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1、承包商对于业主拖欠工程款的策略一、发生欠款的四点缘由I承、发包双方信息不对称依据建筑法第8条,申请领取施工许可证应当具备的条件之一是建设资金已 经落实,从逻辑上讲,既然能够取得施工许可证说明建设资金已经落实;订立施 工合同时,发包人对资金来源事宜更是言之凿凿,万无一失。然而,只有发包人对资金落实状况、后期履约实力、从前诚信历史和目前欠款数 量等真实状况心知肚明,在交易中处于优势地位;而承包人使出浑身解数也较难 获得实情,在交易起初阶段就处于劣势地位。许多状况下,建设工程仅凭立项手 续匆忙上马,承包人全然不知;售房款已用于其他开发,而承包人仍旧信任房地 产公司的漂亮谎言。承包人缺乏必要信息致使其
2、不能正确选择交易对象,为欠款 埋下伏笔。履约纠纷引起拖欠工程款形成欠款许多是源于双方对工程款数额看法不一,而工程款数额又与质量、工期 和签证等状况亲密相关。(1)质量缺陷,承包人应当担当修复费用;(2)逾期交工,承包人应当支付逾期交工违约金;(3)质量不合格,发包人可以拒绝付款;(4)签证不力,造成承包人索赔无凭;(5)争议无法解决将托付鉴定,鉴定结论干脆确定工程款的得丧变更。故工程欠款并非单纯事务,解决质量、工期等争议是解决清欠之前提。缺乏有力清欠手段(1)政府工程的资金源于财政拨款,发包人与投资者相分别,即使出现拖延拨 款,发包人亦无能为力;(2)开发商有权将工程抵押、房产预售,承包人难以
3、掌控、不能制止;(3)在僧多粥少的建筑市场,想与发包人同等谈判仅是承包人一厢情愿;(4)合同法286条规定了承包人的法定优先权,但又有种种限制;(5)提起诉讼属于最终手段,但时间冗长、程序繁琐,迟来的正义不是真正的 正义。缺乏有力清欠手段造成屡清屡欠、清老欠新。H国家干预未完善(1)建筑法规定,领取施工许可证条件之一是建设资金已经落实,但大量 欠款事实说明法律效力仍未到位;(2)各界人士呼吁政府强制实行工程款支付担保制度和建立工程款划拨备案机 制,但总是一厢情愿、风大雨小;(3)行政机关应当公布失信开发商名单,不予办理立项开工等手续,现实却是 违规者榜上无名、依旧畅通无阻。二、工程欠款纠纷应对
4、策略转变观念,以营利为中心合同法第269条规定:“建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付 价款的合同”,这表明承包商缔结建设工程合同旨在获得工程款,实现营利目的, 故承包商应当牢记营利之目的,变更从前以工期和质量为管理中心的经营理念。 当然,完成并交付合格工程是实现营利之前提。建立企业定额,驾驭报价技巧目前,工程招投标普遍实现工程量清单报价和合理低价中标的策略,故承包商应 当依据本企业实际状况和汲取国外先进阅历,按部就班地建立适合自己的企业定 额。假如接着套用国家定额,不能与时俱进,最终将迷失方向。投标报价时,还要充分预料到因设计变更可能导致工程量增减量的幅度,实行相 应报价策略。明确设
5、置固定价的可调条件实现工程量清单必定要依据固定价报价。固定价又称闭口价,包括单价闭口和全 价闭口,二者在合同约定价款包含的风险范围内,价款不再调整。但是因设计变更可能导致工程量增加,为公允起见,承包人应当明确约定固定价 风险范围之外合同价款的调整方法,比如将材料价格涨幅度、工程量增减量或工 期超过某限度等作为可调条件。另外,承包商不要约定将设计变更、工程量增减导致价款增加部分作为让利,否 则不能恳求追加工程款。n明确约定工程款的支付期限和逾期利息工程款包括预付款、进度款、结算款和保修金。假如运用建设工程施工合同 示范文本的,其其次节通用条款部分明确约定了各类工程款的付款数额、支付期 限、催告期
6、限和计息始期;如未运用的,应当参照约定之。以拖欠1000万工程款以日万分之三计息,年息可达百万,的确是一笔不小的款 项,可以有力弥补承包商损失。对利息支付标准和付息时间无约定或约定不明的, 适用施工合同司法说明第17和18条。另外,滞纳金与利息的性质不同,可以另行约定欠款滞纳金。竣工结算:充分利用“逾期认可”条款 竣工后,承包人提交了结算资料,而发包人迟迟不予答复或根本不予答复,以达 到拖欠或不支付工程款之目的。承包人恳求法院依据送审资料判决工程款,但发 包人又提出结算文件是承包人单方作出,应当依评估价为准,双方冲突针锋相对。施工合同司法说明20条规定了发包人收到竣工结算文件,逾期不予答复则
7、视为认可,这无疑给予承包人一把尚方宝剑,可以有效遏制某些发包人以拖延决 算为手段达到拖延工程款之目的。承包人欲充分利用,应当在施工合同中明确约 定答复期限和逾期答复的法律后果一过期视作认可。提起诉讼时,法院可以依 据送审价为准判决工程款。确保工程质量和工期质量合格和如期竣工是完整获得工程款之前提。依据施工合同司法说明第2、 3、10条,工程质量合格,发包人应当支付工程款;工程质量不合格,违反发包 人缔约目的,其有权拒绝接受和支付工程款,故承包人必需依据施工合同、设计 图纸和技术规范进行施工,否则将意味着劳而无果,惨遭损失。假如开工拖延和 竣工逾期,承包人要支付违约金和赔偿损失,故应当加紧施工,
8、确保工期。刚好做好签证工作签证是施工合同履行过程中依据合同约定或施工惯例对支付各种费用、顺延工期、 造价调整、赔偿损失等事宜双方意思表示一样后达成的协议。凭借签证,可以要 求发包人增加工程款和延长工期,故承包人必需高度重视。应当签证的情形包括但不限于:图纸延误、开工延期、工期延误、价款调整、工 程量确认、设计变更导致工程量或者质量标准增加、指令变更等。签证载体包括: 签证单、补充协议、会议纪要、来往信函、数据电文等。刚好主见权利施工管理,素有“低中标,勤签证,高索赔”之说。索赔是合同履行中,当发包人 未履行合同义务或者发生错误造成损失时,承包人要求对方赔偿的恳求。索赔胜 利后,工程款可以追加,
9、故索赔事务发生后,承包人应当刚好向工程师发出索赔 通知(示范文本为28日)。竣工验收后,应当刚好向发包人送交完整结算资料, 恳求结算。欠款形成后,要在诉讼时效内主见权利,以防丢失胜诉权。解除合同施工合同司法说明第9条规定:发包人具有三种情形之一样使无法施工的, 承包人经催告后可以解除合同:(1)未按约定支付工程价款的;(2)供应的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;(3)不履行合同约定的帮助义务的。当发包人屡屡失信时,双方已不具备合作基础,承包人应当坚决解除合同。承包 人解除合同源于发包人严峻违约行为,故可依据合同法97、107、113条和 施工合同司法说明第10条,要求发包人支
10、付工程款、违约金,赔偿损失(包 括干脆损失和可得利益)。10理性运用合同法286条依据合同法286条,发包人未依据约定支付价款的,承包人经催告后,可以 与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖,建设工程 价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。这是法律给予承包人的又一利剑,其效力还优先于银行的抵押权及其他债权人的 债权,可有力爱护承包人。但其局限性亦令人望而却步:(1)关系到国家利益和社会公共利益的工程项目,如国家机关办公楼、图书馆、 博物馆、机场码头等公用建筑无疑属于“不宜折价、拍卖”的工程项目,而政府工 程是最大拖欠者;(2)消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后,工
11、程价款优先权不得对抗 买受人,但是消费者大都实行按揭方式付款购房,当工程竣工后能够行使优先受 偿权之时,房款已全部付清;(3)行使优先权的期限为6个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算,但是发包人拖延决算或决算时限过长将超出行使权利的期限。11运用政府、舆论和民工力气(1)有政府介入和领导关注,解决工程欠款已经屡见不鲜,这是刚好、有效且 简便的清欠方法,承包人应当设法利用;(2)另外承包人应当刚好将失信发包人通告当地政府,由政府惩罚和曝光;(3)舆论在当今社会已经成为无冕之王,将拖欠事实见于报端、亮于荧屏,可 以引起广泛关注,可有力推动清欠工作;(4)在稳定压倒一切的当代
12、中国,民工集体静坐、上访、示威不失为便利快捷 之策,但是必需防止事态恶化。12利用多种途径收回欠款(1)建设工程周期长投资大,提起诉讼耗事耗力且结果难卜,故协商调解是解 决纠纷之上策,不仅能够刚好收回欠款,还能为再次合作奠定基础;(2)承包人可以不主见对方担当违约责任为代价换取刚好清偿欠款;(3)可接受发包人的经营产品、生产投资、库存材料、有价证券、到期债权等 实现债权;(4)还可以通过债务重组、债务转让、债权贴现等方式收回欠款。辑请法律顾问工程款往往与合同漏洞、质量纠纷、签证索赔、违约责任亲密相关,聘请专业律 师不失为高超之举。好处体现在:(1)专业律师可以审查合同条款、评估合同风险;(2)可以为企业决策出谋划策、为员工法治培训;(3)可以动态监控合同履行,刚好解决纠纷;(4)可以指导承包人行使优先受偿权,行使合同解除权;(5)可以刚好收集证据,为调解诉讼奠定基础。