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1、第十八讲第十八讲 注册商标专用权的保护注册商标专用权的保护一、教学目的：知识与技能：了解保护商标权的意义，明确保护商标权的概念及保护范围、方式。过程与方法：掌握并能运用商标侵权行为的概念和构成要件分析和解决实际问题，明确我国商标侵权行为的表现形式和例外，明确商标侵权行为的法律责任，掌握对驰名商标的特别保护。情感态度：通过学习商标权的相关知识，使学生能知法懂法，知法用法。二、教学重点和难点重点：商标专用权的保护范围，侵犯商标权的表现形式以及侵犯商标权应承担的法律责任 难点：商标侵权的表现形式。反向假冒是否构成商标侵权三、教学方法与手段：三、教学方法与手段：讲授法、案例法、讨论法辅之以多媒体讲授法
2、、案例法、讨论法辅之以多媒体四、教学时间：四、教学时间：2学时学时五、教学内容与过程：五、教学内容与过程：案例案例75：衣念（上海）时装贸易有限公司与：衣念（上海）时装贸易有限公司与浙江淘宝网络有限公司、杜国发侵害商标权浙江淘宝网络有限公司、杜国发侵害商标权纠纷上诉案纠纷上诉案 衣念（上海）时装贸易有限公司拥有两个商标，注册使用的商品为服装。杜国发在淘宝网上销售的服装上卡通小熊的图案与衣念公司的注册商标高度近似。衣念公司要求淘宝公司删除杜国发发布的侵权商品信息。淘宝公司对衣念公司举报的侵权信息予以删除，但未采取其他制止侵权行为的措施。衣念公司遂请求法院判令：杜国发、淘宝公司共同赔偿衣念公司经济
3、损失及合理费用84900元，并登报道歉。【法院判决】一审法院判决杜国发、淘宝公司共同赔偿衣念公司经济损失及合理费用共计1万元。二审法院认为，淘宝公司知道杜国发利用其网络服务实施商标侵权行为，但仅是被动地根据权利人通知采取没有任何成效的删除链接之措施，未采取必要的能够防止侵权行为发生的措施，从而放任、纵容侵权行为的发生，其主观上具有过错，客观上帮助了杜国发实施侵权行为，构成共同侵权，应当与杜国发承担连带责任。判决驳回上诉，维持一审判决。【典型意义】本案确定了网络交易平台服务提供者承担帮助侵权责任的过错判断标准，即网络服务提供者对于网络用户的侵权行为一般不具有预见和避免的能力，并不因为网络用户的侵
4、权行为而当然需承担侵权赔偿责任，但如果网络服务提供者明知或者应知网络用户利用其所提供的网络服务实施侵权行为，而仍然为侵权行为人提供网络服务或者没有采取适当的避免侵权行为发生的措施，则应当与网络用户承担共同侵权责任。第一节 商标侵权行为及其构成、法律责任一、商标侵权行为及其构成一、商标侵权行为及其构成商标侵权行为，是指侵犯他人注册商标专商标侵权行为，是指侵犯他人注册商标专用权的行为。根据我国用权的行为。根据我国商标法商标法第第57条的规定，商标侵权行为主要有以下几条的规定，商标侵权行为主要有以下几种表现形式。种表现形式。(一一)未经商标注册人的许可，在同一种商品未经商标注册人的许可，在同一种商品
5、或者类似商品上使用与注册商标相同或或者类似商品上使用与注册商标相同或者近似的商标。（原条文）者近似的商标。（原条文）（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；（二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；新商标法第五十七条将原商标法第五十二条中“在同一种商品或者类似商品上使用与注册商标相同或者近似的商标”的侵权情形进行了细分，对于不属于在“同一种商品上使用相同商标”情形的侵权判定增加了“容易导致混淆”的判定要件。影响：该条款的修改明确了对于“在同一种商品上使用与注册商标近似
6、的商标”、“在类似商品上使用与注册商标相同的商标”以及“在类似商品上使用与注册商标近似的商标”三种商标使用行为是否构成侵权的判定，需要考虑是否满足“容易导致混淆”这一适用要件。建议：作为商标权利人，在今后的维权案件中，对于他人不属于在“同一种商品上使用相同商标”的商标使用行为，如果要想获得最终的侵权认定，需要注意在理由阐述及证据材料的组织上不要忽视对涉案商标的使用满足“容易导致混淆”这一要件的论述及证明。(三三)销售侵犯注册商标专用权的商品销售侵犯注册商标专用权的商品(四四)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识销售伪造、擅自制造的
7、注册商标标识(五五)未经商标注册人的同意，更换其注册商未经商标注册人的同意，更换其注册商标，并将更换商标的商品又投入市场标，并将更换商标的商品又投入市场（六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的(七七)给他人的注册商标专用权造成其他损害的行给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为为。具体包括：。具体包括：1.在同一种商品或者类似商品上，将与他人注册商在同一种商品或者类似商品上，将与他人注册商标相同或近似的文字、图形作为商品名称或者商标相同或近似的文字、图形作为商品名称或者商品装潢使用，并足以造成误认的行为。品装潢使用，并足以造成误认的行为。2.将与他人注册
8、商标相同或相近似的文字作为企将与他人注册商标相同或相近似的文字作为企业的字号在相同或类似的商品上突出使用，容业的字号在相同或类似的商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的。易使相关公众产生误认的。3.复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的。益可能受到损害的。4.将与他人注册商标相同或相近似的文字注册为将与他人注册商标相同或相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电
9、域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。子商务，容易使相关公众产生误认的。5.故意为侵犯他人注册商标使用权的行为提供仓故意为侵犯他人注册商标使用权的行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件。储、运输、邮寄、隐匿等便利条件。第五十八条 将他人注册商标、未注册的驰名商标作为企业名称中的字号使用，误导公众，构成不正当竞争行为的，依照中华人民共和国反不正当竞争法处理。第五十九条 注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。三维标志注册商标中含有的
10、商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。二、商标侵权行为的法律责任 (一一)商标侵权行为的民事责任商标侵权行为的民事责任 根据根据商标法商标法和和民法通则民法通则的规定，侵犯商的规定，侵犯商标权应当承担民事责任。从商标权人的角度讲，通标权应当承担民事责任。从商标权人的角度讲，通过法院提起民事诉讼来追
11、究侵权行为人的侵权责任过法院提起民事诉讼来追究侵权行为人的侵权责任以保护商标权，是最基本最重要的救济途径。商标以保护商标权，是最基本最重要的救济途径。商标权人及利害关系人还可以向人民法院提出诉前责令权人及利害关系人还可以向人民法院提出诉前责令停止侵犯注册商标使用权行为或保全证据的申请，停止侵犯注册商标使用权行为或保全证据的申请，以最大限度地减少损害和保护自身合法权益。以最大限度地减少损害和保护自身合法权益。商标商标侵权行为的民事责任方式主要有：停止侵害、消除侵权行为的民事责任方式主要有：停止侵害、消除影响影响、赔偿损失、赔偿损失。第六十条 有本法第五十七条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠
12、纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。对侵犯商标专用权的赔偿数额的争议，当事
13、人可以请求进行处理的工商行政管理部门调解，也可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。经工商行政管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。第六十三条 侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。人民法院为确定赔偿数额，在
14、权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。(二二)侵犯商标权的行政责任侵犯商标权的行政责任 通过工商行政管理部门的行政执法，打通过工商行政管理部门的行政执法，打击商标侵权，是保护商标权的重要方式和击商标侵权，是保护商标权的重要方式和途径。工商行政管理部门在商标保护方面途径。工商行政管
15、理部门在商标保护方面的行政执法，主要表现在两个方面：依法的行政执法，主要表现在两个方面：依法定职权主动查处假冒商标和其他违法行为；定职权主动查处假冒商标和其他违法行为；根据当事人的请求就商标侵权个案作出相根据当事人的请求就商标侵权个案作出相应的行政处理。应的行政处理。1.工商行政管理部门依职权主动查处商标工商行政管理部门依职权主动查处商标侵权行为。侵权行为。根据根据商标法商标法第第60条和第条和第61条的规条的规定，对于侵犯注册商标专用权的行为，定，对于侵犯注册商标专用权的行为，工商行政管理部门有权依法查处；涉嫌工商行政管理部门有权依法查处；涉嫌犯罪的，应当及时移送司法机关依法处犯罪的，应当及
16、时移送司法机关依法处理。县级以上工商行政管理部门根据已理。县级以上工商行政管理部门根据已经取得的违法嫌疑证据或者举报，对涉经取得的违法嫌疑证据或者举报，对涉嫌侵犯他人注册商标专用权的行为进行嫌侵犯他人注册商标专用权的行为进行查处时，可以行使以下职权：查处时，可以行使以下职权：(1)询问有关当事人，调查与侵犯他人注询问有关当事人，调查与侵犯他人注册商标专用权有关的情况。册商标专用权有关的情况。(2)查阅、复制当事人与侵权活动有关的合查阅、复制当事人与侵权活动有关的合同、发票、账簿以及其他有关资料。同、发票、账簿以及其他有关资料。(3)对当事人涉嫌从事侵犯他人注册商标专对当事人涉嫌从事侵犯他人注册
17、商标专用权活动的场所实施现场检查。用权活动的场所实施现场检查。(4)检查与侵权活动有关的物品；对有证据检查与侵权活动有关的物品；对有证据证明是侵犯他人注册商标专用权的物品，证明是侵犯他人注册商标专用权的物品，可以查封或者扣押。工商行政管理部门可以查封或者扣押。工商行政管理部门依法行使前款规定的职权时，当事人应依法行使前款规定的职权时，当事人应当予以协助、配合，不得拒绝、阻挠。当予以协助、配合，不得拒绝、阻挠。2工商行政管理部门根据当事人的请求对商标侵权案件进行工商行政管理部门根据当事人的请求对商标侵权案件进行处理处理 因因商标法商标法第第57条所列的侵犯注册商标专用权的行为条所列的侵犯注册商标
18、专用权的行为引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或协商不成的，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以请求工商行政管理部门处理。商标注册人或者利害关系人可以请求工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。当事人对处品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。当事人对处理决定不服的，可以自收到处理通知之日起理决定不服的，可以自收到处
19、理通知之日起15日内依据日内依据中中华人民共和国行政诉讼法华人民共和国行政诉讼法向人民法院起诉；侵权人期满不向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不履行的，工商行政管理部门可以申请人民法院强制起诉又不履行的，工商行政管理部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的工商行政管理部门根据当事人的请求，可执行。进行处理的工商行政管理部门根据当事人的请求，可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照事人可以依照中华人民共和国民事诉讼法中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起向人民法院起诉。诉。工商行政管理部门依法行使前款规定的职权时，当事人
20、应当予以协助、配合，不得拒绝、阻挠。在查处商标侵权案件过程中，对商标权属存在争议或者权利人同时向人民法院提起商标侵权诉讼的，工商行政管理部门可以中止案件的查处。中止原因消除后，应当恢复或者终结案件查处程序。案例案例76：“金骏眉金骏眉”通用名称商标行政纠通用名称商标行政纠纷案纷案 【案情摘要】2007年3月9日，福建武夷山国家级自然保护区正山茶叶有限公司在第30类茶等商品上申请注册第5936208号“金骏眉”商标（简称被异议商标）。初审公告后，武夷山市桐木茶叶有限公司提出异议申请，国家工商行政管理总局商标局经审查裁定被异议商标予以核准注册。桐木茶叶公司不服该裁定，向国家工商行政管理总局商标评审
21、委员会（简称商标评审委员会）提出复审申请，主要理由为：“金骏眉”属于商品的通用名称，违反了商标法第十一条第一款第（一）、（二）项的规定，同时也违反了商标法第十条第一款第（八）项的规定。2013年1月，商标评审委员会裁定认为：在案证据尚不足证明“金骏眉”已成为本商品的通用名称或仅仅直接表示商品主要原料的标志；裁定：被异议商标予以核准注册。桐木茶叶公司提起行政诉讼。北京市第一中级人民法院一审认为，“金骏眉”并非商品通用名称，桐木茶叶公司相关理由不能成立，判决：驳回桐木茶叶公司的诉讼请求。桐木茶叶公司不服一审判决，提起上诉。北京市高级人民法院二审认为，“金骏眉”已作为一种红茶的商品名称为相关公众所识
22、别和对待，成为特定红茶约定俗成名称。【典型意义】本案明确了判断诉争商标是否为通用名称时，应当审查其是否属于法定的或者约定俗成的商品名称，审查判断的时间基点一般以申请注册时的状态为准；但是，诉争商标申请注册时不属于通用名称但在核准注册时已经成为通用名称的，仍应认定其属于本商品的通用名称。本案另明确了商品商标与集体商标在性质、功能等方面均存在明显区别，如果诉争商标将确定地成为集体商标性质的商标而由某一团体、协会的成员使用，则其将因商标功能的变化，而不应作为商品商标加以注册。(三三)侵犯注册商标专用权的刑事责任侵犯注册商标专用权的刑事责任商标法商标法第第67条规定，未经商标注册人许条规定，未经商标注
23、册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损的商标，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。失外，依法追究刑事责任。伪造、擅自制造他人注册商标标识或者伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，构成销售伪造、擅自制造的注册商标标识，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事责任。究刑事责任。销售明知是假冒注册商标的商品，构成销售明知是假冒注册商标的商品，构成犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追犯罪的，除赔偿被侵权人的损失外，依法追究刑事
24、责任。究刑事责任。刑法刑法规定了以下几类侵犯注册商标专用权的犯规定了以下几类侵犯注册商标专用权的犯罪。罪。1假冒注册商标罪。指未经注册商标所有人许可，假冒注册商标罪。指未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与注册商标相同的商标的行在同一种商品上使用与注册商标相同的商标的行为。为。2销售假冒注册商标商品罪。销售明知是假冒注销售假冒注册商标商品罪。销售明知是假冒注册商标的商品的行为。册商标的商品的行为。3非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的
25、行为擅自制造的注册商标标识的行为。第二节侵犯商标权认定的几个问题商标权的限制可以理解为在一定的情况下当商标权人的权利与其他人的正当利益发生冲突时，为平衡及公正地保护各方的利益而对商标权作出的必要限制。一商标权穷竭一旦注册商标所有人将载有其商标的商品合法置于流通领域后，商标权人即丧失了对该批产品的控制权，表现在该商品上的商标权即归于消灭，商标权人的商标权穷竭，任何人再销售该商品的行为，均不视为侵权。二平行进口，根据商标权穷竭原则，一般情况下，平行进口不构成侵犯商标权。商标商品的平行进口或说商品的转售、分销是一种正常的商业活动，它不是针对商标进行的，一般来说和商标权无关，它是一种非商标行为。平行进
26、口商进口的商品是合法货物合法制造并使用合法商标，并非假货或冒牌货。既然平行进口的商品使用的商标不存在假冒和非法使用的情形，那么平行进口就不侵犯商标权。商标注册人通过直接使用或许可他人使用已经实现了经济利益，他就无权对别人的非商标行为平行进口加以限制。在一般情况下，商标商品的平行进口不侵犯商标权。三、善意侵权第六十四条 注册商标专用权人请求赔偿，被控侵权人以注册商标专用权人未使用注册商标提出抗辩的，人民法院可以要求注册商标专用权人提供此前三年内实际使用该注册商标的证据。注册商标专用权人不能证明此前三年内实际使用过该注册商标，也不能证明因侵权行为受到其他损失的，被控侵权人不承担赔偿责任。销售不知道
27、是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任。四、注册商标的滑稽模仿就商标法而言，滑稽模仿在一定的情况下也存在。例如，驰名商标不但对企业具有重要经济价值，它往往也是社会文化生活的一部分。有些驰名商标无不代表了一定的社会时尚和观念。模仿者为了达到喜剧性效果，往往对驰名商标通过演绎的方式进行滑稽模仿。案例案例77：芭比娃娃芭比娃娃商标侵权纠纷商标侵权纠纷丹麦四人团体“水叮当合唱团”（Aqua），1997年以舞曲芭比娃娃barbie girl红透全世界。歌曲中，一个乐队成员假扮芭比，以高音唱出娃娃般的声音，另一个自称“肯”(Ken)的成员则与之对唱，并诱使芭比
28、参加舞会。于是，美泰对制作、营销和销售芭比女孩的MCA唱片有限公司“环球集团下属的多家公司等提起诉讼，理由涉及商标侵权与淡化。加利福尼亚中心区法院和第九巡回上诉法院先后裁定，被告行为不构成商标侵权与淡化。判决理由主要是，芭比女孩是对“芭比”的戏仿，属于提及性合理使用，MCA使用“芭比”一词，不可能造成消费者对美泰与芭比女孩之关系上的混淆，或者淡化“芭比”标志。同时，法院深入讨论了商业标志与表达自由、商标专有权与公共利益的关系问题。本章思考题：小论文：反向假冒是否应认定为商标侵权？主要参考文献：1 朱红英.商标权保护制度正当性分析以商标权制度发展为视角J.消费导刊.2008(24).2 王连峰.商标法通论M.郑州大学出版社,20033 邝宪平.“福临门”VS“福宜康”商品包装设计引发的商标纠纷J.中华商标.2012(08)