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1、邹佳铭他有典型东北人高大魁梧的身材，穿着一件白色T恤衫，站在中间，慷慨激昂地陈词。最后，他说：“我前半生的使命是为社会创造财富，遭此劫难，我觉得是上天 苦其心志，赋予我后半生的使命，推动中国法治进步，让中国企业家有尊严地活着！”听到这番话，如果他不是站在法庭被告席上，你无论如何都想不到，这是一个被告人在法庭上的自我辩护。作为他的辩护律师，虽然对他经历过什么，了如指掌，但是当他在法庭上一句一句讲出来，还是让人扼腕叹息。他从23岁开始创业，案发前是当地知名的企业家，连续十年当选中国青年联合会委员，还是省劳动模范和“十大杰出青年”。他人生的转折点发生在2007年，这一年他和朋友投资了7,600万元，
2、与一家预备上市公司签订对赌协议。但是，不到一年，该公司实控人W在欠下数亿赌债后，留下遗书，人间蒸发了。他打赢了官司，但是被执行公司是负资产，法院说不能执行。15年前的7,600多万元，也不是一笔小数目，这个苦果他很难咽下。卷首语邹佳铭法学博士，牛津大学访问学者；北京和昶律师事务所主任；G20反腐败追逃追赃研究中心兼职研究员；财新网“观点”和新浪网“意见领袖”专栏作家；2017年 亚洲法律评论“中国十五佳诉讼律师”；2015年 亚洲法律评论“中国最佳女律师”；2022年被聘为 中小企业合规管理体系有效性评价团体标准起草人。专业领域：刑事辩护、合规联系方式邮箱：“我那时还是太年轻了，认为没有自己迈
3、不过去的坎，我在哪里跌倒的，就在哪里爬起来。法院无法帮我拿回钱，我就再投钱让公司恢复生产，做上市后再退出，这是当时唯一可行的挽回损失的路径。谁知道就是一念之差，让我跳进一个泥沼里，越陷越深。补发拖欠工资、工厂升级改造、借钱运营、对外收购债权十多年来我一共投入4个多亿。最后落到的下场是，不仅拖累了公司和家人，自己的一只脚也已经踏进了监狱里。”这是他一审被判15年，我作为二审律师，第一次见到他时，对我说的一番话。这种震撼，让我至今难忘，因为如果不是在看守所，我听到的就是一个企业家再创业的故事。他们不服输，勇敢无畏、下定决心后就像滚滚长江水，一往直前。但是，一切都在W两年后“死而复生”而改变。W向司
4、法机关举报，在工程改造过程中，利用关联交易，多付工程款，造成公司损失。民事诉讼进行了20多起，W全部败诉。刑事举报在当地两次以专案立案，最后都以证据不足撤案。第二次撤案的第二天，案件被指定管辖到异地，同时他也被指定居所监视居住，由此开启了他的地狱之旅。在暗无天日的日子里，他曾三次自杀，最严重的时候在当地医院无法救治，被转移到省医院，在重症监护室昏迷了七天之久。后来，公诉机关指控他利用关联交易，涉嫌职务侵占3亿多元。二审开庭时，正值东北隆冬。他激动而愤慨，汗水湿透了衣衫。最终，法院以“事实不清，证据不足”，将案件发回重审。同时，在司法整顿中，背后主导这个案件指定管辖的公安厅长、办案机关的公安局长
5、、具体负责承办的经侦队长，全部被刑事调查。让我不禁想起一句老话：“不是不报，时候未到。”他的案件也在发回重审后开庭，法院给予了高度重视，副院长亲自担任审判长主持庭审，不仅调取了之前一直不予出具的对他有利的证据，还让关键证人出庭。证人出庭时谈到一个细节，在最有争议的工程量造假的指控中，控方提供的最关键的证据，是资产评估报告。在评估测量现场，W一直派专人专车陪同办案人员，最初的专业测量人员测出的工程量比结算的可能都高，办案人员就不用这个结论，换人重新测量，并且在测量中明显造假，少算这就让W与本案理不清的关系逐渐浮出水面。重审法庭在庭审中务实的态度，让他少了原来的激烈和愤恨，多了些理性和平和。在说完
6、自己的经历之后，他说：“不经历那段生不如死的日子，我无法切身体会到程序正义的重要性。如果仅强调实体正义，现实中就变成了我说你有罪，你就有罪，什么样的证据都可以通过 熬 人逼出来。我和证人都是通过指定居所监视居住取证的，我知道他们也和我一样遭遇了什么。指定居所监视居住，本来是一个人性化的制度，但是在实践中己经变成刑讯逼供的温床，我国的法律应当重新审视并废除指定居所监视居住。”三年的羁押时间，让他熟读了很多法律书籍，也多了很多深刻的思考。开庭后，他对我说：“我真的想把那些经历都忘掉。每说一次，我就扎心般痛一次。但是，我不说出这些，就没有人知道指控我的那些证据是怎么来的。我只要一个公平的判决，我也希
7、望我的案件能够引起重视。民营企业家也是人，即使涉嫌犯罪，也应当把他当人看待。如果以正当的证据判定我有罪，我就认了，也给其他的企业家一个教训。如果以这些非法证据判我有罪，我死不瞑目。但是，我真的不忍心我七十多岁的老父亲总在为我伸冤的路上，这条路太苦了。”这个以死抗争的男人，说到这里，眼角已经湿润了。最后，他说：“如果我能出来，一定要和你一起做一些有意义的事。我也希望你把我的故事告诉企业家们，所有的风险，都是来自于人的风险。如果遇到下三滥的对手，一定要及时止损。”我知道，他的每句话，背后都是血和泪的教训。他找了一个毫不知底细的赌徒合作，这个赌徒，可以赌上自己打拼十多年的企业、信誉还有“生命”，那还
8、有什么是不能出卖的呢？当企业家的勇敢和冒险，遭遇赌徒的孤注一掷，碰撞出来的一定是电光火石的鏖战。但是，胜者不一定是最强大的人，反而是最没底线的人，因为这样的对手为利益可以不讲任何“武德”。尤其是当利益和权力联手，可以说是“所向披靡”，本案中的诸多违反程序的操作就是证明。如何防止这样的悲剧重演，除了司法坚守底线，就是远离这些人。一个选择的对错，很多时候取决于与谁合作。巴菲特说过：you cannot make a good deal with a bad person。所以，不论是合作，还是竞争，都应该找对人。如果人错了，就应当及时止损。当然，说起来容易做起来难，尤其是企业家都是靠不服输成功的。
9、他的故事还没有结束，但是我们已经看到了曙光。当地启动了对政法机关损害法治营商环境的整治工作，相关的办案人员被调查，一审法院以全新的态度重新审理该案我们感受到“民营企业家心无旁骛的干事业创造更多安全感”正在一步步落实。毫无疑问，这段经历一定是他人生的转折点，就像凤凰涅槃，他从创造财富到创造价值，又何尝不是企业家的自我救赎。中国民营企业家有尊严地活着，需要全社会长期的努力！2022年9月.如何避免被指控为犯罪？05.合规，到底有什么用？12.如何建立有效的反腐败合规体系？20.税务筹划怎么做？29.独董怎么当？36.企业如何合法营销？50.算法推荐的红线是什么？57.私募有哪些常见“雷区”？64.
10、污染环境，有哪几重罚？7043综述02企业家十大法律风险.元宇宙有哪些“法律元规则”？调研数据解读2022中国企业家法律风险调研数据解读 .77目录Contents2022年，是我们受新冠肺炎疫情持续影响的第三年。面对持续的经济下行压力，政府在积极采取措施，为企业纾难解困的同时，也进行产业方向调整，加强行业监管。这些变化，增加了不确定性，提高了法律风险，值得企业家们重视。自2019年开始，北京和昶律师事务所与 财富（中文版）联合发布 中国企业家法律风险报告。按照年度，我们忠实记录和分析中国企业和企业家的法律风险，希望通过不间断地观察和研究，能够持续为中国企业和企业家画出法律警示红线，守护中国企
11、业的健康发展。今年，通过截至2022年7月16日的问卷调研，我们发布了中国企业家在 2021年至2022年度最应当关注的十大法律风险。该报告是对这些法律风险的回应，尽我们的专业所能，为中国企业家解读风险或提出解决方案。一、有些经济犯罪的指控是可控的现代商业社会的大部分犯罪，都起因于经济纠纷或通过不当手段获取经济利益，我们称之为经济犯罪，以此区别于杀人、放火等传统刑事犯罪。抓住“经济利益”这个源头，就可以控制它的发展势头，避免走到指控犯罪这一步。具体来说，刑事立案的导火索一般是债务纠纷、股东内讧和行政监管。面临这三类问题时，重中之重是避免事态恶化。把握两个重点，第一是“正心诚意”，好的态度，是良
12、性沟通的前提；有沟通，就不会致人于犯罪的死地。第二是“破财消灾”，于对手而言，因钱而起的矛盾，钱就是解药；于监管而言，监督改正是目的。认罚就是最好的认错，都改错了，就没必要移送公安做犯罪惩罚了。二、合规是公司发展的软实力合规，对小公司而言，是立好规矩，避免长大后积重难返；对大公司而言，是对抗熵增，避免“三个和尚没水喝”的困境。可以说，任何公司都应当做合规。但是，合规不是解决问题，而是解决方案，中间的差别就在于落地执行。执行力又来源于公司高层的价值观，它最终决定了合规体系下，公司留下什么样的人，做什么样的事。这就是合规的有效性，也是决定一家公司能否长期健康发展的软实力。综 述02三、合规是企业反
13、腐败的“利器”企业内部出现腐败，往往是管理问题。所以，建立一套有效的反腐败合规体系，加强内部控制，是预防和治理腐败的高效方式。合规体系如何建立没有定式，但核心要义是共通的：设合规组织、建合规制度、重制度落实。以此为基础，企业可结合规模大小、具体业务等实际情况，量身定做，并根据实施情况不断调整、完善。合适的、管用的，就是最好的。四、税务筹划合法优先税务筹划到底能不能做，取决于企业的初心。记住黄金原则：如果企业的税务筹划优先考虑的是避税、省钱，那大概率就是逃税。但如果企业优先考虑的是尽纳税责任，做到完全合规，不留后患，那踩坑的概率就小了很多。值得一提的是，金税四期上线，让企业逃税更难。可以说，金税
14、四期是X光机，不管企业穿多么花里胡哨的外衣，都可以看到内里。金税四期不仅查账，更看现金流向。很多企业的垮掉，都是从查税开始的。所以，税务筹划可以做，关键是怎么做。五、独董要尽勤勉义务过去，独立董事定位是上市公司的标配“花瓶”。康美药业一案，独董开始为公司的违法行为承担天价的责任，倒逼“花瓶”转型，真正担起监督职责。怎么当好独董，保护自己免受无妄之灾？免责的关键，是履行法定的“勤勉义务”。很多独董对“勤勉义务”的理解，与法院、证监机构的要求存在偏差。既然是否担责的话语权在于监管和法院，独董就要转换视角。我们将从履职前到履职中，甚至履职后，为独董提供“法定”视角的解读。六、“元宇宙”也有中国特色如
15、果问元宇宙到底是什么？绝对是各执一词，没有定论。但是，元宇宙一定不能做什么，反而是十分清楚的。不管是什么宇宙，终归是“人”的宇宙。中国的元宇宙，就得按照中国的监管来。目前看有六条清晰的红线：第一，元宇宙不能非法集资，要与金融业务绝缘。第二，元宇宙要保护好著作权和数据安全。第三，元宇宙平台要备案，不非法设置交易场所。第四，元宇宙不能使用虚拟货币结算，还要反洗钱。第五，上市公司不能炒作元宇宙概念、操纵股价。第六，不借用元宇宙进行传销、诈骗。中国企业家法律风险报告REPORT03总之，元宇宙的前途美好，但是道路曲折。记住六条底线，才能成为元宇宙的“头号玩家”。七、广告营销不能违法、违规商品、服务要做
16、好，广告也要打得好。一个好的广告，宣传效果是其次，不触碰违法违规的底线，避免为企业“反向营销”才是重点。广告合规的重点，是把握广告文案内容，避免知识产权侵权；坚守商品品质宣传中的真实性，规避背后的民事、行政和刑事三重责任。八、算法推荐有两大红线监管之势，从网络、数据、个人信息，蔓延到了算法。面向用户、服务用户的推荐算法，已然必须合规。算法推荐如何合规？监管给算法推荐划了两大红线：一是不得侵犯用户个人信息；二是不得威胁社会稳定和秩序。而解决问题的方法从问题中来，算法推荐合规的方式正从算法推荐的红线中来：一方面，遵守“告知、同意”；更快、更积极主动的处理侵权信息以保护用户个人信息。另一方面，识别、
17、处理算法推荐的内容；在法律的框架内，平衡好社会责任和商业利益，设计算法推荐的模型，以维护社会稳定和秩序。九、私募不要踩到“雷区”颇为神秘的私募行业，近几年增长的曝光率，常常与刑事案件关联在一起。这是前些年宽松监管环境下，一些惯常做法遗留下的后患。在国家加强监管的背景下，“别人都这么做”，从来不能减轻责任，盲目“从众”会给自己招来犯罪风险。过去的惯常做法，不论是资金的募集，还是不同类型私募的运作，都对应有严厉的刑事风险。了解私募行业的常见雷区，做出理性应对，才能避免触雷。十、企业污染环境代价很沉重国家对环保呈现强监管态势，体现为严格的法律规定和更强执法力度。环境被污染，涉案企业可能要同时承担多重
18、法律责任：行政上被“亮红牌”，刑事上被定罪处罚，民事上巨额赔偿。04如何避免被指控为犯罪？1、先解除被立案风险2、诚信是处理债务问题的关键1、有错认错2、尊重他人和事实3、改错有行动通过合规提升内控力是根本找对人是关键：1、有良好的品行2、志同道合3、按贡献分利益4、有内讧，破财消灾债务纠纷股东内讧行政监管05作为一名刑辩律师，我们很少有“回头客”，因为一个人遭遇多次刑事指控的 可能性微乎其微。但是，一家曾经的上市公司（以下简称“A公司”）却在几年时间里，多次被刑事举报，我也和他们一路经历了这个过程。A公司的案例很有代表性。很多时候，经济犯罪，外人能看到的仅是露出水面的冰山一角，隐藏在水面下的
19、是庞大的山体。主要包括债务纠纷、股东内讧、行政监管等起因，这才是根源所在。如果我们能事先做出正确的应对，就能避免利益相关方之间剧烈的冲突，将矛盾移交到司法机关，最终矛盾浮出水面，就形成了犯罪。所以，有些犯罪的指控是可以避免的。一、债务纠纷第一次，A公司还未退市，有一笔借款到期不能偿还。债权人以A公司没有如实披露财务信息，隐瞒债务，导致其相信A公司具有偿债能力，被骗出借资金为由，举报A公司合同诈骗。第二次，B公司利用对A公司的应收账款，向一家保理公司融资，因为借款不能按期偿还，保理公司以B公司和A公司合谋串通为由，被举报共同合同诈骗。第三次，A公司已退市，有一笔在某融资平台的借款没有按期归还。该
20、融资平台涉嫌非法吸收公众存款罪。办案的公安追赃到A公司，在A公司无法偿还这笔借款的情况下,公安说如果查到公司有涉嫌犯罪行为，将被立案调查。不过如果公司把借款还了，就没什么事。以上三笔债务有一个共同点是，债权人都提起了民事诉讼，法院也支持了债权人请求，只是A公司没有偿债能力。很明显的是，刑事举报或立案威胁，都是在正常的讨债或追赃程序无望的情况下的“升级”措施。因为只要公安立案，就能抓人，人进去了，钱才能被“逼”出来。这样的例子并不少见。如何避免被指控为犯罪？邹佳铭06虽然公安部一再发文，禁止公安机关插手民事纠纷，但是屡禁不绝，足以说明刑事讨债的“有效性”。这一做法在“扫黑除恶”期间又再次“升级”
21、，从举报普通犯罪上升为举报“黑社会”或“恶势力”。但是，与A公司欠人钱被举报不同。被举报为“黑社会”和“恶势力”的往往是债主。因为讨债难，民间借贷讨债更难，光动嘴没用，动手又可能被抓，很多时候债主就用“撒泼耍赖”的方式，在灰色地带游走。但在“扫黑除恶”的背景下，这些“踩钢丝”的行为，很可能被评价为“软暴力”，这就是“黑社会”或者“恶势力”的特征。C公司就是如此。它实际上是家族企业，夫妻俩从上世纪九十年代末起，白手起家创业，有一定积累后创办了一家小额贷款公司，将上亿元的资金借贷给一个房地产项目，在经过数次多人的催讨未果后，向法院提起诉讼，并申请诉前财产保全。法院将要下判之前，他和妻子被债务人举报
22、黑社会，主要的事实就是讨债过程中的“软暴力”，不仅夫妻俩被抓，所有财产被查封，民事诉讼也被中止，他们不仅从债权人变为了被告人，还被指控为黑社会犯罪集团的组织者。当然，债务人的债务也由此被豁免。再回到A公司案例。它第二次被举报，之所以被和债务人B公司“捆绑”在一起，也是因为上市公司一般具有更强的偿债能力，被债权人拉上“垫背”，就多了些“胜算”。不论为讨债，还是赖账，还有各种类型的经济纠纷，引发的刑事举报，归根结底都是钱惹的祸，且具有一定的普遍性，因为“天下熙熙皆为利来，天下攘攘皆为利往。”这类犯罪的背后，是复杂的利益纠葛，力量较量。如果及时妥当应对，矛盾可能就不会升级到公安介入这一步。如果你因为
23、债务纠纷被举报，有如下建议：1、先解除被立案的风险，这是重中之重的工作公安机关受理刑事举报之后，正式立案之前，都有一个初查程序，一定不能错失这个时机，积极主动向公安机关说明情况，提供相关证据，尤其是证明案件是民事纠纷的证据，说服公安机关认定为民事纠纷，不做刑事立案处理。没有腹背受敌之困，才能赢得与债权人沟通的时间和谈判的空间。2、诚信，是处理债务问题的关键社会上流行一句话“欠钱的是大爷，要钱的是孙子”，很形象地描绘了两者之中国企业家法律风险报告REPORT07间的“倒挂”的现象。债务人之所以有恃无恐，是因为我国民事执行力度有限，这也是债权人纷纷“求助”公安的原因。债权人走到举报这一步，很多时候
24、是与债务人沟通或民事执行无望，看不到希望所致。只要不是金刚不坏之身，都可能被挑出毛病，举报为“犯罪”。我们当然要相信司法机关的公正，但是执法能力、水平不一，仅寄希望司法机关公正执法的风险还是存在的。只要进入刑事程序，企业和个人受到的冲击就是致命的。所以，还是回到根本，借钱还钱，天经地义。拿出诚意沟通，不仅说困难，更要有行动。不仅要先拿出还钱计划，还要尽可能地先做部分履行，债权人看得到希望，就不会走极端。我们按照这个方案，和A公司一起化解了因债务被立案的风险。二、股东内讧2022年3月24日，上市公司吉林华微电子股份有限公司（以下简称“华微电子”）发布一则公告，一起曾经的股东与现股东“厮杀”的内
25、幕被公之于众。当事人王宇峰，于2006年至2014年担任华微电子副董事长，后辞去所有职务。2015年，王宇峰与华微电子实际控制人曾涛之间因为股权纠纷，进行了数年诉讼，最终法院驳回了王宇峰的全部诉求。由此，双方转战下半场，王宇峰通过媒体爆料，华微电子实控人收购股权和配股的资金都来源于上市公司。据公告称，王宇峰还持续栽赃捏造上市公司财务造假，引发监管层关注，上交所向华微电子下发了监管工作函。华微电子及董事长则实名举报王宇峰，在华微电子任职期间，直接实施或指使员工实施侵占公司资产行为。现王宇峰已被吉林警方以涉嫌职务侵占罪立案调查。这一幕剧情并不陌生。据相关数据统计，在中国，1至3年的企业通常死于现金
26、流，3至10年的企业通常死于股东内讧。也就是说，在穿越头三年的生死线活下来，能够盈利的企业，后面面临的最大考验是，内部如何分配利益。如果做不好这一点，不仅企业走不下去，更危险的是，人也进去了。我们熟知的真功夫、雷士照明、爱多VCD等，都是合伙人内讧，把曾经的创业伙伴送进了监狱。还有结局没有这么悲壮的，人保住了，但是公司发展遭遇了重创，比如比特大陆、健力宝、西少爷等。08如果说，为讨债或经济纠纷而起的外部举报，很有“碰瓷”的感觉，毕竟外人对公司内部的信息掌握有限。那么，股东举报，很多时候都是有凭有据，因为是内部人，彼此知根知底。有句话说：“堡垒都是从内部攻破的”，华微电子能把王宇峰送进看守所，一
27、定是用证据说话；王宇峰举报实控人收购和配股资金来源于上市公司，也不会都是空穴来风。企业家的牢狱之灾，很多时候都来源于身边的人，只不过外人看到的只是他（她）进去了，看不到的是他（她）是如何进去的。合伙人是事业搭档，但是，这是有前提的，只有合伙时才是“搭档”，闹到散伙的地步，很可能就是你死我活的“对手”。这个对手，与众不同的地方在于，你之前和他（她）肝胆相照，甚至还一起做了“坏事”，所以，他（她）对你的弱点了如指掌。这也是股东内讧往往都是悲剧结局的原因。避免内讧，重中之重是找对合伙人。就像是婚姻，人对了比努力更重要。在漫长的经营过程中，有分歧，有利益冲突很正常。对的人，合作时共赢，散伙时一别两宽。
28、面对内部利益之争，行为有底线的，不会置人于死地；做事有诚意的，协商才有可能。有几点值得强调：第一，合伙人要有良好品行。如何在合伙之前作出判断呢？说难也难，说容易也容易，就按照老人看人的两条底线：首先，没有不良恶习，有赌博和吸毒等恶习的人，不仅毁掉自己，身边的人也会“搭进去”，因为他（她）们为了钱不择手段。其次，善待家人。如果不能善待身边的亲人，更不可能善待合伙人。第二，赚钱和做事业是截然不同的两条路，没有对错，但是目标不一致，路径就不同，志同才能道合。合伙之前一定要确认双方的最终目标，实现的路径是一致的，这虽然很务虚，但是很重要。第三，按贡献分配利益，是合伙的基本原则，合伙协议要为利益分配留有
29、腾挪的空间。第四，因钱而起的纷争，钱就是解决方案。“破财消灾”是股东内讧的万能解药。只要人安好，诚信在，钱还能赚回来。三、行政监管再回到A公司，第四次被公安机关调查，涉及到的是四年之前（上市期间）不披露重要信息和违规担保的事件，且涉案事实已经被证监会做出过行政处罚，几年后，证监会将该案线索移送公安机关。中国企业家法律风险报告REPORT09这其实是刑事案件很重要的一类来源，行政监管机关在执法的过程中，将严重的违法行为移送公安机关立案调查，做犯罪处理。比如，税务稽查移送逃税案件、海关移送走私案件、环保部门移送污染案件等等。这是现代商业社会企业家犯罪的特点，大部分都是所谓的行政犯，也就是以违反行政
30、法规为前提的犯罪。这些行为在进入刑事调查程序之前，很多都被行政机关调查或处罚过，行政监管往往是刑事立案的前置程序。重要的是，监管机关调查的结论，一般也是刑事审判定性的根据。比如，在证券犯罪中，如果证券监管部门认定相关信息是内幕信息，在刑事诉讼中，司法机关一般会照单全收。要在刑事程序中推翻监管机关的认定，难上加难。所以，一定要重视行政程序，尤其是有听证程序的，应当有理有据地陈述理由，争取最有利的结论。更为重要的是，行政监管程序还可能成为罪与非罪的“分水岭”。理论上讲，只有情节恶劣、社会危害性严重的违规行为才应移送公安机关做犯罪处理。但是，“恶劣”、“严重”都是主观判断，除了常见的数额之外，主要考
31、察的是认错的态度、改正的行为、造成的后果等。对行政监管程序不同的应对方式，就决定了案件的不同走向。有一个非法采矿的案件，由当地水务局移交给公安。原因在于，被告单位在河道超范围采砂，被水务局做出罚款处罚，并要求其回填、清理河道，恢复河道生态。但是，被告单位一直回避执法机关，且拖延不履行罚款和其他修复义务，水务局认为其态度恶劣，便将案件移送公安，公安以涉嫌非法采矿罪立案调查。在这个案件中，不认错和不履行处罚都是致命错误，这足以让行政监管机关做出违法性质恶劣，向公安移送的决定。这就是典型的错失处理最佳时机，让本可以消化在前置程序中的“小事”酿成了大祸。其实，行政监管和刑事诉讼的目的不同，前者强调的是
32、监管，最终目的是帮助企业纠正错误，面向未来规范经营。后者强调的是惩罚，面对的是过去的错误。在情节不是很严重的情况下，如果企业诚恳接受处罚、积极配合整改，监管的目的达到了，就没有必要置企业于死地。仍以非法采矿案为例，正确的解题思路是，首先承认超范围采砂是错误的，这是处理问题的基础。其次认罚，应积极主动履行。如果有困难，可以向行政机关反映。老话说：“伸手不打笑面人”，很多时候，态度到了，没有对立，行政机关就会和企业共同解决问题。10应对行政监管，有如下建议：四、合规改革2020年以来，最高检在全国推行合规不起诉改革试点，提出“办理一起案件、辅助一批企业、规范一个行业”的理念，刑事诉讼的理念从“处罚
33、”向“规范”转变，并且颁布了一系列规章制度，全面开展涉案企业合规改革。同时，刑法和刑诉法也将做相应修改，将合规作为定罪和量刑必须考虑的法定情节。涉案企业合规整改指的是，企业涉嫌犯罪，检察院如果认为涉案企业值得挽救，可以给一个考察期，指定合规监管人指导、监督涉案企业做合规整改。考察期满后，经检察院审查认为合规整改有效的，可以做出不逮捕或不起诉决定。这是司法机关执法理念的根本转变，刑罚是往之前看，注重的是惩罚；合规则是往之后看，注重的是规范。这对企业而言，绝对是利好消息，企业应该更新观念，与其出现问题后被动应对，不如建立合规管理，事先防范问题出现。高层做出合规承诺，构建合规组织，落实合规计划，是合
34、规体系有效运行的基础。这不仅能防范法律风险，即使在风险出现后，具备合规体系的涉案企业，更能被检察机关启动整改程序；有合规管理基础，更具备有效整改的能力，避免被处罚。总而言之，商业社会，“利益”是矛盾的根源。遇到纠纷，破除对立思维，换位思考、让渡利益；遇到执法，有错认错认罚。避免事态往刑事程序转化，就要把问题解决在前端。尤其在合规改革的背景下，企业更应顺应大势，通过合规从根本上提升企业内控力，未雨绸缪好过亡羊补牢。中国企业家法律风险报告REPORT11第一，行政机关是管理或执法部门，与企业本来就不是对等关系，一切被动和消极的行为，都是挑战权威，结果很可能是鸡蛋碰石头。有错认错，是处理好问题的基础
35、。第二，监管人员也是人，也会有同理心和情绪，与他（她）们打交道的正确态度，是不要制造对立。尊重他人，尊重事实，才有理性沟通。第三，改错也很重要，也就是接受处罚。即使履行有困难，也应当在能力范围内先履行。有态度，就会有正反馈，事态才不会升级。12合规，到底有什么用？1、合规是规避风险的必要非充分条件2、合规能提升企业内部控制能力3、内部控制能力支持企业长期健康发展1、合规是解决方案，不是解决问题2、合规的有效性，在于执行3、执行力，来自公司高层的价值观1、合规计划不能落地执行2、风险不仅来自于内部，还有上下游3、监管是动态的4、企业在发展变化中合规到底有什么用？合规为什么没用？合规是什么？最近，
36、有位做制造业的朋友对我说，他所在的公司去年请律师团队做了合规，但是他觉得没有什么用，这是为什么？他的疑问，实际涉及到三个问题：第一，合规是什么？第二，如果没用，是什么原因？第三，合规，到底有什么用？一、合规是解决方案，不是解决问题合规，是一个很宽泛的概念，可以分为对内和对外两个部分。对内，公司要求员工的行为符合员工手册和规章制度等，违规最直接的后果，是损害公司利益，最典型的就是内部舞弊和腐败。对外，合规要求公司管理者的决策，符合国家法律法规和商业伦理。比如，上市公司违规信息披露，企业违规排放污水，食品添加物超标，等等。这类行为的直接后果是损害消费者权益，破坏社会秩序等，可能招致行政机关的处罚，
37、严重的更是涉嫌犯罪。感觉合规没用，某种程度上就是合规的有效性问题，这不仅是企业家关心的问题，也是执法机关重点考察的问题。对于企业而言，做合规是为了解决问题，避免被处罚的风险。没有效果，钱就白花了。对于执法机关而言，最高检实施的合规不起诉改革，将合规的有效性评价，作为是否起诉的依据。因为无效的合规，不能防范再次犯罪，不起诉就没有意义了。朋友之所以问合规为什么无用，原因在于他首先建立了一个假设：只要做了合规，一切问题就迎刃而解了。但是，这个假设是不成立的，因为合规只是一个解决方案，并不能直接解决问题。是否有效，首先取决于方案是否对症。这涉及到很多具体信息，我们不在此文中讨论。在合规计划对症的假设之
38、下，合规是否有用，就取决于计划能否落地实施。合规，到底有什么用？邹佳铭中国企业家法律风险报告REPORT13就像减肥，虽然方法很多，归根结底无非是少吃、多动。但是，好吃懒做才是人的本性，所以减肥成功的是少数。合规，本质上是内部纠错措施，执行中的困难重重。二、合规的有效性，取决于公司价值观有一个常见的误区是，建立了一套合规管理体系，合规就是职能部门或外聘专业人员的工作，公司“坐享其成”就可以了。其实，执行中的障碍，主要涉及到人、财、制度和对外决策四个方面：1、钱建立一套完整的合规体系，是一笔不菲的投入。除了前期搭建合规组织，经营过程中仍需要持续投入。比如，汽车龙头企业吉利汽车集团，2014年起设
39、立合规管理部门委员会，以反腐败合规为核心，从上到下500余名合规人员，覆盖了企业各个角落，这就是一笔庞大的开支。同时，在短时期内，反腐合规，必然会导致订单减少。流程控制和岗位制约，也会导致效率降低，这都是消极的投入。当然，投入也是有回报的。据报道，在十多年时间里，吉利集团已查处了数百起不合规案件，挽回经济损失数亿元。最重要的是，合规管理体系也助力吉利走出国门，是成功收购沃尔沃不可缺少的条件。问题在于，我们看得见的是真金白银的支出，看不见的是有效合规带来的收益。2、人企业内部舞弊和腐败，都是人的问题。除了正向的教育、培训，反向的监督、调查和处罚，是十分重要的，也是最有挑战的。（1）高层舞弊高层舞
40、弊一般是公司内部掌握一定资源的人，要么是公司的“老臣”，要么是公司的“能臣”。他（她）们不仅和公司有千丝万缕的感情联系，也往往在公司的运营中起到举足轻重的作用。14如果他（她）舞弊，对他（她）们的处罚，不仅直接关系到公司的运营和业务，还可能影响公司形象。这不仅需要权衡利弊，还要割舍感情，很多时候是一把手才能做的决定。（2）基层舞弊基层的舞弊，往往发生在特定岗位，比如，仓库保管员、财务人员、运营、采购人员等，这些岗位直接接触财物或者掌控资源，“常在河边走，难免不湿鞋。”对于人性中幽暗的部分，反向的处罚可能比正向的教育和培训更重要，因为只有处罚是通过行动执行制度，这样才能树立制度的权威。但是，处罚
41、是建立在内部举报和调查的基础上。很多大公司虽然有举报和内部调查制度，但是收效甚微。因为这都是得罪人的事，如果没有配套的制度保护举报人，清除调查的障碍，公布调查的结果，赢得员工的信任和支持，这些制度就是摆设而已。3、制度现代人几乎生活在一个被制度所织就的大网中，大到法律，小到各种规矩，它们无所不在，也很容易成为空气般的存在。除非被处罚过，我们才能认识到它的存在，并成为行为准则。很明显的例子，就是交规，如果没有罚款和计分制，人们就很难自觉遵守。合规管理也是如此，只有通过处罚建立制度的权威，才是有效的。这就涉及两个方面的问题：其一，“有要求就有处罚”，比如，公司禁止员工接受供应商的宴请，那么一定要规
42、定违反制度的后果。因为制度都是反人性的，不可能依靠人的自觉。有处罚的制度，才能生出牙齿。其二，“处罚与行为相当”。如果规定员工接受供应商宴请就开除，这样的处罚太严苛，要么根本无法执行，要么执行效果不好，最终都是不了了之。这样的结局，可能比没有处罚更可怕，因为它释放的信号是，做错事没什么，制度不过是说说而已。所以，制度不是拍脑袋决定的事，制定前充分调查、论证，制定后严格执行，才能让制度成为行为准则。中国企业家法律风险报告REPORT154、对外决策企业的对外决策，必须协调自身与国家、社会公众和其他第三方的利益。如果使他人或国家利益受损，就是风险的来源。在中国公司目前的发展阶段，对于大多数企业而言
43、，决策都是利益和风险之间的权衡，违规某种程度上就是追求利益付出的成本。在这个计算公式下，对外决策涉及两个问题：第一，如何看待利益？利益简单来说就是两种：短期利益和长期利益。比如，2022年5月，比亚迪再陷废气排放风波，在疫情期间市场缺货的情况下，比亚迪开足生产力满足市场需求，获得的利益是现成的，这是短期利益。但是，比亚迪要在长沙长期发展，就必须获得周边社区和当地政府的支持，这就要在周边居民的健康、当地的环保和企业的利益之间进行协调。那么，从长期利益考虑，它就应当克制产能，合法合规地排放。第二，如何看待风险？利益很多时候是眼前看得见的，违规风险却具有偶然性。就像逃税一定能少交税，被处罚的风险却是
44、概率。这个概率一方面在于执法的严厉性和公正性，我们不在此讨论。另一方面，则在于决策者的认知。现代商业社会，违法和犯罪，并不仅是我们所熟知的杀人、行贿等，而是由各种法律法规编制的错综复杂的大网，由此产生的犯罪都叫行政犯，它不是一种我们在社会生活中自然知道的恶，而是因为法的制定而产生，具有很强的专业性。不知风险所在，才是真正的风险。这就需要企业决策之前，能获取充分、专业的法律建议。有专业的合规人员，合规意见能独立地呈现给决策层，是十分重要的。这就需要组织、职权设置等方面的支持，比如，公司赋予合规部门更高的管理层级，实行垂直的考核机制，避免被其他部门所牵制，合规部门应该直接向董事汇报等。这就是合规管
45、理中最为重要的独立性原则。当然，合规也会遭遇中国公司内部人控制的障碍。但是，合规对标的是行政监管和刑事犯罪的风险，这种风险的背后是国家权力。公司控制人可以无视公司治理规则，因为控制权在握。但是，不可能无视合规风险，因为没有人可以对抗国家权力。就此而言，合规管理比公司治理更有约束权力滥用的强制力。但是，对于不考虑长远利益和不计风险的决策者而言，合规仍旧是无用的。对一家公司而言，钱花在哪里，留下来的人是谁，对外决策如何平衡社会责任、第三方利益和自己的收益，最终取决于哪些人、哪些事、哪些利益符合公司高层的价值观。所以，归根结底是公司的价值观决定了合规是否有效。16三、合规，不能绝对避免风险 回答了合
46、规为什么没用，我们再来看看合规到底有什么用？很多企业做合规，都是为了避免违规所导致的处罚，这无可厚非。但是，合规的有效性，还存在一个手段和结果的关系。比如，对于射击运动员而言，专注力就是一种自控力，也是射中目标的核心能力。为获得这种能力，运动员需要接受长期的训练。但是，有了专注力，不等于每次都能射中目标，因为结果受现场的诸多因素的影响。合规也是如此，合规是提升企业内控力的手段。但是，企业具有内控力，不能保证每次都达成避险目标，它只是达成目标的必要非充分条件。最后的结果，受外在各种因素的影响。1、风险来源多元以“老坛酸菜”事件为例，康师傅是被上游供应商所拖累。完整的合规体系，除了公司内部控制之外
47、，还应辐射到与公司关联的第三方公司，比如，供应商、代理商、渠道商、中介机构等。因为风险是可以传导的，这就是第三方合规。风险波及更广的案例是，乐视网财务造假被查，连累多个保荐机构，被一同立案调查的北京市金杜律师事务所，被聘的其他IPO或定增计划都被中止审查。这就是由金杜律师事务所服务的一个客户波及到另一个客户，不是“连累”，而是被“株连”了。除了上游供应商的连累，还有下游代理商的风险。这在医药行业体现得更加明显，国家为了加强反医药贿赂的力度，将与生产企业具有委托代理关系的经销企业和配送企业捆绑在一起，后两者的行贿视为生产企业的行贿，直接影响生产企业在招采中的信用评价。针对以上监管措施，医药企业的
48、合规中，就有专门的第三方管控，通过尽职调查、定期风险评估等方式，控制上下游的风险。但是，这种控制力终究是有限的，就像我们事后分析康师傅为“老坛酸菜”背的锅，总有点事后诸葛亮。企业在事前堵住所有漏洞，是难上加难。2、监管是动态的监管的职责是发现问题，同时也在解决问题中，不断升级监管措施，所以监管是动态的。尤其是强监管行业，比如金融、医药、App等，跟进监管步伐十分重要。中国企业家法律风险报告REPORT17以国家对APP的治理为例，主要针对的是个人信息保护。作为一种全新的权利，法律对个人信息的认识，以及监管对它的保护，都是摸着石头过河，一边总结、一边立法、一边执法。这几年监管的内容从违规收集、使
49、用个人信息，到强制授权、窃拍、窃录，再到开屏弹窗广告、自动续费等各个方面，涵盖的面越来越广，保护的力度越来越大。监管部门不仅发布了一系列文件，还展开了持续的“清朗行动”。企业如果不能及时跟进政策或监管动向，就可能撞在枪口上。据报道，2021年国家网信办部署开展15项“清朗”系列专项行动，累计下架应用程序、小程序2,160余款，关闭网站3,200余家，这些都是持续存在的监管风险。3、风险是随着企业发展变化的公司在发展的不同阶段，面临的问题和风险也是不相同的。初创阶段，股权结构最重要，这不仅决定了公司的权力结构，也是公司隐藏在内部的最大风险源，股东内讧是公司解体的最大原因。发展到成熟期，外部要关注
50、的是融资风险。融资，既可能被雪中送炭，也可能是引“狼”入室；内部则可能因为管理层的固化和信息不对称，存在更大的舞弊空间。如果发展到上市阶段，监管重点关注的就是财务、信息披露、违规担保、资金占用等问题，合规的重点是防范控股股东和实控人滥用权力，掏空上市公司。所以，没有一套合规方案可以一劳永逸地解决所有问题，合规总是在发展中完善的，识别风险、监控风险、持续改进是有效合规的必经过程。四、内控力，企业长期健康发展的核心能力合规，虽然不能直接避免风险，但是它是通过一套机制，比如：风险识别、监测、应对和持续改进，提升企业控制风险的能力，这种内控力本身就是企业长期健康发展最核心的能力。1、小公司立好规矩，才