《建筑工程合同的法律基础法律劳动法_法律-劳动法.pdf》由会员分享，可在线阅读，更多相关《建筑工程合同的法律基础法律劳动法_法律-劳动法.pdf（3页珍藏版）》请在taowenge.com淘文阁网|工程机械CAD图纸|机械工程制图|CAD装配图下载|SolidWorks_CaTia_CAD_UG_PROE_设计图分享下载上搜索。
1、建筑工程合同的法律基础 一 法律基础的作用 在市场经济中，工程承包是一个法律行为，它受到一定的法律制约和保护，该法律被称为合同的 法律基础或法律背景。法律基础对工程承包合同的实施和管理有如下作用：1合同在其签订和实施过程中受到这个法律的制约和保护。该合同的有效性和合同签订与实施带 来的法律后果按这个法律判定。2对一份有效的工程合同，除合同作为双方的第一行为准则外，如果出现合同规定以外的情况，或出现合同本身不能解决的争执，或合同无效，应依据什么样的法律解决?应按什么样的程序进行解决?这 些法律条文在应用和执行中有怎样的优先次序?合同的法律基础是合同的先天特性。它对合同的签订、执行、合同争执的解决
2、常常起决定性作用。二我国建筑工程合同的法律体系（一）我国法律体系概况 当然,在我国,所有国内工程合同都必须以我国的法律作为基础。这是一个完整的法律体系,它不仅 包括法律,还包括各种行政法规、地方法规；不仅包括建设领域的,还包括其它领域的法律和法规,如税法、会计法、外汇管制法、公司法。它有如下几个层次：1法律。指由全国人民代表大会及其常务委员会审议通过并颁布的法律，如宪法、民法、民事诉 讼法、合同法、仲裁法、文物保护法、土地管理法、会计法、招标投标法等。2行政法规。指由国务院依据法律制定或颁布的法规，如建筑安装工程承包合同条例、建 设项目环境保护办法、建设工程勘察设计合同条例、环境噪声污染防治条
3、例、公证暂行条例 等。3行业规章。指由建设部或（和）国务院的其它主管部门依据法律制定和颁布的各项规章，如建 设工程施工合同管理办法、工程建设施工招标投标管理办法、建筑市场管理规定、建筑企业 资质管理条例、建筑安装工程总分包实施办法、建设监理试行规定、建设工程保修办法等。4地方法规和地方部门的规章。它是法律和行政法规的细化、具体化，如地方的建筑市场管理 办法、招投标管理办法等。下层次的（如地方、地方部门）法规和规章不能违反上层次的法律和行政法规，而行政法规也不能 违反法律，上下形成一个统一的法律体系。在不矛盾、不抵触的情况下，在上述体系中，对于一个具体的 合同和具体的问题，通常，特殊的详细的具体
4、的规定优先。（二）适用于建筑工程合同关系的法律 建筑工程合同，具有一般合同的法律特点，同时又受到建筑工程相关法规的制约。建筑工程合同 的种类繁多，有在合同法中列名的，也有无名的。不同的合同，适用于它的法律的内容和执行次序不一样。1工程承包合同。我国有建筑安装工程承包合同条例，则适用于它的法律及执行次序为：工程承包合同 建筑安装工程承包合同条例 合同法 民法通则 如果在合同的签订和实施过程中出现争执，先按合同条文和双方的其它协议解决；如果解决不了（如合同中没有明确规定），则在建筑安装工程承包合同条例中寻找解决；如果仍解决不了，再按合同法以 及民法中的规定解决。2建筑工程勘察设计合同。它与工程承包
5、合同相似：建设工程勘察设计合同 建设工程勘察设计合同条例 合同法 民法通则 3工程联营合同。它在性质上不同于一般的经济合同。它的目的是组成联营体。适应于它的法律 及执行次序为：工程联营合同 民法通则 4而对建筑工程中的其它合同，如购销合同、加工合同、运输合同、借款合同等，适应于它们的 法律为：合同 合同法 民法通则 5除了上述法律外，由于建筑工程是一个非常复杂的社会生产活动。在它的签订和实施过程中还 会涉及其它非常复杂的法律问题，则还适用其它相关的法律。主要包括：(1)建筑法。建筑法是建筑活动的基本法。它规定了施工许可，施工企业资质等级的审查，工程承 发包，建设工程监理制度等。(2)涉及合同主
6、体资格管理的法规。例如国家对于签订合同各方的资质管理规定，资质等级标准。(3)建筑市场法规，如招标投标法。(4)建筑工程合同管理法规，包括国家关于合同公证和鉴证的条例和规定。(5)建筑工程质量管理法规，包括中华人民共和国标准法。(6)建筑工程造价管理法规。(7)税法。(8)劳动保护法。(9)环境保护法。(10)保险法。(11)担保法。(12)合同争执解决方面的法规，如仲裁法，诉讼法。(13)文物保护法。(14)安全生产方面对法规。(15)其它。例如土地管理法，交通管制条例等等。三国际工程合同的法律基础 在国际工程中，合同双方来自不同的国度，各自有不同的法律背景。这会导致对同一合同有不同 的法律
7、背景和解释，导致合同实施过程中的混乱和争执解决的困难。而对国际工程合同不存在统一适用的 法律。所以，在合同中双方必须对适用于合同关系的法律达成一致。对此有如下几种情况：1合同双方都希望以自己本国法律作为合同的法律基础。因为使用本国法律，自己已熟悉这个法 律，对合同行为的法律后果很清楚，合同的风险较小。如果发生合同争执。也不需花过多的时间和精力进 行法律方面的检查。在合同实施过程中自己处于有利地位。2如果采用本国法律的要求被否决，最好使用第三国工业发达国家(如瑞士、瑞典等国)的法律作 为合同的法律基础。因为这些国家法律比较健全、严密，而且作为“第三者”，有公正性。这样，合同双 方地位比较平等，争
8、执的解决比较公正。3但常常在招标文件中，发包商(业主或总承包商)凭借他们的主导地位规定，仅他们国家的法律 适用于合同关系，而且这在合同谈判中往往难以修改，发包商不作让步。这已成为一个国际工程惯例，发 包商通过这一条保证自己在合同实施中法律上的有利地位。如果遇到重大争执，对承包商的地位极为不利。所以，承包商从合同一开始就必须清楚这点，并了解该国法律的一般原则和特点，使自己的思维和行动适 应这种法律背景。4如果合同中没有明确规定合同关系所适用的法律，按国际惯例，一般采用合同签字地或项目所 在地(即合同实际实施地)的法律作为合同的法律基础。5通常，分包合同选用的法律基础可以和总承包合同一致。但也有总
9、承包商在分包工程招标文件 中规定，以总承包商所属国的法律作为分包合同的法律基础。这时，总承包合同对分包合同也有法律上的 制约。该法律被称为合同的法律基础或法律背景法律基础对工程承包合同的实施和管理有如下作用合同在其签订和实施过程中受到这个法律的制约和保护该合同的有效性和合同签订与实施带来的法律后果按这个法律判定对一份有效的工程应依据什么样的法律解决应按什么样的程序进行解决这些法律条文在应用和执行中有怎样的优先次序合同的法律基础是合同的先天特性它对合同的签订执行合同争执的解决常常起决定性作用二我国建筑工程合同的法律体系一我国法包括各种行政法规地方法规不包括建设领域的还包括其它领域的法律和法规如税
10、法会计法外汇管制法公司法它有如下几个层次法律指由全国人民代表大会及其常务委员会审议通过并颁布的法律如宪法民法民事诉讼法合同法仲裁法文例如，在伊朗实施的某国际工程，总承包合同规定，以伊朗法律适用于合同关系。按伊朗的法律 特点，合同的法律基础的执行次序为：总承包合同；伊朗民法；伊斯兰宗教法。而该总承包合同所属工程范围内的一分包合同却以总承包商所属国的法律作为法律基础。则该分 包合同法律基础的组成为：分包合同；总承包合同的一般采购条件；总承包商所属国建筑工程承包合同条例；总承包商所属国民法。当然，在国际工程中，合同和合同实施不得违反工程所在国的各种法律，如合同法、民法、外汇 管制法、劳工法、环境保护
11、法、税法、海关法、进出口管制法、出入境管理办法等。通常，在国际承包工程中，承包商不必对工程所在国法律十分精通。在合同执行中，或遇到小的 争执，也不必对合同所依据的法律作扩展分析。这有两个原因：(1)在任何国家，法律确定了经济活动的约束范围和行为准则，而具体经济活动的细节由合同规定。在承包工程实施中，合同是第一性的，作为最高法律。例如 FIDIC 合同条件国际通用，适用于各个 法律健全的或不健全的一国家，但对它的解释却比较统一。许多国际工程专家告诫，承包商应注重签订 一个有利的和完备的合同，并圆满地完成合同责任，这对他是最重要的。(2)作为一个外国人要熟悉或精通别国的法律是极为困难的，通常承包商
12、自己无能为力。如果遇到重大 的争执或法律问题，应请专家咨询，或请律师。但承包商必须了解该国与工程相关的法律的范围、特点、执行顺序、主要精神，用以指导整个合同实施和索赔工作。该法律被称为合同的法律基础或法律背景法律基础对工程承包合同的实施和管理有如下作用合同在其签订和实施过程中受到这个法律的制约和保护该合同的有效性和合同签订与实施带来的法律后果按这个法律判定对一份有效的工程应依据什么样的法律解决应按什么样的程序进行解决这些法律条文在应用和执行中有怎样的优先次序合同的法律基础是合同的先天特性它对合同的签订执行合同争执的解决常常起决定性作用二我国建筑工程合同的法律体系一我国法包括各种行政法规地方法规不包括建设领域的还包括其它领域的法律和法规如税法会计法外汇管制法公司法它有如下几个层次法律指由全国人民代表大会及其常务委员会审议通过并颁布的法律如宪法民法民事诉讼法合同法仲裁法文