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1、股权转让股权转让概述股权转让是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人，使他人成为公司股东的民事法律 行为。股权转让是股东行使股权常常而普遍的方式，我国公司法规定股东有权通过法定 方式转让其全部出资或者部分出资。股权自由转让制度，是现代公司制度最为胜利的表现之一。近年来，随着我国市场经济 体制的建立，国有企业改革及公司法的实施，股权转让成为企业募集资本、产权流淌重组、 资源优化配置的重要形式，由此引发的纠纷在公司诉讼中最为常见，其中股权转让合同的效 力是该类案件审理的难点所在。股权转让协议是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并收取价金，受 让方支付价金得到股权的意思表示。股权转让是一
2、种物权变动行为，股权转让后，股东基于 股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同时移转于受让人，受让人因此成为公司的股 东，取得股东权。依据合同法第四十四条第一款的规定，股权转让合同自成立时生效。但股权转让合同的生效并不当然等同于股权转让生效。股权转让合同的生效是指对合同 当事人产生法律约束力的问题，股权转让的生效是指股权何时发生转移，即受让方何时取得 股东身份的问题，所以，必需关注股权转让协议签订后的适当履行问题。股权转让的实施程序在股权转让合同的履行方面，转让方的主要义务是向受让方转移股权，受让方的主要义 务是依据约定向转让方支付转让款。如何才能保证股权有效转移？对于有限责任公司来说，新公
3、司法第33条规定，有限责任公司应当置备股东名册， 记载下列事项：股东的姓名或者名称及居处；股东的出资额；出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主见行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的, 应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。公司登记管理条例（2005年修订）第三十二条规定，公司变更实收资本的，应当提 交依法设立的验资机构出具的验资证明，并应当依据公司章程载明的出资时间、出资方式缴 纳出资。公司应当自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记。可见，在有限责任公司，受让人即使签订了股权转让合同，且合同已经
4、生效，在公司为 其履行股东名册登记变更程序之前，尚不能认定其已取得了股东资格，只有在公司股东名册 变更并进行工商变更登记之后，新老股东的交替方才在法律上真正完成，并具有了社会公示 性。股份有限公司股权转让的状况有所不同。其股权转让合同生效，受让人即取得公司股权， 合同当事人为记名股东的，应通知公司办理股东名册登记变更。须要说明的是，上述登记变更手续具有宣示性或对抗性，是受让人爱护自身权利，对抗 公司或第三人最有效的手段，实践中肯定要予以高度重视，千万不能因为一时的手续繁琐而 不为从而留下隐患。在进行股权转让时，还应当留意法律对转让主体、内容、程序上的一些规制。如新公 司法第一百四十二条规定，发
5、起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。 公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动状况, 在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五;所持本公司 股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持 有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股 份作出其他限制性规定。除了法律规定之外，假如公司章程对股东转让股权或股份有特殊限制和要求的，股东订 立股权转让合同时，不得违反这些规定。
6、程序上，新公司法第72条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或 者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项 书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意 转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的, 视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上 股东主见行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，依据转让时各自的出 资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。总之，股权转让是较为困难的法律问题，在进行股权
7、转让之前，建议询问公司法专业人 士，并谨慎行事。股权转让模式的好处这种方式的好处在于：1、我国现行的法律规定，机构持股比例达到发行在外股份的30%时，应发出收购要约， 由于证监会对此种收购方式持激励看法并豁免其强制收购要约义务，从而可以在不承当全面 收购义务的状况下，轻易持有上市公司30%以上股权，大大降低了收购成本。2、目前我国的同股不同价，国家股、法人股股价低于流通市价，使得并购成本较低； 通过协议收购非流通得公众股不仅可以达到并购目的，还可以得到由此带来的”价格租金“。股权转让与资产转让的区分股权转让协议是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并收取价金，受 让方支付价金得到股
8、权的意思表示。股权转让是一种物权变动行为，股权转让后，股东基于 股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同时移转于受让人，受让人因此成为公司的股 东，取得股东权。资产转让是指针对详细某部分资产或者全部资产进行转让，仅仅属于财产上的处分。股权置换股权置换，其目的通常在于引入战略投资者或合作伙伴。通常股权置换不涉及控股权的 变更。股权置换的结果是:实现公司控股股东与战略伙伴之间的交叉持股，以建立利益关联。交叉持股通常是母子公司之间相互持有肯定控股权或相对控股权，使母子公司可以相互 限制运作，其产生的缘由是母公司增资扩股时，子公司收购母公司新增股份。交叉持股简单发生不正值的关联交易（控股股东、实际限
9、制人），损害公司利益，不利 于维护子公司独立法人人格（使企业产权模糊化，难以形成实际控股股东，公司的管理人员 取代公司全部者成为公司的主宰，形成内部人限制），不利于维护小股东利益（关联公司中， 少数股东的利益可能会受到大股东或控股集团意志的损害，在商业机会上、安排利润上，都 可能得到不公允的对待，从而激发股东冲突，对公司法人治理特别不利。因此，依据法律规 定，可考虑通过公司章程予以限制，对外投资时，必需经过有关机构（三会）的表决，对投 资的限额也有权限制，因此加强对关联公司经营决策的监管和限制，表决权的爱护，增加审 慎性。关于股权置换的方式，实践中有三种方式，即股权置换、股权置换+现金或资产。
10、（-）股权之间置换的法律风险这是指不须要支付任何现金就能完成置换，从而有效降低了财务上的风险。通常发生在 有优势互补须要的企业之间进行。比如，7月28日，一项酝酿了半年之久的股权置换案最终尘埃落定，联想（0992, HK） 将旗下IT业务主体部分作价3亿元人民币，置换亚信科技（即亚信控股有限公司NASDAQ： ASIA）15%的股权，完成了两家公司在IT服务领域内的业务合作。据联想上一年度财报，其IT服务部门营业额为3亿元，以此价格出手基本属于平价。 假如依据联想历年对IT服务部的累计投入1亿元计算，此次股权转换，联想的投资收益相 当于200%。目前亚信的股票正处于历史最低点，仅3亿元资产就换
11、来单一最大股东地位, 也较2000年亚信百元价位时划算了十儿倍。由于股权置换没有涉及现金交易，也减轻了亚 信的资金压力。（二）股权加资产式置换的法律风险我们首先探讨一个典型案例，来说明这种并购方式的特点。案例：齐鲁软件重组泰山旅游案。齐鲁软件是浪潮集团的控股子公司，它是浪潮整合内部软件资源组建成立办公自动化探 讨所、系统集成事业部，购并整合外部社会力气组建成立通信事业部和金融事业部而成立的 高新技术软件开发企业。齐鲁软件作为浪潮的软件旗舰，也是我国首批四大国家级软件产业 园-齐鲁软件园骨干企业之一。公司基本定位确定为面对通信、金融、政府等多行业的大型 应用软件开发与系统集成商“，并与浪潮其它的
12、IT产业发展形成互动。公司拥有通信、金融、 行政机关等行业适用的三十多种自主版权应用软件。泰山旅游是国家旅游局举荐的第一家上市公司，也是山东省上市的第一家旅游企业，是 山东省旅游行业和泰安经济的支柱企业，资产质量好，获利实力强，是一个不行多得的优质 壳资源。齐鲁软件对“泰山旅游”的购并分为两个步骤：一是齐鲁软件与泰安国资局签定了部分国 有股的转让协议，进行了股权转让，从而使齐鲁软件成为“泰山旅游”的第一大股东；二是进 行资产重组，即将齐鲁软件的优质软件资产（通信事业部、系统集成部）转换装入泰山旅游， 完成后，齐鲁软件拥有泰山旅游三条索道的全部权，泰山旅游的主要资产及业务则为软件的 开发和生产。
13、强劲的技术支持和市场拉动，使齐鲁软件进入了快速发展的快车道。全部收购活动完全 结束后，在沪市挂牌的“泰山旅游“（600756）将更名为“齐鲁软件，胜利借壳上市。齐鲁软 件将为股东带来持续的投资价值。从以上案例可以看出，这是指由公司原有股东以出让部分股权的代价或者是实行增发新 股的方式使公司公司获得其他公司或股东的优质资产，优点在于不用支付现金即可获得优质 资产，扩大企业规模。这种方式通常用于一方存在优质资产的状况下，而这部分优质资产可 以快速提高一方的生产实力和规模，而且具有不支付现金的风险，降低了财务风险。（三）股权加现金置换式的法律风险这是指除相互置换股权外，还要支付肯定数额的现金才能完成
14、置换。如国美就通过这种 方式如愿取得永乐控股权。这通常发生在并购转让价格特别高的状况下，在置换后通常取得 控股地位。因此，股权置换的方式还是比较敏捷的，置换的结果是相互持有股权，须要依据实际状 况实行详细的方式。借壳上市借壳上市(Back Door Listing)借壳上市定义借壳上市是指一间私人公司(Private Company)透过把资产注入一间市值较低的已上市公 司(壳，Shell),得到该公司肯定程度的控股权，利用其上市公司地位，使母公司的资产得 以上市。通常该壳公司会被改名。与一般企业相比，上市公司最大的优势是能在证券市场上大规模筹集资金，以此促进公 司规模的快速增长。因此，上市公
15、司的上市资格已成为一种“稀有资源”，所谓“壳”就是指上 市公司的上市资格。由于有些上市公司机制转换不彻底，不擅长经营管理，其业绩表现不尽 如人意，丢失了在证券市场进一步筹集资金的实力，要充分利用上市公司的这个”壳“资源, 就必需对其进行资产重组，买壳上市和借壳上市就是更充分地利用上市资源的两种资产重组 形式。而借壳上市是指上市公司的母公司(集团公司)通过将主要资产注入到上市的子公司 中，来实现母公司的上市，借壳上市的典型案例之一是强生集团的“母“借”子”壳。强生集团 由上海出租汽车公司改制而成，拥有较大的优质资产和投资项目，近年来，强生集团充分利 用控股的上市子公司-浦东强生的“壳”资源，通过
16、三次配股集资，先后将集团下属的其次和 第五分公司注入到浦东强生之中，从而完成了集团借壳上市的目的。借壳上市一般都涉及大宗的关联交易，为了爱护中小投资者的利益，这些关联交易的信 息皆须要依据有关的监管要求，充分、精确、刚好地予以公开披露。借壳上市和买壳上市的相同与区分之处借壳上市和买壳上市的共同之处在于，它们都是一种对上市公司壳资源进行重新配置的 活动，都是为了实现间接上市，它们的不同点在于，买壳上市的企业首先须要获得对一家上 市公司的限制权，而借壳上市的企业已经拥有了对上市公司的限制权，从详细操作的角度看，当非上市公司打算进行买壳或借壳上市时，首先遇到的问题便是 如何选择志向的壳公司，一般来说
17、，壳公司具有这样一些特征：即所处行业大多为夕阳行业， 详细上营业务增长缓慢，盈利水平微薄甚至亏损；此外，公司的股权结构较为单一，以利于 对其进行收购控股。在实施手段上，借壳上市的一般做法是：第一步，集团公司先剥离一块优质资产上市; 其次步，通过上市公司大比例的配股筹集资金，将集团公司的重点项目注入到上市公司中去; 第三步，再通过配股将集团公司的非重点项目注入进上市公司实现借壳上市。与借壳上市略 有不同，买壳上市可分为买壳-借壳两步走，即先收购控股一家上市公司，然后利用这家上 市公司，将买壳者的其他资产通过配股、收购等机会注入进去。历史美国自1934年已起先实行借壳上市，由于成本较低及胜利率甚高
18、,所以越来越受欢迎。 在经济衰退时期，有不少上市公司的收入削减，市值大幅下跌，这造就了机会让其他私人公 司利用这个“壳”得以上市。近年，中国经济改革开放，有许多企业欲在海外上市，但碍于政治因素以及烦琐的程序， 部分企业会选择收购美国一些壳公司，在纳斯达克或纽约证券交易所上市。在科网泡沫爆破 后，有许多科网公司面临破产，市值极低，这造就了更多借壳上市的机会。实现途径要实现借壳上市，或买壳上市，必需首先要选择壳公司，要结合自身的经营状况、资产 状况、融资实力及发展安排。选择规模相宜的壳公司，壳公司要具备肯定的质量，不能具有 太多的债务和不良债权，具备肯定的盈利实力和重组的可塑性。接下来，非上市公司
19、通过并 购，取得相对控股地位，要考虑壳公司的股本结构，只要达到控股地位就算并购胜利。其详细形式可有三种：A通过现金收购，这样可以节约大量时间，智能软件集团即采纳这种方式借壳上市， 借壳完成后很快进入角色，形成良好的市场反映。B完全通过资产或股权置换，实现“壳”的清理和重组合并，简单使壳公司的资产、质量 和业绩快速发生变更，很快实现效果。C两种方式结合运用，事实上大部分借”壳“或买”壳”上市都实行这种方法。非上市公司进而限制股东，通过重组后的董事会对上市壳公司进行清理和内部重组，剥 离不良资产或整顿提高壳公司原有业务状况，改善经营业绩。盈科数码动力1999年4月，李泽楷旗下在新加坡交易所上市的盈
20、科拓展把旗下资产包括数码港发展 权注入上市公司得信佳，得到大约6成股权，在消息刺激下，得信佳的股价由不足0.1港元 升至个位数字，上升数十倍。其后得信佳改名为盈科数码动力。盈科大衍地产2004年5月，电讯盈科分拆旗下地产业务，包括贝沙湾（数码港的地产部分）、北京盈 科中心、电讯盈科中心、其它投资物业和相关物业及设施管理公司，注入上市公司东方燃气， 并把东方燃气改名为盈科大衍地产，并透过配股减持盈大地产的股份，套现大约3亿港元。强生集团强生集团借子壳。强生集团由上海出租汽车公司改制而成，拥有较大的优质资产和投资 项目。近年来，强生集团充分利用控股的上市于公司-浦东强生的壳资源，通过三次配股集 资
21、，先后将集团下属的其次和第五分公司注入到浦东强生之中，从而完成厂集团借壳上市的 目的。资本营运所谓资本运营，就是对集团公司所拥有的一切有形与无形的存量资产，通过流淌、裂变、 组合、优化配置等各种方式进行有效运营，以最大限度地实现增值。从这层意义上来说，我 们可以把企业的资本运营分为资本扩张与资本收缩两种运营模式。一、扩张型资本运营模式资本扩张是指在现有的资本结构下，通过内部积累、追加投资、吸纳外部资源即兼并和 收购等方式，使企业实现资本规模的扩大。依据产权流淌的不同轨道可以将资本扩张分为三 种类型：1、横向型资本扩张横向型资本扩张是指交易双方属于同一产业或部门，产品相同或相像，为了实现规模经
22、营而进行的产权交易。横向型资本扩张不仅削减了竞争者的数量，增加了企业的市场支配实 力，而且改善了行业的结构，解决了市场有限性与行业整体生产实力不断扩大的冲突。2、纵向型资本扩张处于生产经营不同阶段的企业或者不同行业部门之间，有干脆投入产出关系的企业之间 的交易称为纵向资本扩张。纵向资本扩张将关键性的投入产出关系纳入自身限制范围，通过 对原料和销售渠道及对用户的限制来提高企业对市场的限制力。3、混合型资本扩张两个或两个以上相互之间没有干脆投入产出关系和技术经济联系的企业之间进行的产 权交易称之为混合资本扩张。混合资本扩张适应了现代企业集团多元化经营战略的要求，跨 越技术经济联系亲密的部门之间的交
23、易。它的优点在于分散风险，提高企业的经营环境适应 实力。二、收缩型资本运营模式收缩性资本运营是指企业把自己拥有的一部分资产、子公司、内部某一部门或分支机构 转移到公司之外，从而缩小公司的规模。它是对公司总规模或主营业务范围而进行的重组，其根本目的是 为了追求企业价值最大以及提高企业的运行效率。收缩性资本运营通常是放弃规模小且贡献 小的业务，放弃与公司核心业务没有协同或很少协同的业务，宗旨是支持核心业务的发展。 当一部分业务被收缩掉后，原来支持这部分业务的资源就相应转移到剩余的重点发展的业 务，使母公司可以集中力气开发核心业务，有利于主流核心业务的发展。收缩性资本运营是 扩张性资本运营的逆操作，
24、其主要实现形式有：1、资产剥离资产剥离是指把企业所属的一部分不适合企业发展战略目标的资产出售给第三方，这 些资产可以是固定资产、流淌资产，也可以是整个子公司或分公司。资产剥离主要适用于以 下几种状况：（1）不良资产的存在恶化了公司财务状况；（2）某些资产明显干扰了其它业务组 合的运行；（3）行业竞争激烈，公司急需收缩产业战线。2、公司分立公司分立是指公司将其拥有的某一子公司的全部股份，按比例安排给母公司的股东，从 而在法律和组织上将子公司的经营从母公司的经营中分别出去。通过这种资本运营方式,形 成一个与母公司有着相同股东和股权结构的新公司。在分立过程中，不存在股权和限制权向 第三方转移的状况，
25、母公司的价值事实上没有变更，但子公司却有机会单独面对市场，有了 自己的独立的价值推断。公司分立通常可分为标准式分立、换股式分立和解散式分立。3、分拆上市指一个母公司通过将其在子公司中所拥有的股份，按比例安排给现有母公司的股东，从 而在法律上和组织上将子公司的经营从母公司的经营中分别出去。分拆上市有广义和狭义之 分，广义的分拆包括已上市公司或者未上市公司将部分业务从母公司独立出来单独上市；狭 义的分拆指的是已上市公司将其部分业务或者某个子公司独立出来，另行公开招股上市。分 拆上市后，原母公司的股东虽然在持股比例和肯定持股数量上没有任何变更，但是可以依据 持股比例享有被投资企业的净利润分成，而且最
26、为重要的是，子公司分拆上市胜利后，母公 司将获得超额的投资收益。4、股份回购股份回购是指股份有限公司通过肯定途径购买本公司发行在外的股份，适时、合理地进 行股本收缩的内部资产重组行为。通过股份回购，股份有限公司达到缩小股本规模或变更资 本结构的目的。股份公司进行股份回购，一般基于以下缘由：一是保持公司的限制权；二是 提高股票市价，改善公司形象；三是提高股票内在价值；四是保证公司高级管理人员认股制 度的实施；五是改善公司资本结构。股份回购与股份扩张一样，都是股份公司在公司发展的 不同阶段和不同环境下实行的经营战略。因此，股份回购取决于股份公司对自身经营环境的 推断。一般来说，一个处于成熟或衰退期的、已超过肯定的规模经营要求的公司，可以选择 股份回购的方式收缩经营战线或转移投资重点，开拓新的利润增长点。