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1、 第一讲第一讲 法理学在法学中的位置法理学在法学中的位置 法学 法理学 法理学与法学的关系 李天一案件 9月11号有媒体辟谣 海淀有关部门表示，李某因涉嫌寻衅滋事罪，仍被警方刑事拘留，案件还在调查中 刑事拘留是否合法？刑事拘留适用条件一是现行犯或重大嫌疑分子二是情况紧急（刑诉法第61条）李天一不可能构成寻衅滋事罪 刑法第17条明确规定，已满14周岁不满16周岁的未成年人，只有犯故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒的，才构成犯罪，才负刑事责任即使构成犯罪也不一定适用拘留公安办案程序规定第139条规定：“办理未成年人犯罪的案件，应当严格控制和尽量减少使用强制措施
2、”。刑诉法第65条规定公安机关对于被拘留的人，应当在拘留后的二十四小时以内进行讯问。在发现不应当拘留的时候，必须立即释放，发给释放证明。合法的结论 刑法规定：“因不满16周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教”，“在必要的时候，由政府收容教养（主要是送工读学校进行教育）”。治安管理处罚法，给予十五日拘留的行政处罚，但此拘留非彼拘留行政拘留是处罚手段。天一案件的法学问题？法律制度问题 犯罪构成 立案 强制措施适用 行政案件 行政处罚 法理问题 为什么选择刑诉 舆论对司法影响 特权与法律责任第一节 法学法学的概念学的研究对象 法学思维的培养法学与其他学科关系 法学的概念法学的概念 所谓
3、法学，就是研究法律现象的知识体系，是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。一下几个方面理解：社会科学（实践性）研究总是指向法律现象或法律问题 法学是反映人的经验理性的学问 法学是职业性知识体系研究的是一种“价值性事实”法学的研究对象法学的研究对象 法律制度问题 社会现实问题两者对应问题 制度问题 管辖制度 证人制度 合议制度 社会现实问题 法律意义 法律制度的关联性 例：朋友之间疏忽失约 男女之间的爱恋 第三者赔偿（配偶权）两者对应问题 王某得知某市百货商场正在销售假冒“三星”品牌的电视机遂购买了一台价值2300元的假冒电视机。第二天，王某以商场欺诈销售为由，要求该商场赔偿损失4600
4、元。后诉讼至法院。社会问题：知假买假 法律问题：消费者权利保障 欺诈 消法第49条规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。欺诈 法院民法通则若干问题的意见（试行）第68条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”学界的相似解释：四要素说，欺诈故意、欺诈行为，错误意思表示（受）、因果关系 法学思维的培养 法学思维是法学在研究法律现象时所持的思考立场、态度、观点、价值和方法 以公平、正义的价值为取向逻辑思维 以实在法
5、（法律）为起点 围绕问题进行思考 注重论证与说理 法学与其他学科的关系 法学与哲学 法学与政治学 法学与经济学 法学与社会学法学与哲学 哲学的分支，指导作用 牛黄案 一老翁，养一头黄牛。饲料供应充分，从不偷工减料。非但没有膘肥腿壮，反而瘦骨嶙峋。无奈，买掉。卖家后断定此牛，不可再养，就将其转卖于该县肉联厂。肉联厂在对牛屠宰过程中，豁然发现一大块天然牛黄，价值不菲，为牛价之数倍。后，老翁获悉，一路寻来，欲主张其对于牛黄之权利，与肉联厂发生纠纷。那么，这个牛黄应该由何方来享有权利呢？（发现物所有权归属原则）“存在即被感知”“你未看花时，此花与你同归于寂；你来看花时，则此花颜色一时明白起来”一个东西
6、或者叫客体的存在，只有当一个人认识到它的存在的时候，对于这个人来说，它才是存在的 法律规范法律制度法律思想法律哲学法学与政治学 国家的统治的学说 战时依靠士兵们的骁勇善战，平时则要依靠 法律人的智慧逻辑 法律是政治的晚礼服 特别在公法领域难以分离法学与经济学 “生产力决定生产关系，生产关系反作用于生产力”。“经济基础决定上层建筑，上层建筑对于经济基础有反作用”。法律，作为一种资源被纳入到经济学领域给经济学带来的变化；经济学的研究方法和理念被引入到法学中带来的法学上的革命。法经济学和经济分析法学的产生。前者，主要是经济学研究的领域；从研习法学的角度而言，有更大意义的是后者。如果我放弃一个合同的履
7、行，要承担100万的违约责任，而与此同时，由于放弃这个合同选择另一个合同，可以得到更多的利益的话，而这个利益又大于那承担违约责任的100万加上履行前一合同带来得预期利益 传统法学：诚实守信，违约承担法律责任，背信弃义的行为在道德上是应当受谴责的。经济学：效率最大化，味道就大不相同了。其具体的逻辑是，如果违约可以带来更大的利益的话，这种行为就不应当被谴责，甚至应当被鼓励法学与社会学社会学告诉一个真实的生活社会法学告诉真实的法律第二节 法理学法理学的词义法理学的地位 学习法理意义 法理学的词义 法理学是研究法学的一般原理、基本概念、原则和制度以及制度运行机制的科学。法律智慧1881年穗积陈重首次使
8、用“法理学”我国一般称之“法学基础理论”与法哲学内容基本相同，只是视角差异 学术传统上：哲学的分支，法学的分支 正义的学说 （什么是正义的法；如何才能认识并实现正义的法）研究内容上：偏重实质问题（存在、自然法、正当性、道德）偏重形式问题（概念、结构、逻辑等）研究方法上：直觉与思辨；语言分析与逻辑论证 在什么语境中使用，代表学术传统与方法法理学的地位法理学的地位 法学体系 理论法学 法律史学 国内应用法学 外国法学和比较法学 国际法学 法学的交叉学科 法理学的地位 内部关系上看，具有“基础理论”的地位 不发达，必然对其他学科研究产生影响 外部关系上看，具有“前沿性”的位置 追踪、吸纳其他学科成就
9、 反思法的基本问题 同时也从法学的角度对各种人文思潮做出回应 基础性位置 基础性指的是，它提供的那些用以支撑整个法学体系和法律体系的基本理念。在一定的社会中，当这些基本理念发生变化时，就会导致法学体系或者法律制度的变化。法学中具有普遍性和根本性的问题 还包括对于法学基本范畴的阐述 学习法理学的意义学习法理学的意义 学习其他学科的需要 培养法律思维与能力 提高认识法律现象水平 本章小结 法学是研究法律现象，具有实践性学科 法理学是法学中基础理论学科 法学作为一门特殊的学问，注定了必须具备相当全面而广博的知识。如果想成为一名优秀的法律人，必须具备哲学家的头脑、政治学家的审慎、经济学家的精明、社会学家的洞察力、历史学家的眼光、逻辑学家的严密和文学家的敏感。