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1、东华大学 吴炯第4章 剥夺型公司治理问题与股东保护目录公司治理在本质上是关于企业产权制度的设计和优化，尤其在理解剥夺型公司治理问题与股东权益保护时，特别需要基于产权视角的分析，所以，本章首先介绍了产权理论的相关知识；随后第二节，一方面认识股权的本质属性及其提供的治理含义，另一方面讨论不同的股东、不同的股权结构，对公司治理定位带来何种不同的要求；在这些知识的铺垫下，第三节专门分析剥夺型公司治理问题的相关内容，包括其存在的客观性、发生的条件和结构，以及针对性的治理策略组合；最后，概述了股东大会制度的运行制度和表决制度，毕竟股东大会是股东间博弈的“主战场”。4.1 理论基础：产权理论 4.1.1 产
2、权的内涵 4.1.2 科斯定理与公司治理 4.1.3 剩余控制权4.2 股权与股权结构 4.2.1 股东与股权 4.2.2 股权结构与公司治理4.3 剥夺型公司治理问题 4.3.1 控制股东与剥夺 4.3.2 掏空的诱发条件与诱发结构 4.3.3 解决剥夺问题的策略组合4.4 股东大会制度 4.4.1 股东大会及其运行制度 4.4.2 股东大会表决制度引导案例股权分置，是指上市公司的一部分股份上市流通，另一部分不上市流通。股权分置问题是由于我国证券市场建立初期，改革不配套和制度设计上的局限所形成的制度性缺陷。截至股权分置改革前的2004年底，非流通股份占上市公司总股本的63.55%。国有股份占
3、非流通股份的74%，占总股本的47%。股权分置把上市公司变成股东之间的利益冲突体，而不是利益共同体；损害了资本市场的定价功能；使中国资本市场不可能形成有助于企业长期发展的科学考核标准和有效激励机制。股权分置是理解剥夺型公司治理问题与股东保护的绝好案例。请试着回答两个问题：股权分置为何造成同股不同权？如果用本章的关键词“剥夺”，你对股权分置有何评价？股权分置改革后，就实现了同股同权吗？会不会产生新的公司治理问题？【别了，股权分置！】4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵从人对某物品所拥有的权力的角度理解产权，是产权概念中最直接、最易理解、最常用的概念。阿尔钦把产权定义为“产权是一个社会
4、所强制实施的选择一种经济品的使用的权利”；柯武刚和史满飞认为“产权为个人和组织的一组受保护的权利，它们使所有者能通过收购、使用、抵押和转让资产的方式持有或处置某些资产，并占有在这些资产的运用中所产生的效益。当然，这也包括负收益亏损。因此，产权决定着财产运用上的责任和受益”。一、产权的定义 人与物的关系的视角4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵这类定义都强调产权三个方面的内容：第一，产权是法律法规、道德规范等社会强制所规定和保护、限制的人对物的权利；第二，产权是一种对某种经济物品的多种用途进行选择的权利。当产权主体依据成本一收益分析从事选择活动时，产权概念就与资源配置问题乃至市场机制
5、紧密地联系在一起第三，产权是一组权利束。在平乔维奇的框架里，产权包括所有权、邻接权、用益权、使用权、抵押权。其中，所有权可以认为是狭义上的产权概念，而它也是一组权利束，包括使用权、用益权、处分权、转让权。一、产权的定义 人与物的关系的视角4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵在本书中，我们将产权束简化为四种：l 占有权对物的排他性的绝对支配权，是行使和处理其他权利的前提；l 使用权对物的使用的支配权；l 收益权对物的使用成果的获取权；l 处置权对物的变换主体或改变物的本身形式与性质的支配权。一、产权的定义 人与物的关系的视角4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵小贴士民法学
6、下的产权束产权范畴里，外延最大的是财产权。财产权作为“种概念”，下面包括物权和债权两个“属概念”。物权是财产权利的静态规则，又分为自物权和他物权。自物权，亦称所有权，是一切财产权利的基础和核心，是最充分最完整的物权。所有权是所有者独享的权利，所有者以外世上其他的人，都须尽不侵犯其所有权的义务。所以所有权也被认为是一种“绝对权利”。所有权取得的途径，有“原始取得”和“继受取得”。所有权，具有“占有”、“使用”、“收益”、“处分”四项“权能”。他物权，是在他人所有物上设定的权利。他物权又分为用益物权和担保物权。特别需要注意，法人财产权不是所有权或自物权，而是一种用益物权属于他物权。法人财产权的产权
7、属性4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵如果把产权简单定义为财产权，那么这个定义的简单漏洞是缺少了权利的主体，将这个主体加上，产权就是人的财产权利。于是，可以发现产权是人权的一种。如果把这个“产”的范围从财产扩大为人的身体、知识技能、社会关系，进而生存权、工作权、政治权也可以放在产权的概念下。所以，大量的文献提到“把人权和产权割裂开来是错误的”，“在产权与人权之间作出区分是荒诞的”。一、产权的定义 人本身的视角4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵本讲义并不打算把从人权的广义的角度去讨论产权，仍然是围绕财产权这个主题，只是强调产权具有人权的基本属性。但是，绝不能将产权混同
8、于拥有的物品，产权并非物质对象，而是一些在社会中受到尊重的权利和义务。在这些权利得到充分尊重和良好保护的地方，才会存在经济自由和社会平等。在对公司治理问题研究中，将产权与人权联系在一起是有益的，有利于理解保护股东权利的意义所在。产权与人权一样都是在反对特权的过程中实现的，而特权是指可以剥夺他人人权的一种社会权利。因而，在公司制度下保护股东就是保护股权，就是治理大股东的剥夺和经理的侵占。一、产权的定义 人本身的视角4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵一方面，产权具有人权的属性，但另一方面，显然在鲁滨逊的世界里，产权是不起作用的。产权不是指人与物之间的关系，而是指由物的存在及关于它们的
9、使用所引起的人们之间相互认可的行为关系。一、产权的定义 人与人关系的视角4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵人与物的存在是必须的，产权必须依附于一定的有形或无形的物品。但是产权不是一种物品，不是物质活动，而是抽象的社会关系。产权安排确定了每个人相对应于物时的行为规范，每个人都必须遵守他与其他人之间的相互关系，或承担不遵守这种关系的成本。产权是人与人之间由于稀缺物品存在而引起的、与其使用相关的关系。一、产权的定义 人与人关系的视角4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵产权就是人们对于某一物品，谁可以做什么，谁不可以做什么的社会契约。这个社会契约存在后，人们在社会活动中就可以
10、预期别人的行为空间，也知道自己的行为选择。进而，就可以理性地在收益成本分析的基础上完成投资和生产。所以，任何物品的价值由与之相关的产权决定。附于该物品上的产权是完整的，该物品才有价值。在公司制度中也是如此，如果股东的权利得不到保护，公司的价值将一落千丈，这正是公司治理的意义所在。而从产权是规制人与人之间关系的行为规则的视角看，公司治理就是关于利益相关者之间产权契约的构建和运行活动。一、产权的定义 人与人关系的视角4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵当一个人有权决定如何使用和处置某项物品，而其他人没有这种权利时，这个人就拥有了私有产权。l 其中的“其他人没有这种权利”是私有产权概念的
11、核心。私有产权的重点不在于拥有者可以“为所欲为”，事实上他也不能“为所欲为”，因为产权使用中的受限性是产权的社会规范特征的应有之意。私有产权的重点是拥有产权者可以阻止其他人以他未同意的方式使用该物品；l 私有产权也不意味着某种物品的完整产权必须集中在一个人手中。只要每个人拥有的权利不同，并且一个人权利的行使不会影响其他人权利的行使，那么每个人拥有的权利都是私有产权。二、产权的类型 私有产权4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵如果一个人以某种方式使用一种物品的权利被其他人或者群体共同拥有，每个人在行使权力时不受他人限制，这个人拥有的是共有产权。共有产权物品被消费时，不可能将每个消费者
12、孤立开来，不可能毫无代价地监督和排斥他人的消费，于是出现了权利和义务上的不对称困境，这种不对称就会造成经济外部性及引发“搭便车问题”和“公共绿地的悲剧”。二、产权的类型 共有产权经济外部性是指经济主体的个人行为对他人和社会造成的影响，而这种影响并没有导致支付或获偿等经济交换活动。即当一个人没有全部承担其行动引起的成本或收益时，或者说，有人承担了他人的行动引起的成本或收益时，就存在经济外部性。小贴士经济外部性4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵虽然某物上的产权由多数人共同拥有，但是集体产权不同于共有产权是，权力的行使需要这个集体共同做出决定。出于效率效益原则，对于集体产权物品，也不一
13、定每一次都要通过集体决策，常常可以设计出这样一种机制：首先通过集体决策选举出一个管理者（或管理团队），并赋予其一定的自由裁断权。然后，在这个权利框架内，管理者决定集体物品的使用、处置。同时，接受来自集体的决策命令，但也有权拒绝本属于自己授权范畴内的决策和来自集体成员个人的未授权决策。这种机制下的管理者所拥有的权力，具有私有产权的性质。而这种机制，也就是公司制中的经理制度、董事会制度的运行机制。二、产权的类型 集体产权案例早期，共同拥有放牧草地的习俗得以延续，是因为打破它没有价值。但是到了“圈地运动”之前，羊毛的需求量急剧增加。养羊，更多地养羊，变得有利可图。可是，这会造成什么呢？“公共绿地的悲
14、剧”发生了，草地被过度放牧。公有地制度的存在限制了养羊业的发展，私有化是突破困境的出路。暴力的“圈地运动”让农民流离失所，被称为“羊吃人”。但是，英国在“羊吃人”的时代成为世界上第一个工业化国家。资本主义早期，发生“羊吃人”的“圈地运动”。但是在多数情况下，农民被强占的是公有土地。圈地运动的法律依据，来自公有地围圈法。可见，圈地运动的本质是“私有化”，是把公有的土地私有化。现在的问题是为什么要私有化呢？【“羊吃人”的产权分析】4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵私有产权的决定性属性是排他性。l 排他性意味着一件财物的拥有者有权不让他人占有该财物，有权禁止他人擅自使用、处置该财物，并
15、有权自己占有该财物所产生的效益，当然也要承担该物品所发生费用。l 排他性说明所谓的某人的私产，不仅是此人拥有什么，关键是别人不拥有什么。三、私有产权的属性及其价值 排他性4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵是排他性的存在，让私有财物变得有价值。l 只有当他人不能分享私产的效益和成本时，经济外部性问题才能被杜绝，所有者才会变成精于算计的经济主体，才会将其应用到最优价值的地方。l 排他性实现了产权的不受侵犯，保证了产权的价值，也保证了财物的价值。l 正如德姆塞茨所说，“当交易在市场上结束时，被交换的不仅仅是实体商品或服务，还有附着于其上的所有权，而正是这组所有权的价值决定了被交换的商品
16、或服务的价值”。l 所以，排他性是所有者自主权的前提条件，也是使私有产权得以发挥作用的激励机制所需要的前提条件。三、私有产权的属性及其价值 排他性4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵在现实生活中，因为排他成本的存在，排他性常常不彻底的。l 人们的财物被放在一起合作使用时，界定每一财物所贡献的效益和消耗的成本，是排他成本的一部分；l 在社会规范下人们的权利会相互制约，各自排他性产权边界的划分，也会发生排他成本；防止他人直接的强占、盗取、蒙骗等行为，也要付出排他成本。l 于是，排他成本就成为衡量产权制度的重要指标。在坏的制度下，人们要付出巨大代价才能维护自己的利益，极端的情况下可能只有
17、靠腐败手段或者依附于黑社会，甚至用生命相抵。三、私有产权的属性及其价值 排他性4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵产权的可分割性意味着产权能被“拆开”，一项财物的占用权能与其使用权、用益权和处置权相分离。产权分割的第一形态，是产权束中各种权能之间的分离。对于公司制度，股东的原始产权分割成了股权和法人财产权，股东保留了价值形态上的收益权，法人获得了对资产实物的占有权、使用权和处分权。产权分割的第二形态，是产权或其各权能的之下的分割。对于公司制度，一家公司的所有权被划分为大量股份后，才能吸引风险承受力弱、经济实力弱的小股东出资入股，大型公司所需要的巨额资本才能得以积聚起来。可分割性的特
18、征与私有产权的排他性并无矛盾。三、私有产权的属性及其价值 可分割性4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵产权必须是可处置的，或可转让的。在禁止处置产权的地方，产权被束缚于一个既有的所有者，而其他人尽管因具备更好的知识和技能而可能对该财产定价更高，却不能对该财物进行更好的利用。所以，不能转让的产权，会使财物的价值下跌。在谈到我国上市公司的股权分置问题时，人们比较多地关注非流通股对流通股的剥夺问题。其实，对于非流通股而言，股权分置也是个坏制度。股权大量的非流通性降低了公司财产产权的可转让性，进而资本市场上重要的资源重组和再配置功能被扼杀了。非流通股被保护在一个“温室”里，渐渐丧失竞争能力
19、。这与传统上国有企业的预算软约束的危害是一样的。三、私有产权的属性及其价值 可转让性4.1 理论基础：产权理论4.1.1 产权的内涵小贴士预算软约束企业的预算软约束描述了这样一种现象：计划经济下的国有企业，即便发生亏损，也不用担心企业会被市场机制惩罚，既不会被收购，也不会破产。因为所有的预算都是“软”的，政府常常会追加投资或者贷款，并提供财政补贴。也就是说，国有企业会永远被政府掌握着、呵护着，企业的产权永远不会转让。这样的结果是，企业被宠坏了，国有资产被耗尽了。4.1 理论基础：产权理论4.1.2 科斯定理与公司治理诺贝尔经济学奖得主科斯，于1960年发表了著名的社会成本问题一文。该文的内容和
20、思想，经其他学者总结和完善，形成了所谓的科斯定理。按照该文文字意思理解，总结出了科斯第一定理，即指在没有交易成本的情况下，产权的初始配置不会影响它的最终配置或社会福利。一、科斯定理4.1 理论基础：产权理论4.1.2 科斯定理与公司治理一家糖果制造厂和一家诊所为邻。诊所医生发现糖果生产中的噪音干扰了他的工作，于是提出诉讼，法院受理后判定糖果制造商停止使用机器。这是最好的方案吗？科斯认为其实可以通过当事人之间的讨价还价，来改善法院所作的判决。可行的方案是，如果医生开诊所的产权是不容侵犯的，那么制造商可以支付给医生一笔钱，让双方都能继续经营，获得双赢。当然，这笔钱要大于医生受噪音影响的损失，或者大
21、于将诊所迁走的代价，又或者大于医生建造隔音装置的成本。如果制造商发现如此安排所付出的代价太大，不能从继续生产中得到补偿，制造商不需要法院的判决也会自行停产。反对来，如果制造商有权继续使用有噪声和震动的机器时，也不用诉诸于法庭。可行的方案变为，医生付钱给制造商，以获取行医的条件。如果制造商可以接受的价格，低于医生收入的增加额，那么双方的福利都有改善。一、科斯定理4.1 理论基础：产权理论4.1.2 科斯定理与公司治理科斯在以上分析中，隐去了一个基本的条件，没有考虑交易过程中的成本问题。事实上，如果交易成本为零，无论事前将权利配置给谁，讨价还价的结果会趋于一点。也将是说，在交易成本为零的理论假设平
22、台上，产权的清晰界定（而非配置）是实现最优交易的前提。然而，交易成本为零只是一个理论假设，按照科学研究的逻辑，放松这个假设后，科斯第二定理被定义：当存在交易成本时，产权的初始配置将影响产权的最终配置，也可能影响社会总体福利。仍以上例为例，考虑一种极端情况，由于某种原因制造商和医生之间没有沟通渠道，即交易成本无穷大，那么任何讨价还价的方案都不能出现。于是，最初的产权配置就是最终的产权配置。在这两种方案中，若以社会福利最大化为评判依据，最终只要权衡一下那种方案收益最大即可。一、科斯定理4.1 理论基础：产权理论4.1.2 科斯定理与公司治理延续于科斯第一定理，科斯第二定理并没有排除继续交易的选项，
23、即初始产权界定后，仍有可能通过交易来提高社会福利。因此，除了最初产权配置的择优选择方法外，还有一种提高社会福利的方式，就是尽量降低交易成本。所以，科斯第二定理说明两层道理：l 第一，如果交易成本为正，或者说在真实的世界里，产权不仅要清晰界定，还要清晰配置，要将产权配置给最终导致社会福利最大化，或社会福利损失最小化的一方；l 第二，降低产权交易成本，有利于社会福利的提高。一、科斯定理4.1 理论基础：产权理论4.1.2 科斯定理与公司治理科斯定理说明，一个有效率的产权制度要满足三个条件，一是产权界定清晰化，二是产权配置最优化，三是交易成本最小化。二、科斯定理对公司治理启示4.1 理论基础：产权理
24、论4.1.2 科斯定理与公司治理首先，科斯定理要求产权必须清晰界定。l 在公司制度中的反映是，公司的各利益相关者对其投入品必须有清晰完整的产权，他们是独立自主的市场行为主体，可以自由、平等地与其他利益相关者缔结公司契约，进而以其投入的专用性资产获取公司“所有者”身份。l 而这一条件，恰恰是市场经济体制的优势所在。但对于计划经济下的国有企业，之所以出现这样那样的问题，关键一点是产权不明晰。p 国有企业产权不明晰的核心问题是“所有者缺位”问题。所谓所有者缺位是指国有企业或国有出资人的产权归属的模糊性。所有者处于“缺位”或“虚位”的状态。p 此外，不完整的市场经济条件下，非国有股东的产权的排他性不完
25、整，民营资本在产权交易中处于不完全平等的地位。二、科斯定理对公司治理启示4.1 理论基础：产权理论小贴士产权明晰与国企改革1997年9月，党的十五大报告正式提出：建立现代企业制度是国有企业改革的方向。要按照“产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学”的要求，对国有大中型企业实行规范的公司制改革，使企业成为适应市场的法人实体和竞争主体。进一步明确国家和企业的权利和责任。国家按投入企业的资本额享有所有者权益，对企业的债务承担有限责任；企业依法自主经营，自负盈亏。政府不能直接干预企业经营活动，企业也不能不受所有者约束，损害所有者权益。要采取多种方式，包括直接融资，充实企业资本金。培育和发展多元化投资主
26、体，推动政企分开和企业转换经营机制。从此，“产权明晰、权责明确、政企分开、管理科学”成为国企改革的原则。其中，产权明晰是立论之本。4.1.2 科斯定理与公司治理4.1 理论基础：产权理论4.1.2 科斯定理与公司治理其次，科斯定理要求产权必须优化配置。l 在公司制度中的反映是，公司的各利益相关者之间所缔结的公司契约能够实现公司剩余控制权的最优配置。l 公司的各利益相关者将其资产投入公司后，将可能得到两类权利。一是契约明确规定活动的决策权，对于产权明晰的经济主体而言，这是参与公司契约的基本，不存在大的问题。二是契约中无法说明其决策权归属的剩余下来的权利，即所谓剩余控制权。而代表公司所有权的就是剩
27、余控制权。l 要将公司建设成为最优的资源调配机构，必须对剩余控制权做到优化配置。而剩余控制权的优化配置正是公司治理的任务之一。二、科斯定理对公司治理启示4.1 理论基础：产权理论4.1.2 科斯定理与公司治理最后，科斯定理要求经济制度运行的交易成本最小化。l 在公司制度中的反映是，剩余控制权行使中的交易成本实现最小化。l 这意味着，股东可以有充分的渠道获得信息和表达自己的意见，或者没有壁垒的转让股份而“用脚投票”，也意味着外部接管者可以顺畅地替换不合格的控制股东和经理层，更意味着在如此等等的治理力量下，经理的代理成本、控制股东的代理成本被控制在最小。l 可见，剩余控制权的优化行使也是公司治理的
28、任务之一。公司治理的定义就是，针对公司制度中对利益相关者保护的不完备之处，有关公司剩余控制权配置及行使的制度系统。二、科斯定理对公司治理启示4.1 理论基础：产权理论4.1.3 剩余控制权在对企业本质的研究中，人们逐渐认识到企业是一系列契约的联结。进一步地探索发现，契约是不可能做到完备的。l 一方不能预测：由于人的理性的有限性，以及外部环境的不确定性，每一个人要准确预测和评估未来各种或然状态是不可能的。l 双方不能统一：即便能够预料到未来情况会有哪些走势，立约双方也难以准确描述这些情况。甚至到时候当这些情况实际发生了，双方也无法在分担这一结果的贡献和责任上达成共识；l 第三方不能证实：即使双方
29、曾经在某方面达成了统一的共识，但一旦发生争执，第三方（比如法院）可能也难以证实和执行。4.1 理论基础：产权理论4.1.3 剩余控制权由于契约的不完备，如果事先没有相应的制度安排，将会产生大量交易成本。l 订立契约中消耗的成本；l 执行契约中消耗的成本；l 契约订立失败的损失；l 专用性投资不足的损失。4.1 理论基础：产权理论4.1.3 剩余控制权为了消除契约不完备所带来的交易成本也就成为了公司治理的任务，而在企业产权理论中，关注的是如何配置剩余控制权的问题。交易双方的契约，其实就是有关双方权利和义务的分配，一方的权利是另一方的义务。而这些权利分为两种，具体权利和剩余权利。l 具体权利是那些
30、契约中已经明确规定了的权利，双方对此不会有异议；l 剩余权利则是在事前的契约中不能明确规定的权利，无法在契约中被详细地列举和记录下来。4.1 理论基础：产权理论4.1.3 剩余控制权可见，契约的不完备性就来自于这些剩余权利的配置问题。而这个剩余权利就是剩余控制权，就是那些无法通过契约明确分配给各方当事人的控制权。谁拥有剩余控制权，谁就可以按照任何不与先前的契约、惯例或法律相违背的方式自主决策。哈特将剩余控制权定义为企业所有权。因为如果未来每一种可能的情况都能够写在契约里，每一项权利和义务都能分配，企业的所有者就没有必要存在了。而企业所有权之所以重要是因为不能把剩余的权利都写在契约里，企业所有者
31、之所以重要是因为未预期的事件发生后需要有人“站出来”。形象的看待剩余控制权等同于企业所有权，就是分配“剩下”的控制权在谁手中，谁就是企业所有者。4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权股东是对公司投资或基于继承、接受赠与等其他合法原因而拥有公司股权的利益主体。股东的类型具有多样性，类型不同则其行为和追求的内容不同。了解这一点很重要，它是公司治理制度安排和行为选择的定位基础。一、股东美国 日本 德国个人与家庭 47.9%22.2%14.6%商业银行 2.6%13.3%10.3%其他金融机构投资者 41.9%22.5%20.0%工商公司 1.1%31.2%42.1%政府和公共部门 0.3%0.
32、5%4.3%外国投资者 6.2%10.3%8.7%4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权假如你有一笔钱，你会买哪家公司的股票？图中，双实线围成的是目标上市公司，单实线围成的是实际控制人和其他重要股东。案例 你会投资谁？张三 张三弟 张三妻实际控制人及其一致行 动人23%25%2%老马基金 小牛基金5%5%地球公司太阳公司A60%40%月亮公司50%4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权假如你有一笔钱，你会买哪家公司的股票？图中，双实线围成的是目标上市公司，单实线围成的是实际控制人和其他重要股东。案例 你会投资谁？玫瑰控股公司国资委100%牡丹公司B蔷 薇 公 司50%社保基金20%
33、黑熊投资15%白虎基金茉莉公司50%50%15%4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权假如你有一笔钱，你会买哪家公司的股票？图中，双实线围成的是目标上市公司，单实线围成的是实际控制人和其他重要股东。案例 你会投资谁？赵经理50%C10%20%10%大洋公司10%钱副经理 孙副经理 李副经理 大江职工持股会50%大河公司 大海公司50%大湖公司50%50%大江公司50%4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权假如你有一笔钱，你会买哪家公司的股票？图中，双实线围成的是目标上市公司，单实线围成的是实际控制人和其他重要股东。案例 你会投资谁？李四20%D 当归基金谷雨公司 惊蛰公司30%芒
34、种 公 司30%20%12%12%王二 赵六25%8%天麻基金8%25%杜仲基金8%4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权控股股东是公司治理的重要行为客体，由于它的存在，剥夺型公司治理问题凸显出来。关于控股股东，我国公司法第217条中的规定是：其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。一、股东 控股股东与非控股股东4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权与控股股东相关的概念有大股东、实际控制
35、人和一致行动人。大股东，一般指的是持有公司最大比例股本的股东，有的情况下也指任何持有较高比例（一般界限定为10%）股本的股东；实际控制人，是虽不一定是公司的控股股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人；实际控制人是真正的控制公司的人，真正产生剥夺问题的往往是实际控制人。本书讨论剥夺型治理问题时，将治理对象称为控制股东，不产生混淆时并不区分控制股东与实际控制人。一、股东 控股股东与非控股股东4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权一些控制股东会采用“一致行动”的方式控制公司，而并非完全依靠自己持股。所谓一致行动，是指投资者通过协议、其他安排，与其他投资者共同扩大其所能
36、够支配的一个上市公司股份表决权数量的行为或者事实。所谓一致行动人，或称互为一致行动人，则是指具有一致行动基础的股东。在判断公司的控股股东和实际控制人时，必须将互为一致行动人所持有的股份合并计算。一、股东 控股股东与非控股股东4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权自然人和法人对公司投资后，就对应有了自然人股东和法人股东的概念。但不是所有的自然人和法人都可以成为股东，在中国的相关法律框架下有这些一些规定：国家公务人员不能成为有限责任公司的股东，也不能成为股份有限公司的发起股东；企业法人的法定代表人不得成为所任职企业投资设立的有限责任公司的股东；公司及其子公司不能成为自己公司的股东；会计师事务
37、所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构不得作为投资主体向其他行业投资设立公司；各类国家机关被禁止经商、办企业，也就不能成为公司的发起人和股东；除经授权的专门机构外的国家党政机构不得投资设立公司。此外，商业银行也有严格的投资限制。一、股东 自然人股东、法人股东与国家股东4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权世界范围看主要包括三大类法人股东：一是工商业公司法人股东，二是商业银行，三是非银行金融机构。在德国和日本模式中，三类法人股东并存但以前两类为特色。在美国模式中，法人股东基本专指第三类。中国的情况略类似于美国模式：l 银行采取分业经营模式，商业银行作为股东在中国被限制；l 近年来非银行金
38、融机构的发展很快，特别是投资基金的发展势头在向美国看齐；l 工商法人持股在中国的突出特点是，国有股东的持股比例较高，这带来了复杂的国有企业治理问题。一、股东 自然人股东、法人股东与国家股东4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权中国大型企业中的国有企业比例仍然比较高，在上市公司里国有控股上市公司一度独领风骚。2005年底沪市70%以上的上市公司是国有控股。近年来由于中小板和创业板的开通，国有公司的数量比重以较大速度下降，但大规模公司仍基本是国有身份。国有控股上市公司除了国有法人控股形式外，另一类控股股东的身份是国家。国家股是指由国有资产管理部门通过授权的机构将国有资产投入公司而形成的股份，
39、其股权行使人是政府或国有资产管理局。中国还有一些的集体企业，在上市公司中也存在少量由集体企业控股的公司。一、股东 自然人股东、法人股东与国家股东4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权股权分置，将我国上市公司的股份分为两类，一类是可以上市流通的流通股，另一类是暂不上市流通的非流通股。2004年开启的股权分置改革将中国股市向全流通方向引领。然而，股权分置所遗留下来的问题要清除还有待时日。特别是，股权分置形成的制度惯性和行为惯性、思维惯性，成为当前中国公司治理的重要前提条件，也是完善公司治理环境系统的核心任务。一、股东 流通股东与非流通股东4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权参与公司创
40、立活动的首批股东，是创始股东。非创始股东包括从创业股东手中通过转让、赠与、继承、法院强制执行等原因获得股份的继受股东，也包括因公司增资而认购新股成为的新股东。创始股东间的冲突处理，是由合伙创业而来的公司，尤其是家族公司的重要治理课题。对于非创始股东，一个重要的治理课题是公司内部人的持股激励问题，以及公司再融资活动前后频发的掏空和支持问题。一、股东 创始股东与非创始股东4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权股东还可以根据其他依据进行划分，比如的发起人股东与非发起人股东、内部股东与外部股东。而且，这些分类有很大交叉，比如控股股东、国家股东、非流通股东、创始股东，往往都是内部股东。无论如何划分
41、，股东都具有资合性、有限责任性、平等性三点基本特征。公司制企业相对古典企业的人合的特点是，股东是因对公司的投资关系获得股权而建立起法律、经济上的关系。而股东资合的基础是由于有限责任制度对股东风险的降低。有限责任应该对应着有限权力，股东间的同股同权的平等性要求说明，应该对那些天然占据优势地位的股东加强制衡。一、股东4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权股权是股东从其出资中获取收益并维护其收益的权利。l 在最基本的层面上，股东必须可以从其投资中获取收益，这是资本逐利性的基本要求。l 第二层内容就是股东对其收益进行保护的权利，或者说是，参与公司治理的权利。l 施莱弗和维什尼的经典定义认为公司治
42、理就是投资者保护其回报的一系列方法。二、股权 股权属性以及治理含义14.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权股权是股东个人财产权中分离出法人财产权后剩余的权利。l 当个人财产变为股本后，它就与公司其他资本共同成为了法人资产。因而，股东的投资活动就是一项产权分割或称产权分离活动，大体上，股东保留了价值形态上的用益权，法人获得了对资产实物的占有权、使用权和处分权。l 股东获得投资收益的权利，是产权分割后留给股东的产权内容。l 由于契约的不完备性，这样的分割也不可能是完备的，在对资本的使用和处分的权利中，股东仍会保留一定的剩余控制权。所以，股东对其收益保护的权利的本质是，产权分割后留给股东的剩余
43、控制权。二、股权 股权属性以及治理含义24.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权股权是对应于有限责任的有限权利。l 股东将资产投入公司后，股东以其出资额为限对公司承担责任。l 权责必须匹配，股东有限的责任必须对应有限的权利，股东获取收益的同时也必须维护其他利益相关者的收益，实现利益分配的公平性。l 股东所拥有的剩余控制权也不得侵犯利益相关者的权利边界，当某些股东实际上获得了更多的与有限责任的不相匹配的权利时，必须受到制衡。二、股权 股权属性以及治理含义34.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权 股权属性以及治理含义资本的逐利性股权的内容属性获取收益的权利剩余控制权（部分使用权和处分权）
44、用益权（剩余索取权）权利的有限性保护收益的权利公司产权分离 有限责任制度股权的有限属性 股权的权能属性制衡控制股东 保护股东群体剥夺型公司治理问题的治理任务4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权从股权的权能属性看，股东处于公司契约的相对弱势地位。股东资产投入公司后，股东原则上仅剩下产权的用益权权能，为此股东必须对剩余控制权的配置和行使做好充分的制度安排。其次，股权的有限属性意味着股东的权利也必须是有限的、受制约。这两项公司治理任务合在一起，就是解决剥夺型公司治理问题的基本内容。二、股权 股权属性以及治理含义4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权股权从不同角度可以分为多种类型。其中，
45、最基本的一种分类是把全部股权分为自益权和共益权。l 自益权是股东以从公司获得经济利益为目的的权利，共益权是股东以参与公司的决策为目的的权利。l 另一种提法称，自益权是股东仅为自己的利益而行使的权利，共益权是为股东利益的同时兼为公司的利益而行使的权利。l 这两种提法并无本质上的区别，自益权包括股息分配请求权、剩余财产分配请求权、新股优先认购权等，共益权包括表决权、股东大会请求召集权，代表诉讼提起权、会计账薄查阅权等。二、股权 股权的构成4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权根据股权的行使是否要达到一定的股份数额为标准，股权还可分为单独股东权和少数股东权。l 单独股东权是股东一人即可行使的权
46、利，一般的股权都属于这一类。l 少数股东权是不达到一定的股份数额就不能行使的权利，行使少数股东权的股东既可以持有一定数额股份的单个股东，也可以是持股累积到一定比例的数个股东。以行为主体为准，股权还可分为普通股东权和特别股东权。l 前者是一般股东所享有的权利，后者是特别股股东所享有的权利，如优先股股东所享有的权利。l 根据股东平等性原则，特别股股东享有特别权利优待时，或者要承担特别的责任，或者在其他权利方面做出让步。二、股权 股权的构成4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权根据股权的行使是否要达到一定的股份数额为标准，股权还可分为单独股东权和少数股东权。l 单独股东权是股东一人即可行使的权
47、利，一般的股权都属于这一类。l 少数股东权是不达到一定的股份数额就不能行使的权利，行使少数股东权的股东既可以持有一定数额股份的单个股东，也可以是持股累积到一定比例的数个股东。以行为主体为准，股权还可分为普通股东权和特别股东权。l 前者是一般股东所享有的权利，后者是特别股股东所享有的权利，如优先股股东所享有的权利。l 根据股东平等性原则，特别股股东享有特别权利优待时，或者要承担特别的责任，或者在其他权利方面做出让步。二、股权 股权的构成4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权根据股东行为内容，股权还可以分为，知情权、提案权、表决权、收益权和诉讼权。l 知情权是指股东有权查阅公司章程、股东会议
48、记录和会计报告。它来自于公司应对股东尽到的说明责任；l 提案权是指股东有权就公司的经营管理问题提出自己的建议。为了避免股东过多地干扰公司经营和妨碍法人独立，提案权多属于少数股东权；l 表决权，也称投票权，是指股东有权出席或委托代理人出席股东会议，并就有关议案投票表决，发表自己的意见。这就是最形象的“用手投票”；l 收益权，是指股东有权要求公司分派股息或其他应得收益；l 诉讼权，是指上述权利没有得到维护时，股东利用法律武器的权利。二、股权 股权的构成4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权控制股东在知情权、提案权、收益权和诉讼权方面具有天然优势。在这种情况下，如何实现同股同权呢？在制衡控制股
49、东、保护股东整体利益方面，表决权设计就承担着重大的任务，表决权制度是股东大会制度的重要内容。二、股权 股权的构成表决权诉讼权收益权知情权提案权控制股东的天然优势如何实现同股同权？4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权股权还可以分为法定权利和章定权利。前者是由公司法、证券法等法律法规确定的各家公司必须遵照赋予股东的权利。后者是由各家公司章程所规定的权利。l 公司章程，是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件，也是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件。l 章程与公司法等法律法规一样，共同肩负调整公司活动的责任。而章程与公司法等法律法规也有区
50、别，它们是特殊契约与通用契约的区别。l 可见，章程的重要性，在于公司制度差异化的需求。l 鉴于此，相对于比较标准的股份有限公司而言，有限责任公司的章程更为重要。二、股权 股权的构成4.2 股权与股权结构4.2.1 股东与股权春虹玻璃灯饰有限公司是江苏宿迁一家有近2000名员工的集团公司，公司主要生产玻璃灯具，产品几乎全部出口。由于宿迁近两年新开了10多家灯具厂，他们给春虹公司带来前所未有的冲击。在这竞争激烈的关键时刻，公司认为股东洪宝生给公司的竞争对手提供了技术帮助，造成了公司的损失,因此决定罢免他们的股东资格。2003年7月1日公司召开临时股东大会，当时春虹公司的43名股东中，有40人参加会