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1、产品责任归责原则研究高圣平中国人民大学法学院副教授 一、问题的提出 在侵权责任法之下，产品责任是指产品生产者、销售者因产品存在缺陷造成他人损害所依法应当承担的侵权责任。 1产品责任归责原则的确定是产品责任法律体系构建的核心问题，不仅涉及产品责任的构成、举证责任的分配以及免责(抗辩)事由的界定， 2而且直接影响到受害人权益的保护以及社会公平正义的实现。本文不揣浅薄，拟就其中归责原则作一分析，以求教于同仁。二、从民法通则到产品质量法再到侵权责任法：归责原则的多元化? 侵权责任法关于产品责任归责原则的规定直接来自民法通则、产品质量法，从历史解释视角的观察，对于侵权责任法相关条文的理解与适用无疑具有重
2、大意义。 (一)民法通则第122条：学说争议的起点 民法通则第122条规定：“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者、仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。”本条规定语焉不详，学界关于产品责任归责原则也存在较大争议。 有学者认为，产品责任属于过错责任。 有学者认为，产品责任属于过错推定责任。有学者认为，产品责任适用无过错责任原则，无论义务主体有无过错，只要是不合格产品致人损害，就应当负赔偿责任，其目的是为了加重产品制造者、销售者的责任，更好地保护消费者的利益。 10有学者认为，产品责任出现了严格化趋势。这种趋势表现为适用过错
3、推定、适用担保责任以及适用严格责任三种方式。目前，中国法律采纳的是严格产品责任。 11“产品制造者和销售者对产品不合格所造成的损害的民事责任，不能以证明自己没有过错而免除。” 12有学者认为，严格产品责任实际上就是在产品责任制度中实行无过错责任原则。 13 (二)产品质量法原第29-31条（现第41-43条）：归责原则的争议尘埃落定？ 1993年产品质量法在民法通则第122条的基础上对产品责任的承担问题作了相应的完善，其中，第29条第1款规定：“因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产(以下简称他人财产)损害的，生产者应当承担赔偿责任。”第30条规定：“由于销售者的过错使产品存在缺陷，造
4、成人身、他人财产损害的，销售者应当承担赔偿责任。销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。”第31条规定：“因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。”2000年产品质量法对此未作修改，只是条文序号发生了变化，上述第29、30、31条分别变为第41、42、43条。 这些规定非但没有澄清产品责任归责原则的模糊认识，反而加剧了产品责任归责
5、原则的争议。 15学界也有不少学者赞同这一观点，认为生产者承担产品责任实行无过错责任(或严格责任原则)、销售者承担产品责任实行过错责任(或过错推定)原则。 16销售者在一般情况下仅负过错责任，销售者一般不参与产品制造，对产品制造过程中的缺陷并不了解，也不能控制，因而要求销售者与生产者一同承担无过错责任过于苛刻。 17 另一个有影响的学说认为，产品责任有直接责任和最终责任之分，其中直接责任是缺陷产品生产者、销售者直接向受害人所承担的责任；最终责任是产品责任的最终归属，包括：生产者的制造责任、销售者的过错责任、产品运输储存者的过错责任。论者并主张我国产品责任采取了二元归责原则，既适用无过错责任原则
6、，也适用过错责任原则，但以无过错责任原则为主导。 18 (三)侵权责任法第41-43条：纠缠不清的争议 侵权责任法第41条规定：“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。”基本沿袭了产品质量法第41条第1款的规定；侵权责任法第42条规定：“因销售者的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，销售者应当承担侵权责任。销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担侵权责任。”也基本沿袭了产品质量法第42条的规定。侵权责任法通过后，就生产者承担产品责任的归责观点颇为一致，均认为是无过错责任(严格责任原则)。 19但就销售者承担侵权责任的归责原则，却存在截然不同的两
7、种观点。 第一种观点认为，销售者承担产品责任实行过错责任原则。 第二种观点认为，销售者承担产品责任仍然实行无过错责任原则，第42条所规定的销售者的过错仅仅只是在销售者与生产者等其他责任主体之间内部分担责任时才有意义， 22只是说明销售者在承担最终责任时采取过错责任原则。 23三、无过错责任原则：本文作者的观点 本文作者认为，无论是生产者还是销售者，均适用无过错责任原则，理由如下： 第一，侵权责任法第43条规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产
8、者赔偿后，有权向销售者追偿。”本条规定基本沿袭了产品质量法第43条和消费者权益保护法第35条的规定。由这些规定可见，只要被侵权人因产品存在缺陷受到损害，就可以选择向生产者和销售者求偿；就生产者而言，除非其有法定的免责事由(产品质量法第41条第2款)，不得以自己没有过错而免责；就销售者而言，是否可以依第42条的规定以自己对于产品缺陷没有过错为由而主张抗辩呢?结合侵权责任法第43条第2款、第3款的规定，答案很明显应是否定的，亦即，即使销售者没有过错，也应对被侵权人承担侵权责任，但其承担责任后，可依该条第2款的规定向生产者追偿。理由在于：如果产品缺陷是生产者造成的，销售者本身没有过错，如依第42条的
9、规定，则销售者无须承担责任，更不存在所谓承担侵权责任之后向生产者追偿的问题。果若如此，第43条第2款的规定即成赘文。由此可见，在侵权责任法第43条之下，无论是生产者，还是销售者，所承担的都是无过错责任。 第二，销售者出售的产品不符合质量要求的，销售者可能承担的责任有两种，即产品瑕疵担保责任和产品责任。 24销售者的产品瑕疵担保责任在性质上属于合同责任，以产品瑕疵的存在为前提，通说认为，销售者承担产品瑕疵担保责任不以销售者存在过错为条件，采取无过错责任原则。 25此点可从产品质量法第40条、合同法第155条、第134条的体系解释而得出。销售者的产品责任在性质上属于侵权责任，以产品缺陷的存在为前提
10、。而在产品质量法上，产品缺陷是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理危险；产品有保障人体健康，人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准（产品质量法第46条）；产品瑕疵是指产品不具备该种产品通常具备的价值、效用或合同约定的效用或出卖人所保证的品质。 26广义的产品瑕疵还包括产品缺陷。两者相较，产品缺陷比产品瑕疵的程度要重。在认为产品瑕疵担保责任无须销售者存在过错的情况下，如果主张销售者承担产品责任要以销售者存在过错为前提，则其正当性不足。依我国合同法的规定，在违约责任和侵权责任竞合之时，受害人享有选择权，在消费者向销售者主张产品瑕疵担保责任时，其无须举证证明销售者存在过错，但其向
11、销售者主张程度更重的产品责任时，却需举证证明销售者存在过错，无法在产品质量规制体系中得到圆满解释。即使认为此时并不发生责任竞合的问题，如此处理也有违类似事项作相似处理的基本法原则。 第三，就产品责任归责原则的本意而言，其所要解决的是被侵权人的损害由谁承担责任的问题，这就是第43条所解决的问题。至于生产者和销售者之间的责任分担问题，则不是产品责任归责原则所能解决的问题，而是产品责任归责原则之外的合同法上的责任分担问题。准此以解，产品责任的归责原则也只能是无过错责任。就侵权责任法第43条、第42条与第41条的关系而言，大抵可以作出这样的理解：第43条所规定的是生产者、销售者对于被侵权人所承担的无过
12、错产品责任，而第41条和第42条则是生产者、销售者承担侵权责任之后，生产者、销售者内部责任的分担规则，也有学者称之为生产者、销售者的最终责任。 27 第四，侵权责任法第42条仅规定销售者承担责任，但并没有规定向谁承担责任，就其文义而言，大抵可作两种解释：一是因销售者的过错使产品存在缺陷造成损害的，销售者直接对受害人承担侵权责任；二是因销售者的过错使产品存在缺陷造成损害的，由销售者承担最终责任，非由销售者的过错造成产品缺陷的，应由造成缺陷的生产者承担最终责任。本文作者认为，第二种解释较为妥适。从体系解释的视角，只有这样理解才能与第43条第2款“产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追
13、偿”的规定相衔接；从立法目的的视角，产品责任的规制目的在于“加强对产品质量的监督管理，提高产品质量水平，明确产品质量责任，保护消费者的合法权益，维护社会经济秩序”， 28当条文之间发生矛盾，有可能做出对经营者有利或对销售者有利等两种不同的解释时，自应作出有利于消费者的解释。 29 第五，从前述历史解释的情况可知，侵权责任法第41-43条直接来源于产品质量法第41-43条，而产品质量法第41-43条只是对民法通则第122条的具体化。就民法通则第122条所使用的词语而言，并没有出现“过错”、“过失”等词，也没有使用可推知相同含义的表达方法，自应解释为无过错责任。 30参与立法的专家、学者也大抵表达
14、了这一观点，本文作者认为，从产品质量法的说明中尚无法看出其就归责原则不同于民法通则的理由，可以解释为民法通则规定的无过错产品责任在产品质量法上并未改变，产品质量法第29-31条（现第41-43条）旨在落实产品责任的承担，即规定产品责任最终承担的主体，以此明确各主体的产品质量责任。 此外，就有可能导致产品缺陷的主体而言，除了生产者之外，还有销售者、运输者、仓储者，我国法上将销售者和生产者界定在同一位阶，有其特殊的背景，运输者、仓储者在侵权责任法上并没有作为责任主体而规定。就产品责任的本意而言，生产者是“兜底者”，如果造成产品缺陷的是生产者之外的其他人时，则由生产者向其他人追偿。至于第42条第2款
15、的规范意义，大抵可以理解为在销售者不能指明生产者或供货者时，可以视其为生产者，由其承担最终的责任。本文作者认为，至少在产品责任领域，严格责任与无过错责任的区别其微，均指产品责任的承担不以生产者、销售者存在过错为前提，亦即不要求被侵权人对生产者、销售者的过错举证，生产者、销售者也不得以无过错为抗辩事由。无过错责任早已植根于民法通则以来的司法和学说，而且在十一届全国人大常委会第六次会议上，法律委员会就侵权责任法草案（第二次审议稿）的说明中明确指出“我国侵权责任制度实行过错责任和无过错责任相结合的原则”， 39本文作者更倾向于使用无过错责任原则一语。四、结 论 几乎所有的英美法系国家对于销售者因产品瑕疵致人损害均采取了严格责任（无过错责任）原则。 40虽然美国法上将产品缺陷明确地分为制造缺陷、设计缺陷和警示缺陷，对于制造缺陷，仍然采用严格责任标准；对于设计缺陷和警示缺陷，则适用过错责任原则， 41但这一以严格责任阻碍新产品的开发为诱因的制度变革，即使在美国也广受诟病。 42我国法上如何应对美国法上的这一变化，则属于立法论上所要考量的，仅就解释论而言，侵权责任法上对于产品责任归责原则则是一元化的无过错责任原则。