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1、山东师范大学 2008-2009学年第一学期期末考试（a 卷）一、多项选择题（本大题共5 小题，每小题 2 分，共 10 分）1.无名合同的法律适用规则为（BCD）A.直接适用合同法中有名合同的规定 B.适用合同法总则中的规定 C.应该参照合同法分则中最相类似的规定 D.应该参照合同法以外法律中最相类似的规定 E.只能依据合同法的基本原则 2.合同权利的效力有（ABDE）A.请求力 B.执行力 C.依法自力实现 D.处分权能 E.保持力 3.下列合同中，属于无效合同的有（BCD）A.一方以欺诈、胁迫手段订立的合同 B.恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的合同 C.以合法形式掩盖非法目的的合
2、同 D.损害社会公共利益的合同 E.违反法律、行政法规规定的合同 4.下列有关双务合同抗辩权的陈述，正确的是（ADE）A.双务合同抗辩权包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权 B.双务合同抗辩权的行使，将导致合同的消灭 C.双务合同抗辩权可以适用于赠与合同 D.同时履行抗辩权可以适用于连带之债 E.双务合同抗辩权是一时的抗辩权、延缓的抗辩权 5.实际履行的构成条件包括（ABDE）A.必须有违约行为存在 B.必须由非违约方在合理的期限内提出继续履行的请求 C.可以由违约方在合理的期限内提出继续履行的请求 D.实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的 E.必须依据法律和合同的性质能够履行
3、二、名词解释题（本大题共 4 小题，每小题 5 分，共 20 分）1，缔约过失责任 缔约过失责任:在缔结合同之际,当事人一方存在过错,导致合同不能成立,被确认为无效或被撤销（3 分）,给对方当事人造成损失而应承担的法律责任.（2 分）2，混同 混同:所有权与他物权归于同一人,债务与债权归于同一人,（3 分）主债权与担保债权归于同一人.（2 分）3，债务免除 债务免除:债权人为消灭债权而抛弃债权（3 分）,从而使债务人债务全部或部分免除,是单方法律行为.（2 分）4，先履行抗辩权 先违约抗辩权:在同一双务合同中,基于法律或合同规定,负有先履行义务一方当事人,届期未履行义务的,（3 分）,相对方为
4、保护自己的利益,可以中上合同履行的权利.（2 分）三、简答题（本大题共 4 小题，每小题 10 分，共 40 分）1，违约责任的构成要件 有违约行为的出现,没有法定或约定的免责事由（3 分）,违约行为人主观上有过错（3 分）,产生了损害结果（4 分）.2，要约与要约邀请的区别 要约是想要订立合同的意思表示,而要约邀请是希望对方向自己做出要约（3 分）;要约必须具备条款,要约邀请则无要求（3 分;要约方式多种,要约邀请一般是法定的（4 分）3，代位权的产生要件 债务人人有权利的存在（3 分）,债务人怠于行使其权利的行为危及到债权人债权的实现（3 分）,债权人向法院申请行使（4 分）.4，合同内容
5、的相对性 合同上的权利只归于当事人双方（3 分;合同当事人不得为第三人设定合同上的义务（3 分）;第三人不得主张合同上的权利和义务（4 分 四、论述题（本大题共 2 小题，每小题 10 分，共 20 分）1,论述合同生效与合同成立 二者的构成要件不同;二者的法律意义不同;二者的订立阶段不同;二者的责任不形式不同（3分）;二者的关系体现了民事行为和民事法律行为的关系,即只有具备了合法的构成要件才从合同成立进入到合同生效（3 分）;自己的观点及举例（4 分）2,论述同时履行抗辩权 是发生在双务合同中的当事人未进行对待给付时,双方可以拒绝履行的权利（3 分）;构成要件为:债务己届清偿期,对方未进行对
6、待给付,危及相对方债权的实现.对方进行对待给付是可能的.自己的观点及举例（4 分）五、案例分析题(本大题共 1 小题，每小题 10 分，共 10 分)甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内向甲公司提供新鲜蔬菜 6000 公斤，每公斤蔬菜的单价 1 元。乙公司在规定的期间内向甲公司提供了小白菜 6000 公斤，甲公司拒绝接受这批小白菜，认为自己是职工食堂所消费的蔬菜，炊事员有限，不可能有那么多人力用于洗小白菜，小白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，争议的焦点不在价格，也不涉及合同的其他条款，唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司认为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关
7、系，经常向其购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是罗卜等容易清洗的蔬菜，乙公司应该知道这种情况，但是其仍然送来了我公司不需要的小白菜，这是曲解了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没有说清楚要什么样的蔬菜，合同的标的规定是新鲜蔬菜，而小白菜最新鲜，所以我公司就送了小白菜过去，这没有违反合同的规定，甲公司称蔬菜就是大白菜或罗卜的说法太过牵强附会，既没有合同依据也没有法律依据，不足为凭。试分析：（1）什么是合同的标的？（2）你如何解释该合同的标的？合同约定的权利义务所指向的目标。2）（5 分）根据我国合同法第 61 条的规定，当事人对合同条款发生争议的，协商解决，订立补充协议，法
8、律中最相类似的规定只能依据合同法的基本原则合同权利的效力有请求力执行力依法自力实现处分权能保持力下列式掩盖非法目的的合同损害社会公共利益的合同违反法律行政法规规定的合同下列有关双务合同抗辩权的陈述正确的同抗辩权可以适用于赠与合同同时履行抗辩权可以适用于连带之债双务合同抗辩权是一时的抗辩权延缓的抗辩权实际不 能达成补充协议的，按照合同的条款的意思或者订立合同的目的解释，本合同双方当事人的争议在于合 同的标的不能达成一致意见。应当根据合同法的规定对此做出解释。乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思解释合同，但是严格按照合同的条款看其也无 大的过错。但是乙公司的行为与合同法中规定的诚实信用原则
9、好像不太符合，按照诚实信用原则的精神，当事人对合同条款不清楚之处应当本着协商的精神履行合同，而不应该自己单方面解释合同，给对方造成被动。甲公司的主张也缺少法律依据和合同依据，只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方面指定合同标的的理由。但是根据甲公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意见，如果不能达成一致意见的，就按照合同法规定的解释原则解决双方的争议。在此不能适用合同文字含义解释，不能适用合同的条款原则解释，也不能适用合同上下文的意思解释，只能适用交易习惯原则解释，按照交易习惯原则，甲公司与乙公司经常有提供蔬菜的合作关系，平常时如何供应蔬菜的，在本合同争议中也应当参照平时的交易习惯确定合同的标的。评分标准：用自己的语言表达，准确无误，参照参考答案计分 法律中最相类似的规定只能依据合同法的基本原则合同权利的效力有请求力执行力依法自力实现处分权能保持力下列式掩盖非法目的的合同损害社会公共利益的合同违反法律行政法规规定的合同下列有关双务合同抗辩权的陈述正确的同抗辩权可以适用于赠与合同同时履行抗辩权可以适用于连带之债双务合同抗辩权是一时的抗辩权延缓的抗辩权实际