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1、 第二章 民法的基本原则 引导案例：甲雇佣乙到自家承包的农地里干农活。乙在干农活过程中，因天突然下暴雨。乙匆忙回家，在乙回家的途中，突遭闪电雷击而死亡。乙的家属要求甲赔偿。此案中，乙的家属的赔偿请求是否有直接的法律根据？其请求能否得到法律支持？一、民法基本原则的存在正当性 其一，民法调整的私人关系、私人利益的广泛性、复杂性与民法规范的有限性、调整范围的有限性。其二，民法的基本精神和价值理念需要借助民法基本原则予以高度集中概括与体现。其三，民法规范的设计（民事立法）需要民法基本原则作为指导思想。其四，民法规范的实施（民法实施）需要民法基本原则作为指南。其五，民事主体对民法规范的遵守（民事守法）需
2、要以民法基本原则作为指南。其六，民法规范（民事立法）漏洞的弥补需要借助于基本原则作为填补工具。其七，司法实践中个别民事案件的复杂性和欠缺民事法律的直接规定性需要以民法基本原则赋予法官司法裁量权即赋予法官处理案件的一定的灵活裁量权。其八，民法为了调整私人关系和私人利益的需要，把原先的道德上升为基本原则。（如，公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则）二、民法基本原则的概念和特征 民法基本原则是指集中体现民法的基本精神和价值理念，并贯彻于（全部）民事法律制度，对民事立法、民事司法、民事守法和民事活动具有普遍指导意义的基本准则。特征：1、抽象性 即是对民法基本精神和价值理念的高度抽象概括，表现为抽象的原
3、则。2、普适性 由于民法其原则贯彻于全部民事法律制度，具有很强的涵盖性，所以，能够适用于民法的几乎所有制度和规则之中。3、指导性 即它对民事立法、民事守法、民事司法和民事活动具有普遍的指导意义。4、统帅性 由于它体现了民法基本精神和价值的内容和要求，所以，它在民法制度体系中居于基础地位。同时，它也是构建民法制度体系的基石，因此，它统帅着民法各项基本制度和基本规则。三、民法基本原则的功能 1、指导功能 民法基本原则体现了民法的基本精神和价值，它在民法制度体系中居于基础地位。所以，它对民事立法、民法司法、民事守法和民事活动具有指导功能。2、约束功能 尽管它不直接涉及具体的民事权利、民事义务，但对民
4、事立法、民事司法、民事守法和民事活动具有约束性或者约束力。3、民法规范的解释的准据功能 民法调整的社会关系的范围极其广泛，种类极其复杂，民事立法不可能面面俱到，民事司法 实践中也会遇到新的的问题，在民事立法没有规定或者规定不清的情况下，就需要对民法进行解释。民法基本原则是解释民事立法的重要根据。民法基本原则概括了民法的灵魂。4、民法漏洞的补充功能 由于各种原因，民法中难免存在漏洞或者缺陷，对此，需要对民法漏洞进行补充。而民法基本原则即具有补充民法漏洞的功能。四、民法基本原则的内容 （一）平等原则 1、民事主体人格平等即民事权利能力平等；2、民事主体能够平等地表达自己的意思；3、民事主体参与民事
5、活动的机会平等（但不是结果平等，结果不可能平等，强调结果的平等是另一种不公平）；4、民事主体的合法权益平等地受民法保护。（二）意思自治原则或者私法自治原则 民事主体在民法规定的范围内，在进行民事活动时，意思独立、自由、自主，能够充分地表达自己的真实意愿，并据此设立、变更、终止民事法律关系。（原因：1、民法保护私人关系和私人利益；2、个人能对自己的利益作出最有利的决定。）1、民事主体能够自主地选择、决定是否参与民事活动、参与什么内容的民事活动，与谁进行民事活动等。2、民事主体自主地进行民事活动，其意思表示真实、自由，不受胁迫或者约束。3、民事主体的意思表示是民事法律关系（或民事权利、民事义务）设
6、立、变更、终止的重要根据之一。4、民事主体应当然地承受由其自主意思所决定的民事活动的结果或者后果。（三）公平原则 民事主体在民事活动中，应以公平理念和利益均衡作为价值判断标准，衡量彼此之间的利益关系（包括财产利益、人身利益），并确定民事主体彼此之间的权利、义务及其民事责任的承担。1、民事主体享有公平的参与民事活动的机会，以实现其民事利益。2、民事主体之间民事权利、民事义务内容的确定应大致（基本）体现公平原则的要求，不得显失公平。3、民事主体对民事责任的承担应体现公平原则。民事责任承担的三个归责原则：过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则。其一，对于过错责任而言，民事主体承担的民事责任应与其
7、过错程度相对应；其二，对于非因双方的过错造成的意外损害，并且法律无规定或者双方无约定时，应根据公平原则确定双方对民事责任的分担。如法律有规定或者双方有约定时，从法律或者约定。4、对于民事主体之间的既定民事法律关系若发生了当事人无法预见的重大变化，从而导致若继续维持原来的既定民事法律关系，将导致当事人之间的利益关系发生显失公平的后果时，应予以变更或者撤销。（如合同法中的情事变更原则）（四）诚实信用原则（诚信原则）民事主体在进行民事活动或者行使民事权利、履行民事义务过程中，应本着善意的态度，讲诚实，守信用，恪守诺言。该原则也被称为民法的“帝王条款”（地位高）。善意在学习民法中，经常使用。善意的解释
8、：其一，一般是指像对待自己的事务那样对待他人的事务，即爱人如己。其二，有时与恶意相对应。体现是民事主体实施民事行为时的一种主观心理状态。即善意和恶意都可体现民事主体在实施非法行为时的一种心理状态，客观上虽然都表现为非法行为，但由于当事人的心理状态表现为善意或者恶意的不同，而导致两种完全不同的法律后果。在当事人实施违法行为的情况下，所谓的善意是指不知道或者不应当知道所实施的行为违法的一种心理状态。所谓恶意，是指知道或者应当知道所实施的行为违法的一种心理状态。民法特别强调以人为本，强调对善意的保护。民法的价值取向是保护善意当事人或者第三人的利益，对恶意当事人或者第三人的利益不予以保护。（如民法中的
9、善意取得制度）例：甲借手表给乙但乙转卖给丙，丙对此知情/不知情 若丙不知情，民商法优先保护动态交易安全。（鼓励交易）信用是社会有序的基本要求，是市场经济发展的基本保障，而诚实是信用的基础。诚实信用本来属于道德范畴，民法为了适应调整事关系的需要，将本来属于道德原则的诚信原则上升为民法的基本原则。诚实信用原则在民法中具有极其重要的地位，被称为“帝王条款”，具有深刻的含义，其适用范围极其广泛。不仅要求当事人在进行民事活动时遵守，也要求人民法院或者仲裁机构依照诚实信用原则的要求来衡量当事人之间的利益关系。1、民事主体在进行民事活动过程中，应具有诚实善意的心理状态。如合同法中的缔约过失责任。在缔约过程中
10、，违反诚实信用原则，导致合同不成立或者无效的，应承担民事责任。2、民事主体进行民事活动时，应讲究信用，恪守诺言。3、民事主体进行民事活动时，若违反诚实信用原则，将根据法律规定承担民事责任。但不是所有违反诚实信用原则的行为都承担民事责任。4、该原则要求当事人在进行民事活动过程中，处理好两方面关系：其一，处理好当事人之间的利益关系，即一方当事人应像对待自己的事务那样对待他人事务，以诚相待。其二，处理好当事人利益与国家利益、社会公共利益和他人利益之间的关系。当事人不得为了实现自己的利益而损害国家利益、社会公共利益和他人的利益，即不得损人利己。（五）公序良俗原则（原：民事活动不得违反公共利益原则）是公
11、共秩序和善良风俗的简称。民事主体进行民事活动，应当遵守公共秩序，符合善良风俗，不得违反国家的公共秩序和社会公德的要求。公序即公共秩序，是指国家和社会存在及其发展所必需的一般秩序；良俗即善良风俗，也称社会公共道德，是指国家、社会存在及其发展所必需的一般道德。公序良俗原则的功能在于以社会公共秩序、公共利益和善良风俗对民事主体的意思自治和行为自由加以必要的限制和约束，为其提供自由意志和行为的边界。需强调的是，该原则只能适用于极其严重的损害公共秩序、公共利益和严重违反善良风俗的情形，并具有充分的理由。同时，对违反善良风俗的认定应是对社会中“占统治地位的最低限度道德”的违反，而不是对社会中个别的最低限度道德的违反，更不是违反了社会要弘扬的美德（层次更高）。本章理论拓展：一、禁止权利滥用应否成为民法基本原则之一？其构成要件如何？二、违反民法基本原则的法律后果？如何认定？三、民法基本原则能否直接适用于司法裁判中？如何适用？四、民法基本原则如诚实信用原则、公序良俗原则在适用中的类型化问题。