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1、一起非法行医罪与五起非医一起非法行医罪与五起非医学需要胎儿性别鉴定案的法学需要胎儿性别鉴定案的法律思考律思考潘春生潘春生2011-02-25 某年某年5 5月月1717日上午，黄某到马鞍日上午，黄某到马鞍山市金家庄区卫生局办理儿童保健山市金家庄区卫生局办理儿童保健接种证时，卫生监督员询问黄某有接种证时，卫生监督员询问黄某有无出生报告单，黄某说：其子是在无出生报告单，黄某说：其子是在金家庄区钟村七里甸一姓宫的私人金家庄区钟村七里甸一姓宫的私人诊所接生的，没有出生报告单。监诊所接生的，没有出生报告单。监督员立即向区卫生局局长作了汇报，督员立即向区卫生局局长作了汇报，局长又将这一情况分别向区政府及局
2、长又将这一情况分别向区政府及市卫生局领导汇报。市卫生局领导汇报。案情简介案情简介经市卫生局进经市卫生局进一步一步调查了解，调查了解，认为这可能是认为这可能是一起重大一起重大的非的非法行医行为，法行医行为，并将掌握的情并将掌握的情况向市政法委况向市政法委作了汇报。作了汇报。根据市政法委领导的批示：成立了根据市政法委领导的批示：成立了由市卫生局、计划生育委员会，金由市卫生局、计划生育委员会，金家庄区委、区政府，金家庄区公安家庄区委、区政府，金家庄区公安分局、卫生局、计生委等部门的领分局、卫生局、计生委等部门的领导和有关人员组成的专案组。导和有关人员组成的专案组。5 5月月1919日下午日下午2 2
3、：3030，专案组成员在位，专案组成员在位于城乡结合部的七里甸某港务原料于城乡结合部的七里甸某港务原料厂宿舍厂宿舍208208室找到了当事人宫某和室找到了当事人宫某和李某。现场检查：宫某李某。现场检查：宫某的住处和开展诊疗活动的的住处和开展诊疗活动的102102室、室、209209室位于该厂大院内，较为隐蔽，室位于该厂大院内，较为隐蔽，室内有大量节育环、早早孕试纸、室内有大量节育环、早早孕试纸、流产用药品、麻醉药品、人工流产流产用药品、麻醉药品、人工流产包、产包、自制妇科检查床等药品、包、产包、自制妇科检查床等药品、设备以及印有副主任医师宫某和开设备以及印有副主任医师宫某和开展上环、引产、接生
4、等服务内容的展上环、引产、接生等服务内容的名片，现场未发现高压锅等消毒灭名片，现场未发现高压锅等消毒灭菌设施，也无医疗菌设施，也无医疗机构执业许可机构执业许可证。宫某和李证。宫某和李某均为中专学某均为中专学历，系外地人，历，系外地人，未取得执业医未取得执业医师资格，在此师资格，在此非法行医已非法行医已1 1年年有余，有余，上年上年1212月月6 6日被取缔一次后又继续行日被取缔一次后又继续行医，仅这年医，仅这年1 1月至案发时就已接生月至案发时就已接生3636例、药流例、药流2828例、上环和取环例、上环和取环2121例、例、引产引产8 8例。接生例。接生1 1例收费例收费400-600400
5、-600元，元，药流药流1 1例收费例收费60-100 60-100 元，年已获利元，年已获利2800028000元。元。在此就医的大多在此就医的大多数是宫某的同乡数是宫某的同乡等外来人口，如等外来人口，如果孕妇需要作果孕妇需要作B B超超和胎儿性别鉴定，和胎儿性别鉴定，宫某通过手机和宫某通过手机和附近的社区卫生附近的社区卫生服务站、个体诊服务站、个体诊所联系，所联系，并自已带领前往，从中收费。根据并自已带领前往，从中收费。根据宫某提供的线索，周某、罗某、张宫某提供的线索，周某、罗某、张某、金某、裴某等人可能有非医学某、金某、裴某等人可能有非医学需要擅自开展胎儿性别鉴定的行为。需要擅自开展胎儿
6、性别鉴定的行为。鉴于上述情况，专案组于鉴于上述情况，专案组于5 5月月2121日日将宫某、李某的案件移送公安部将宫某、李某的案件移送公安部门，门，6 6月月1010日又将周某、罗某、张日又将周某、罗某、张某、金某、裴某的案件移送市卫某、金某、裴某的案件移送市卫生监督机构作进一步调查处理。生监督机构作进一步调查处理。经金家庄公安分局立案侦察，区经金家庄公安分局立案侦察，区检察院公诉，区法院审理认为：检察院公诉，区法院审理认为：宫某、李某犯非法行医罪，判处宫某、李某犯非法行医罪，判处宫某有期徒刑六个月，并处罚金宫某有期徒刑六个月，并处罚金1 1万元；判处李某管制一年，并处万元；判处李某管制一年，并
7、处罚金罚金2 2千元整。千元整。一审宣判后一审宣判后,被告人在法定期限内被告人在法定期限内未提出上诉未提出上诉,公诉机关也未提出抗公诉机关也未提出抗诉诉,判决已发生法律效力。判决已发生法律效力。市卫生监督机构进一步调查发现罗市卫生监督机构进一步调查发现罗某系内科退休执业医师，被甲社区某系内科退休执业医师，被甲社区卫生服务站聘用为卫生服务站聘用为B B超医生，在服超医生，在服务站内给孕妇做务站内给孕妇做B B超检查，其中私超检查，其中私自进行非医学需要胎儿性别鉴定两自进行非医学需要胎儿性别鉴定两例，每例收费例，每例收费100100元。周某是乙社元。周某是乙社区卫生服务站负责人，在该社区卫区卫生服
8、务站负责人，在该社区卫生服务站罗某先后为生服务站罗某先后为3 3名孕妇做名孕妇做产前产前B B超检查，一名孕妇做非医超检查，一名孕妇做非医学需要胎儿性别鉴定，服务站学需要胎儿性别鉴定，服务站和罗某各收费和罗某各收费5050100100元。元。金某是甲西医内科诊所负责人，张金某是甲西医内科诊所负责人，张某是一家医院在职某是一家医院在职B B超医生，张某超医生，张某利用自购的利用自购的便携式便携式B超机与该西医超机与该西医内科诊所合作开展内科诊所合作开展B超检查，其中超检查，其中进行非医学需要胎儿性别鉴定进行非医学需要胎儿性别鉴定3例。例。裴某是某三级医院裴某是某三级医院B超医生，在其超医生，在其
9、父开父开的乙西医内科诊所开展的乙西医内科诊所开展B B超检超检查，私自进行胎儿性查，私自进行胎儿性别鉴定两例，男孩收别鉴定两例，男孩收费费100100元，女孩收费元，女孩收费5050元。在上述社区卫元。在上述社区卫生服务站、生服务站、诊所的执业许可项目诊所的执业许可项目中均无中均无B B超检查科目。超检查科目。上述行为违反了中华人民共和国上述行为违反了中华人民共和国母婴保健法、中华人民共和国母婴保健法、中华人民共和国人口与计划生育法，依据中华人口与计划生育法，依据中华人民共和国人口与计划生育法第人民共和国人口与计划生育法第三十六条第二项和安徽省人口与三十六条第二项和安徽省人口与计划生育条例第五
10、十条第二项的计划生育条例第五十条第二项的规定，市卫生监督机构给予乙卫生规定，市卫生监督机构给予乙卫生服务站、甲诊所以及罗某、张某、服务站、甲诊所以及罗某、张某、裴某责令立即改正、罚款裴某责令立即改正、罚款30000元元行政处罚，行政处罚，同时吊销罗某同时吊销罗某 医师执业证书。医师执业证书。中华人民共和国人口与计划生育法中华人民共和国人口与计划生育法第三十第三十六条违反本法规定，有下列行为之一的，由计六条违反本法规定，有下列行为之一的，由计划生育行政部门或者卫生行政部门依据职权责令划生育行政部门或者卫生行政部门依据职权责令改正，给予警告，没收违法所得；违法所得一万改正，给予警告，没收违法所得；
11、违法所得一万元以上的，处违法所得二倍以上六倍以下的罚款；元以上的，处违法所得二倍以上六倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足一万元的，处一没有违法所得或者违法所得不足一万元的，处一万元以上三万元以下的罚款；情节严重的，由原万元以上三万元以下的罚款；情节严重的，由原发证机关吊销执业证书；构成犯罪的，依法追究发证机关吊销执业证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任：刑事责任：（一）非法为他人施行计划生育手术的；（一）非法为他人施行计划生育手术的；（二）利用超声技术和其他技术手段为他人（二）利用超声技术和其他技术手段为他人进行非医学需要的胎儿性别鉴定或者选择性别的进行非医学需要的胎儿性别鉴定或者选择性
12、别的人工终止妊娠的；人工终止妊娠的；（三）实施假节育手术、进行假医学鉴定、（三）实施假节育手术、进行假医学鉴定、出具假计划生育证明的。出具假计划生育证明的。安徽省人口与计划生育条例安徽省人口与计划生育条例第五十条有下列第五十条有下列行为之一的，由计划生育行政部门或者卫生行政行为之一的，由计划生育行政部门或者卫生行政部门依据职权责令改正，给予警告、没收违法所部门依据职权责令改正，给予警告、没收违法所得；违法所得超过得；违法所得超过1000010000元的，处违法所得元的，处违法所得2 2倍以倍以上上6 6倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足足1000
13、010000元的，处元的，处1000010000元以上元以上3000030000元以下的罚款；元以下的罚款；情节严重的，由原发证机关吊销执业证书；构成情节严重的，由原发证机关吊销执业证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任：犯罪的，依法追究刑事责任：（一）非法为他人施行计划生育手术的；（一）非法为他人施行计划生育手术的；（二）利用超声技术和其他技术手段为（二）利用超声技术和其他技术手段为他人进行非医学需要的胎儿性别鉴定或者选择性他人进行非医学需要的胎儿性别鉴定或者选择性别的人工终止妊娠的；别的人工终止妊娠的；（三）实施假节育手术、进行假医学鉴（三）实施假节育手术、进行假医学鉴定、出具假计划生育证明的
14、。定、出具假计划生育证明的。在法定期限内相对人没提出行政复在法定期限内相对人没提出行政复议和行政诉讼。议和行政诉讼。此案是一起非法行医罪及由此案是一起非法行医罪及由此引发的此引发的5 5起非医学需要胎儿起非医学需要胎儿性别鉴定案：性别鉴定案：非法行医非法行医1.1.非法行医罪有什么特征？非法行医罪有什么特征？2.2.如何理解一事不再罚？如何理解一事不再罚？3.3.如何进行案件移送如何进行案件移送？4.4.如何采取如何采取“取缔取缔”行政措施行政措施5.5.对非医学需要进行胎儿性别对非医学需要进行胎儿性别鉴定的组织者如何进行处罚鉴定的组织者如何进行处罚？6.6.如何打击老乡如何打击老乡“黑诊所黑
15、诊所”？2.12.1本案通过本案通过对一起非法行对一起非法行医行为的追踪医行为的追踪调查，引发出调查，引发出5 5起非医学需要起非医学需要胎儿性别鉴定胎儿性别鉴定案。案。法律思考法律思考涉及社区卫生涉及社区卫生服务站、个体服务站、个体诊所，诊所，5 5位当事位当事人，人，2 2人违反刑人违反刑法分别被判处法分别被判处有期徒刑和管有期徒刑和管制，制，1 1人被吊销人被吊销医师执业证书，医师执业证书，累计罚款累计罚款1515万元、罚金万元、罚金1.21.2万元，万元，是我市从实施卫生执法工作以来最是我市从实施卫生执法工作以来最大的一起处罚案例，产生了较大的大的一起处罚案例，产生了较大的威慑力。这对
16、当前正在开展的打击威慑力。这对当前正在开展的打击非法行医、非医学需要进行胎儿性非法行医、非医学需要进行胎儿性别鉴定、非法选择性终止妊娠，维别鉴定、非法选择性终止妊娠，维护正常的医疗卫生秩序，保护人民护正常的医疗卫生秩序，保护人民群众的生命和健康，都具有十分积群众的生命和健康，都具有十分积极作用。极作用。同时提示对案情复杂、影响重同时提示对案情复杂、影响重大的案件卫生部门联合公安等大的案件卫生部门联合公安等相关部门以专案组的形式开展相关部门以专案组的形式开展调查，对查清案情、收集证据调查，对查清案情、收集证据比卫生部门孤军作战效果更好。比卫生部门孤军作战效果更好。2.2 2.2 非法行医罪是新刑
17、法单非法行医罪是新刑法单设的维护医疗秩序正常化的一个罪设的维护医疗秩序正常化的一个罪名，其目的重在保护人民群众的生名，其目的重在保护人民群众的生命和健康。刑法第命和健康。刑法第336336条第条第1 1款款规定：未取得医生执业资格的人非规定：未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重，处以三年以下法行医，情节严重，处以三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处或有期徒刑，拘役或者管制，并处或单处罚金单处罚金。从刑法的设定看其。从刑法的设定看其主要特征是：犯罪主体主要特征是：犯罪主体特殊，即只能是未取得医生执业资特殊，即只能是未取得医生执业资格的人才能构成格的人才能构成 ；犯罪的主观方；犯罪的主观方面只
18、能由故意所构成。即明知自己面只能由故意所构成。即明知自己未取得医生执业资格而从事医生职未取得医生执业资格而从事医生职业；犯罪的客观方面表现为非法行业；犯罪的客观方面表现为非法行医，即未取得医生执业资格的人，医，即未取得医生执业资格的人，非法从事诊断、治疗、医务护理工非法从事诊断、治疗、医务护理工作，属于典型的职业犯或营业犯。作，属于典型的职业犯或营业犯。本罪通常以作为的方式实施本罪通常以作为的方式实施11。刑法第三百三十六条刑法第三百三十六条 未取得医生执业资格的人非法未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者期徒刑、拘
19、役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。处十年以上有期徒刑，并处罚金。未取得医生执业资格的人擅自未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体者单处罚金；严
20、重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。金。执业医师法规定：我国实行医执业医师法规定：我国实行医师执业注册制度。取得执业医师资师执业注册制度。取得执业医师资格或者执业助理医师资格，经注册格或者执业助理医师资格，经注册后，必须按照注册的执业地点、执后，必须按照注册的执业地点、执业类别、执业范围，从事相应的医业类别、执业范围，从事相应的医疗、预防、保健活动。也就是说，疗、预防、保健活动。也就是说，只要违反上述规定，即属非法行医。只要违反上述
21、规定，即属非法行医。本案中本案中:罗某：甲社区卫生服务站罗某：甲社区卫生服务站 私自收费私自收费100100元元 乙社区卫生服务站（负责人周某）合作乙社区卫生服务站（负责人周某）合作张某：甲西医内科诊所（负责人金某）合张某：甲西医内科诊所（负责人金某）合作作裴某：乙西医内科诊所开展裴某：乙西医内科诊所开展B B超检查，私自超检查，私自甲社区卫生服务站和乙诊所超执业范围，甲社区卫生服务站和乙诊所超执业范围，裴某、张某具有医生执业资格，但超执业裴某、张某具有医生执业资格，但超执业地点行医，应属于非法行医。地点行医，应属于非法行医。2.3 2.3 刑法第刑法第336336条第条第2 2款规定：款规定
22、：未取得医生执业资格的人擅自为他未取得医生执业资格的人擅自为他人进行终止妊娠手术，情节严重的，人进行终止妊娠手术，情节严重的，处处3 3年以下有期徒刑、拘役或者管年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金制，并处或者单处罚金。本案。本案违法的主体是具有执业资格的医生，违法的主体是具有执业资格的医生，即张某和罗某，据此规定张某、罗即张某和罗某，据此规定张某、罗某非法为孕妇进行胎儿性别鉴定的某非法为孕妇进行胎儿性别鉴定的行为无论情节多么严重，都无法以行为无论情节多么严重，都无法以犯罪论处，犯罪论处，因为，不具备构成非法行医因为，不具备构成非法行医罪的主体要件，也不具备医罪的主体要件，也不具备医
23、疗事故罪中的过失致人重伤疗事故罪中的过失致人重伤罪或者过失致人死亡罪的成罪或者过失致人死亡罪的成立条件。因此，应尽快修改立条件。因此，应尽快修改完善或出台相应的法律以解完善或出台相应的法律以解决目前对情节严重的医务人决目前对情节严重的医务人员非法鉴定胎儿性别等无法员非法鉴定胎儿性别等无法进行刑事追究的局面。进行刑事追究的局面。2.4 2.4 一个国家和地区正常的性别一个国家和地区正常的性别比应该是比应该是100100：103103至至100100：107107之间，之间，中国是中国是100100：119.86119.86。其主要原因。其主要原因之一之一B B超可以检查胎儿是男性还是超可以检查胎
24、儿是男性还是女性，有传统观念的人可能会选择女性，有传统观念的人可能会选择生男孩生男孩22。目前一些地方的个别。目前一些地方的个别人对胎儿进行性别鉴定和选择性别人对胎儿进行性别鉴定和选择性别的人工终止妊娠，以达到不生女孩的人工终止妊娠，以达到不生女孩或少生女孩的目的。或少生女孩的目的。如果放任这种行为，发展下去会造如果放任这种行为，发展下去会造成性别失调，带来一系列的社会问成性别失调，带来一系列的社会问题。因此，必须从法律上严格禁止题。因此，必须从法律上严格禁止33。对此人口与计划生育法。对此人口与计划生育法以及国家计生委、卫生部、国家药以及国家计生委、卫生部、国家药监局联合发布的关于禁止非医学
25、监局联合发布的关于禁止非医学需要的胎儿性别鉴定和选择性别的需要的胎儿性别鉴定和选择性别的人工终止妊娠的规定等多部法律人工终止妊娠的规定等多部法律规章都作了明确规定并设定了相关规章都作了明确规定并设定了相关 处罚措施。处罚措施。但这些措施，强调的是对于医疗方但这些措施，强调的是对于医疗方责任的追究，缺乏对组织者及怀孕责任的追究，缺乏对组织者及怀孕人员的控制，人口与计划生育法人员的控制，人口与计划生育法第三十六条规定：利用超声技术第三十六条规定：利用超声技术和其他技术手段为他人进行非医学和其他技术手段为他人进行非医学需要的胎儿性别鉴定或者选择性别需要的胎儿性别鉴定或者选择性别的人工终止妊娠的，情节
26、严重的，的人工终止妊娠的，情节严重的，由原发证机关吊销执业证书；构成由原发证机关吊销执业证书；构成犯罪的，依法追究刑事责任。犯罪的，依法追究刑事责任。但刑法中没有相应条款。本案但刑法中没有相应条款。本案宫某除犯非法行医罪外，还介绍和宫某除犯非法行医罪外，还介绍和组织妊娠妇女进行非医学需要的胎组织妊娠妇女进行非医学需要的胎儿性别鉴定，对此也没有相应的法儿性别鉴定，对此也没有相应的法律法规可追究其相关责任。因此，律法规可追究其相关责任。因此，追究上述违法行为的法律责任，必追究上述违法行为的法律责任，必须在现行刑法中增加相应的条须在现行刑法中增加相应的条款，或通过地方立法予以具体化、款，或通过地方立
27、法予以具体化、明晰化。明晰化。2.52.5第六条：第六条：除教学、科研机除教学、科研机构因教学、科研需要外，购置、使构因教学、科研需要外，购置、使用超声诊断仪应当符合下列条件：用超声诊断仪应当符合下列条件：（一）取得医疗机构执业许可证（一）取得医疗机构执业许可证；（二）诊疗科目设有医学超声；（二）诊疗科目设有医学超声项目；（三）超声诊断仪操作人员、项目；（三）超声诊断仪操作人员、超声诊断人员持有省级卫生行政部超声诊断人员持有省级卫生行政部门颁发的超声医学上门颁发的超声医学上 岗资格证书，岗资格证书，超声诊断人员还应当具有执业助理超声诊断人员还应当具有执业助理医师以上资格。医疗机构管理条医师以上
28、资格。医疗机构管理条例第二十七条规定：医疗机构必例第二十七条规定：医疗机构必须按照核准登记的科目开展诊疗活须按照核准登记的科目开展诊疗活动。甲社区卫生服务站和乙诊所违动。甲社区卫生服务站和乙诊所违反了上述规定，应根据反了上述规定，应根据第十七条第十七条或医疗机构管理条例第四十七或医疗机构管理条例第四十七条规定：条规定：超出诊疗科目登记超出诊疗科目登记范围的，由县级以范围的，由县级以上人民政府卫生行上人民政府卫生行政部门予以警告、政部门予以警告、责令改正，并可以责令改正，并可以根据情节处以根据情节处以30003000元以下罚款等，对元以下罚款等，对甲社区卫生服务站甲社区卫生服务站和乙诊所进行处罚
29、，和乙诊所进行处罚，以免显失公正。以免显失公正。打击非法行医打击非法行医现场现场2.6 2.6 一个违法行为是指同一行为一个违法行为是指同一行为主体基于同一目的和动机而实施的主体基于同一目的和动机而实施的能够构成且只能构成一个完整的行能够构成且只能构成一个完整的行为过程的违法行为为过程的违法行为44。当事人宫。当事人宫某、张某的行为同时违反了医疗某、张某的行为同时违反了医疗机构管理条例、母婴保健法、机构管理条例、母婴保健法、人口与计划生育法、刑法人口与计划生育法、刑法等多个法律规范，可由多个行政执等多个法律规范，可由多个行政执法主体实施除罚款以外的法主体实施除罚款以外的 行政处罚。行政处罚。因
30、此，本案除法院按刑法进行因此，本案除法院按刑法进行判处外，卫生执法机构还可根据判处外，卫生执法机构还可根据医疗机构管理条例的有关规定，医疗机构管理条例的有关规定，没收其非法所得和药品、器械，这没收其非法所得和药品、器械，这样做不仅不违反行政处罚法有样做不仅不违反行政处罚法有关关“一事不再罚一事不再罚”的规定，而且更的规定，而且更有利于打击非法行医行为。有利于打击非法行医行为。“一事不再罚一事不再罚”：何为何为“一事一事”：这里的这里的“事事”非非法言法语，准确说应该叫法言法语，准确说应该叫“行为行为”。判断是否属于重复处罚的关键是确判断是否属于重复处罚的关键是确认是不是一个行为。认是不是一个行
31、为。何为何为“再罚再罚”：“不再罚不再罚”即不即不得处罚两次或两次以上。对此没有得处罚两次或两次以上。对此没有太多争议。理解不尽一致的是这里太多争议。理解不尽一致的是这里“罚罚”的涵义和范围，尤其是行政的涵义和范围，尤其是行政处罚和刑罚的关系问题。处罚和刑罚的关系问题。我认为：这里的我认为：这里的“罚罚”是指行政处是指行政处罚，并不排除其他法律责任，不同罚，并不排除其他法律责任，不同性质的法律责任是不能互相代替的。性质的法律责任是不能互相代替的。一一 事事 不不 再再 罚罚所谓一事不再罚是指行政主体对当所谓一事不再罚是指行政主体对当事人的同一个违反行政法规范的行事人的同一个违反行政法规范的行为
32、，不得给予两次以上的行政处罚。为，不得给予两次以上的行政处罚。这种限制既适用于同一事实同一理这种限制既适用于同一事实同一理由（一行为违反一规范），也适用由（一行为违反一规范），也适用于同一事实不同理由（一行为违反于同一事实不同理由（一行为违反数规范）。只要当事人客观上只有数规范）。只要当事人客观上只有一个违法事实，只能给予一次行政一个违法事实，只能给予一次行政处罚，不能两次或多次，处罚，不能两次或多次，其中一个行政主体处罚了，其他行其中一个行政主体处罚了，其他行政主体就不能再罚，已实施行政处政主体就不能再罚，已实施行政处罚的主体也不能再次处罚，否则无罚的主体也不能再次处罚，否则无效，即效，即“
33、先罚有效，后罚无效先罚有效，后罚无效”。2 27“7“取缔取缔”是指卫生行政是指卫生行政执法主体针对执法主体针对未取得卫生许未取得卫生许可资格（如医可资格（如医疗执业机构许疗执业机构许证等）的行政证等）的行政相对人，通过相对人，通过行政强制力限行政强制力限制，剥夺相对人从事制，剥夺相对人从事某种活动的具体行政某种活动的具体行政行为行为11。19981998年年1212月月8 8日，卫生部在关于日，卫生部在关于医疗机构管理条例执行中有关医疗机构管理条例执行中有关问题的批复中指出：问题的批复中指出：“卫生行政卫生行政部门对未经批准开办医疗机构行医部门对未经批准开办医疗机构行医或者非医师行医的行为进
34、行取缔，或者非医师行医的行为进行取缔，是一种行政强制措施，不是行政处是一种行政强制措施，不是行政处罚，不适用行政处罚法第罚，不适用行政处罚法第4242条条关于听证的规定。关于听证的规定。”取缔有取缔有3 3种方种方式：式：一是收缴；二是查封；三是予一是收缴；二是查封；三是予以公告以公告22。本案本案“上年上年1212月月6 6日被取缔一次后日被取缔一次后又继续行医又继续行医”，没有介绍，是收缴、，没有介绍，是收缴、查封，还是在其非行医的区域甚至查封，还是在其非行医的区域甚至在新闻媒体上进行公告，也没有对在新闻媒体上进行公告，也没有对取缔后结果进行回访，如果在此期取缔后结果进行回访，如果在此期间
35、发生间发生“命案命案”或造成更有的不良或造成更有的不良影响，影响，试问：监察机关能否以试问：监察机关能否以“渎渎职罪职罪”追责？追责？如果将取缔的几种手如果将取缔的几种手段都用上是不是影响更大、教育面段都用上是不是影响更大、教育面更广，效更好？更广，效更好？2.8 2.8 本案案发地点位于城乡结合本案案发地点位于城乡结合部，是一个名符其实部，是一个名符其实“老乡诊所老乡诊所”。从我市打击非法行医的实践看，大从我市打击非法行医的实践看，大多非法行医者钻城乡结合部、新建多非法行医者钻城乡结合部、新建小区等医疗机构不健全的空子，擅小区等医疗机构不健全的空子，擅自设置诊室、诊所，有的还打着祖自设置诊室
36、、诊所，有的还打着祖传秘方包治相关疾病特别是性病的传秘方包治相关疾病特别是性病的牌子，非法骗取钱财；少数市民特牌子，非法骗取钱财；少数市民特别是城市的外来打工者缺乏医学知别是城市的外来打工者缺乏医学知识，识，图省钱、省事，图省钱、省事，愿意甚至是主动到非法诊所就医，愿意甚至是主动到非法诊所就医，为非法诊所提供了市场；少数私房为非法诊所提供了市场；少数私房拥有者为了钱，不仅将私房出租给拥有者为了钱，不仅将私房出租给非法行医者，帮其藏匿药品、器材，非法行医者，帮其藏匿药品、器材，在遇到行政执法检查时为其通风报在遇到行政执法检查时为其通风报信，给非法行医提供了方便。无证信，给非法行医提供了方便。无证
37、行医对公民生命健康的危害日显突行医对公民生命健康的危害日显突出，严重损害了公共卫生管理秩序。出，严重损害了公共卫生管理秩序。卫生部门除加大卫生部门除加大卫生监督执法力卫生监督执法力度外，还要广泛度外，还要广泛宣传，通过宣传宣传，通过宣传使市民了解非法使市民了解非法行医的危害，不行医的危害，不到非法行医场所到非法行医场所就诊，并能举报就诊，并能举报非法行医行为，非法行医行为，让非法行医者无让非法行医者无隐匿之地。隐匿之地。打非现场打非现场案件移送应及时、证据应齐全。案件移送应及时、证据应齐全。行政执法机关移送涉嫌犯罪案件行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定第一条：的规定第一条：“为了保证行政为了保
38、证行政执法机关向公安机关及时移送涉嫌执法机关向公安机关及时移送涉嫌犯罪案件犯罪案件制定本规定。制定本规定。”因此，因此，对涉嫌犯罪案件的移送必须及时，对涉嫌犯罪案件的移送必须及时，同时在案件调查处理过程中要注意同时在案件调查处理过程中要注意证据的收集。证据的收集。参考文献：参考文献：1.1.朱志虎，魏津，孙勇朱志虎，魏津，孙勇.实施取缔的程序和方式实施取缔的程序和方式J.J.中国中国卫生法制，卫生法制，20052005，1313（1 1）：）：29.29.2.2.黄骁刚，吴永先黄骁刚，吴永先.关于食品卫生法中关于食品卫生法中“取缔取缔”是何是何种行政行为的思考种行政行为的思考J.J.中国卫生法
39、制，中国卫生法制，2000,82000,8（6 6）：）：37.37.3.3.陈兴良，周掁想，李汝川主编陈兴良，周掁想，李汝川主编.刑法教程刑法教程M.M.北京：中北京：中国长安出版社，国长安出版社，2003.92003.9：518518519.519.4.4.魏平，性别比偏高也是不平等表现魏平，性别比偏高也是不平等表现.健康报健康报.2005.8.25.2005.8.25.第一版第一版5.5.张维庆，张怀西，张春生等张维庆，张怀西，张春生等.中华人民共和国人口与计中华人民共和国人口与计划生育法释义划生育法释义M.M.北京：中国人口出版社，北京：中国人口出版社，2002.12002.1：123123125.125.6.6.张世诚，郭嗣岭，江必新等张世诚，郭嗣岭，江必新等.中华人民共和国行政处中华人民共和国行政处罚法释义与讲座罚法释义与讲座M.M.河北：警官教育出版社，河北：警官教育出版社，1996.51996.5：484849.49.