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1、2模块二 劳动合同基本法律制度第二版目目 录录模块一模块一 劳动法与劳动关系管理概述劳动法与劳动关系管理概述模块二模块二 劳动合同基本法律制度劳动合同基本法律制度模块三模块三 劳动关系的建立与员工入职管理的实务操作劳动关系的建立与员工入职管理的实务操作模块四模块四 劳动合同的履行、变更、中止与员工在职管理的实务劳动合同的履行、变更、中止与员工在职管理的实务操作操作模块五模块五 劳动合同的解除、终止与员工离职管理的实务操作劳动合同的解除、终止与员工离职管理的实务操作模块六模块六 劳动法律责任与劳资利益平衡劳动法律责任与劳资利益平衡模块七模块七 劳动标准实施管理劳动标准实施管理模块八模块八 集体合
2、同管理集体合同管理模块九模块九 劳务派遣、非全日制用工管理和用工模式的选择劳务派遣、非全日制用工管理和用工模式的选择 模块十模块十 劳动规章制度额管理劳动规章制度额管理模块十一模块十一 劳动争议处理劳动争议处理模块二模块二 劳动合同基本法律制度劳动合同基本法律制度知识要点知识要点1.劳动合同的概念、特征、作用和分类;2.劳动合同必备条款和商定条款的主要内容;3.无固定期限合同签订的条件和情形;4.试用期约定的规则;5.培训服务期约定的规则;6.商业秘密的含义以及保密条款或协议的约定规则;7.竞业限制的含义以及竞业限制条款或协议的约定规则;8.劳动合同的形式,口头劳动合同的效力以及电子合同的有关
3、知识。能力目标能力目标1.具备劳动合同管理的基本技能:能对劳动合同的条款是否齐备进行判断,具有对劳动合同内容是否合法进行初步审查的基本技能;会针对人员的不同情况,决定是否适用无固定期限合同条款、试用期条款、培训服务期条款和竞业限制条款。2.具有劳动关系管理的风险意识和防范技巧:具有无固定期限合同约定的风险防范意识,具有试用期约定和管理的风险防范能力,掌握培训服务期约定的技巧,以及从劳动人事层面避免公司商业秘密外泄的防范技巧等素养目标素养目标1.明确劳动合同制度的实行是对劳动者权利义务的法律保障，是社会主义制度优越性的体现。2.提高学生依法订立书面劳动合同的法律意识，培养学生的循规意识和契约精神
4、，增强学生讲诚信、守诺言的荣誉感。模块二模块二 劳动合同基本法律制度劳动合同基本法律制度知识篇技能篇知知 识识 篇篇知识单元知识单元一一 劳动合同劳动合同概述概述知识单元二知识单元二 劳动合同劳动合同的内容的内容知识单元三知识单元三 劳动合同劳动合同的形式的形式引例引例2.1 2.1 劳动合同未留存劳动合同未留存 发生纠纷维权难发生纠纷维权难【案情】2014年8月,毛某在平阳县一家体育用品店工作,已满三年,双方约定月工资2200元,有签订书面劳动合同,但被店主拿走。2015年5月,因单方面原因该店停止经营,致使劳动合同不能继续履行,因此,毛某要求该店支付经济补偿金。但双方就工作年限问题争论不休
5、,毛某为证明自己在店里工作已满3年,并提交银行流水账目为证。该店认为毛某只工作了1个月,双方从未签过劳动合同,并对银行流水账目提出质疑:“银行流水账目上的账号,最多能证明他与别人有款项往来,和我的店没有关系,这不能认定我方给他发放工资,不能认定我们在2011年4月已建立劳动关系。”该案先经仲裁,后至法院。法院经审理后认为,由于毛某无法提供劳动合同及社保缴纳情况,现有证据不足以认定其与原告之间存在劳动关系。【问题】为什么法院没有认定毛某与该体育用品店之间存在劳动关系？一、一、劳动合同的概念劳动合同的概念劳动合同是指劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确双方权利义务关系的协议。劳动法第十六条:“劳
6、动合同指劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”劳动关系双方当事人通过劳动合同来明确双方的权利义务，使各自的权利得到法律的保障，其义务受到法律约束，从而建立起和谐稳定的劳动关系。知识单元知识单元一一 劳动合同概述劳动合同概述广义的“劳动合同”除狭义的劳动合同外,还包括集体合同(集体合同以劳动合同为前提条件)。狭义的“劳动合同”仅指为建立劳动法律关系而签订的合同。二二、劳动合同的特点劳动合同的特点知识单元知识单元一一 劳动合同概述劳动合同概述（一）（一）主体具有特定性主体具有特定性,从属性从属性（二）（二）具有诺成、有偿、双务的特性具有诺成、有偿、
7、双务的特性（三）（三）其目的在于劳动过程的实现其目的在于劳动过程的实现,而不单纯是劳动成果的给付而不单纯是劳动成果的给付三三、劳动合同的作用劳动合同的作用知识单元知识单元一一 劳动合同概述劳动合同概述（一）（一）（二）（二）（三）（三）有助于建立和稳定和谐的劳动关系。有助于建立和稳定和谐的劳动关系。是企业进行人力资源管理的重要手段和工具是企业进行人力资源管理的重要手段和工具是处理劳动争议的法律依据是处理劳动争议的法律依据四四、劳动合同的种类劳动合同的种类知识单元知识单元一一 劳动合同概述劳动合同概述（一）按合同期限的不同（一）按合同期限的不同固定期限合同无固定期限合同以完成一定工作任务为期限的
8、合同（二）按照就业方式的不同（二）按照就业方式的不同全日制用工劳动合同非全日制用工劳动合同（三）按照劳动合同存在形式不同（三）按照劳动合同存在形式不同书面劳动合同口头劳动合同【引例2.1分析】劳动合同是确定双方权利义务的重要凭据。实践中,很多劳动者未与用人单位签订书面劳动合同,或签订劳动合同后用人单位不将本应由劳动者持有的那份合同交予劳动者,从而劳动者无法就劳动关系的存在提供充分证据证明。用人单位一旦予以否认,劳动者将无法举证证明当初双方的约定,因此承担举证不能的不利后果。劳动者不仅要主动积极要求与用人单位签订劳动合同,并且要保留好劳动合同,以便维护自身的合法权益。知知 识识 篇篇知识单元知识
9、单元一一 劳动合同概述劳动合同概述知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容知识单元三知识单元三 劳动合同的形式劳动合同的形式引例引例2.2 2.2 入职协议是不是劳动合同入职协议是不是劳动合同?【案情】李某于2008年2月经朋友介绍到被告某公司上班。李某报到当天,公司人力资源部经理就工资待遇、劳动合同期限、养老保险、工作内容等与李某进行了磋商。在磋商完毕后,人力资源部经理将双方磋商的内容形成入职协议,并约定本协议可代劳动合同,李某在合同上签名。2008年7月,公司为了进一步明确双方之间的权利义务,在原入职协议的基础上,就双方未协商或者已协商条款再次细化,主动提出与劳动者签订正规劳动合
10、同。李某因劳动合同期限问题未能与公司协商一致,双方未能签订正规劳动合同。后李某以双方未签订劳动合同为由申请仲裁要求公司支付双倍工资,被仲裁驳回。【问题】为什么李某的仲裁请求被驳回？入职协议是劳动合同吗？劳动合同的内容,是指劳动合同双方当事人在合同中约定的权利义务。劳动合同的内容具体表现为劳动合同的条款。劳动合同法规定了劳动合同的必备条款和可备条款,使劳动合同的内容更加明确、全面、具体,更好地规范双方的权利义务。劳动合同法第17条规定:“劳动合同应当具备以下条款:(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(三)劳动合同期限
11、;(四)工作内容和工作地点;(五)工作时间和休息休假;(六)劳动报酬;(七)社会保险;(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外,用人单位与劳动者可以协商约定试用期、培训、保守商业秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”必备条款商定条款知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容一、劳动合同的必备条款一、劳动合同的必备条款必备条款也叫法定条款,是指依照法律规定劳动合同应当具备的条款。劳动合同法第17条的规定劳动合同应具备以下条款:用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人劳动者的姓名、住址和身份证或其他有效证件
12、劳动合同的期限工作内容和工作地点工作时间和休息休假劳动报酬社会保险劳动保护、劳动条件和职业危害防护其他条款知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容一、劳动合同的必备条款一、劳动合同的必备条款（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人用人单位名称应当是全称。住所应当以实际注册地为准，即以法人登记证书或者营业执照上登记的地址为准。（二）劳动者的姓名、住址和身份证或者其他有效证件号码（二）劳动者的姓名、住址和身份证或者其他有效证件号码明确劳动者一方的主体资格，确定其当事人的身份。信息务必填写清楚，防止出错和提供虚假信息。知识单元
13、二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容一、劳动合同的必备条款一、劳动合同的必备条款（三）劳动合同的期限（三）劳动合同的期限劳动合同法12条，劳动合同分为：固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同、以完成一定工作任务为期限的劳动合同。工作期限固定期限长期（5年、10年）短期无固定期限以完成一定工作任务为期限以完成单项工作任务为期限以项目承包方式完成承包任务为期限因季节原因临时用工的劳动合同知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容劳动合同法特别规定了几种可签订无固定期限合同的情形:一、劳动合同的必备条款一、劳动合同的必备条款1.可以签订用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同
14、2.必须签订劳动合同法14条规定:“有下列条件之一,劳动者提出或同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限合同：(1)劳动者在该用人单位连续工作满十年以上;(2)单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;(3)连续订立二次固定期限劳动合同,且没有本法规定的第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同。3.视为签订用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。（三）劳动合同的期限（三）劳动合同的期限知识单元二知识单
15、元二 劳动合同的内容劳动合同的内容一、劳动合同的必备条款一、劳动合同的必备条款（四）工作内容和工作地点（四）工作内容和工作地点工作内容，是指劳动者具体从事什么种类或者内容的劳动，包括劳动者从事某工种、某岗位、某职务的工作，劳动者在生产劳动或工作中所应达到的数量指标、质量指标等。它是用人单位使用劳动者的目的，也是劳动者通过自己的劳动取得劳动报酬的原因。该条款是劳动合同的核心条款之一，是建立劳动关系的极为重要的因素。工作地点，是劳动合同的履行地，是劳动者从事劳动合同中所规定的工作内容的地点，它关系到劳动者的工作环境、生活环境、以及劳动者的就业选择，劳动者有权在与用人单位建立劳动关系时知悉自己的工作
16、地点，所以这也是劳动合同中必不可少的内容。知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容一、劳动合同的必备条款一、劳动合同的必备条款（五）工作时间和休息休假（五）工作时间和休息休假工作时间主要是指工作时间和加班加点工作时间和加班加点制度.其中后者有明确的法律规定.就工时制度而言,目前大陆有三种工时制。综合合计算工算工时制制按工作时间定工作量按工作时间定工作量特定三类人员特定三类人员一周内平均一周内平均8 8小时小时/天，天，4040小时小时/周周需要劳动局批准需要劳动局批准按一个周期加班时间计按一个周期加班时间计算加班费算加班费比比较种种类性质特征适用范围主要内容生效程序加班计算标准工准工
17、时制制按工作时间定工作量按工作时间定工作量一般劳动者一般劳动者8 8小时小时/天，天，4040小时小时/周周不需要劳动局批准不需要劳动局批准按加班时间计算加班费按加班时间计算加班费不定不定时工工时制制直接确定工作量直接确定工作量特定三类人员特定三类人员无规定时间要求无规定时间要求需要劳动局批准需要劳动局批准除法定节假日之外，除法定节假日之外，吾加班费吾加班费休息休假权是劳动者的基本权利.具体时间根据劳动者的工作地点、工作种类、工作性质、工龄长短等各有不同,用人单位与劳动者在约定休息休假事项时应当遵守劳动法及相关法律法规的规定知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容一、劳动合同的必备条
18、款一、劳动合同的必备条款（六）劳动报酬（六）劳动报酬 劳动报酬条款是企业应根据劳动者的工作内容、技能水平以及工作成果,以货币形式支付给劳动者的工资和其他福利待遇的条款。劳动报酬是劳动合同中必不可少的内容,包括工资以及企业与劳动者约定的在工资之外为劳动者提供的其他货币福利待遇。(1)(1)劳动者适用的工资制度劳动者适用的工资制度(2)(2)工资支付标准、支付时间、支付周期、工资计算办法工资支付标准、支付时间、支付周期、工资计算办法(3)(3)津贴、补贴的获得条件、标准和奖金分配办法津贴、补贴的获得条件、标准和奖金分配办法(4)(4)加班、加点工资的计算办法加班、加点工资的计算办法(5)(5)工资
19、调整机制工资调整机制(6)(6)试用期及病、事假等期间的工资待遇试用期及病、事假等期间的工资待遇(7)(7)特殊情况下职工工资特殊情况下职工工资(生活费生活费)支付办法支付办法(8)(8)其他劳动报酬的分配办法其他劳动报酬的分配办法知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容一、劳动合同的必备条款一、劳动合同的必备条款社会保险是政府通过立法建立的，对符合法定条件的劳动者在遭遇年老、疾病、工伤、生育、失业等风险时，给与物质帮助以保障其基本生活需求的社会保障制度。社会保险制度体现了国家和社会对劳动者提供基本生活保障的责任。按照劳动法以及社会保险法等法律法规的规定，用人单位和劳动者必须依法参加
20、社会保险，缴纳社会保险费。（七）社会保险（七）社会保险知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容一、劳动合同的必备条款一、劳动合同的必备条款劳动保护、劳动条件和职业危害防护是指在劳动合同中约定的用人单位为劳动者所从事的劳动必须提供的生产、工作条件和劳动安全卫生保护措施。前者是为保障劳动者在劳动过程中的安全和健康所采取的各项保护措施，后者是为劳动者提供符合国家劳动安全卫生标准的工作环境。（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护案例案例2-1 2-1 劳动合同必备条款约定不明，劳动合同无效？劳动合同必备条款约定不明，劳动合同无效？l 2010年4月，北京
21、某科技公司新设立研发部，招聘了一位研发部经理申某。由于公司以前没有这个岗位，公司薪资制度没有关于研发部经理薪资的规定。人事经理在代表公司与该研发部经理订立劳动合同时，并没有特别约定薪资一项，只是口头上说明根据工作绩效具体确定，但双方最后还是签署了这份为期3年的劳动合同。此后，其薪资按照研发部每月业务对公司的具体效益给付。2010年12月，该科技公司意图辞退申某，申某不同意。于是该公司提出双方劳动合同中没有约定薪资，而薪资属于劳动合同法定必备条款，没有法定条款的劳动合同无效。26l案例案例2.1 2.1 案例分析案例分析l劳动合同法规定了劳动合同应当具备的条款，尤其是工作岗位和薪资待遇条款不仅是
22、必备条款，而且是极为重要的条款。但是，缺少必备条款的劳动合同是否就无效呢？l法律没有明确规定缺乏必备条款就是无效劳动合同。劳动合同成立并有效的依据是劳动合同双方当事人意思表示一致，且没有违背法律、法规的规定，劳动合同若干条款的欠缺并不影响劳动合同的有效。l本案中，劳动合同中对薪资事项没有约定，可以视为约定不明，并不影响劳动合同的效力。至于薪资事项约定不明的处理，通常是按照双方再行协商的办法执行；若协商不成，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬。申某研发部经理薪资的公平处理应当按照前6个月的薪资水平来合理推定。l至于人事经理所说双方形成事卖上的劳动关系，这种说
23、法是没有法律依据的。建议一建议一：实践中，企业在订立劳动合同时，应当注意法定必备条款的齐整充实。特别是薪资待遇、工作地点、工作岗位等条款尤其应当细致推敲后确定，不能认为约定得留用余地，以后发生争议时企业的斡旋空间更大。建议二建议二：劳动合同的每个条款都要按照劳动合同法重新审核，否则一旦出现与法律相冲突条款，用人单位将承担法律责任。除了删除所有直接与法律相冲突的条款，还应当注意劳动合同中是否存在免除用人单位责任，排除劳动者权利的条款。如“用人单位可以单方调整工资”，“用人单位可以随时调整岗位”等在劳动合同法施行后会被认定为免除用人单位责任或排除劳动者权利的条款，而不具法律效力。27l【法律风险防
24、范的建议】知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（一）试 用 期（二）培 训服务期（三）保守商业秘密（四）竞业限制（五）补充保险和福利待遇商定条款是合同双方当事人在劳动合商定条款是合同双方当事人在劳动合同中协商议定的条款。同中协商议定的条款。它不是劳动合同的必备条款它不是劳动合同的必备条款,是否约定是否约定由当事人双方自行决定。由当事人双方自行决定。约定了商定条款的约定了商定条款的,只要内容合法只要内容合法,就同就同必备条款一样必备条款一样,对当事人具备法律效力。对当事人具备法律效力。知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、
25、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（一）试用期条款（一）试用期条款1.试用期约定规则试用期约定规则劳动劳动合同合同法法1919条条“劳动合同期限在3个月以上不满1年的，试用期不得超过1个月；劳动合同期限在1年以上3年以下的，试用期不得超过2个月；3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过6个月。试用期包括在劳动合同期限内。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。2、试用期的工资待遇试用期的工资待遇劳动合同法劳动合同法2020条条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工
26、资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”3 3、试用期解除合同、试用期解除合同劳动合同法劳动合同法2121条条试用期中,除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外,用人单位不得解除劳动合同“劳动合同可以约定试用期知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（二）培训服务期条款（二）培训服务期条款公司为员工提供培训,双方可以约定培训服务期条款,或者签订专项的培训服务期协议。服务期是指用人单位委托第三方对员工进行专业技术培训,而要求员工必须为之服务的年限。由此可见,服务期条款往往和培训协议联系
27、在一起,其内容主要是对职工和用人单位在职工培训期间的权利和义务,以及职工培训后为企业服务期的义务作出规定。劳动合同法第22条:“用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该 劳 动 者 订 立 协 议,约 定 服 务 期。劳 动 者 违 反 服 务 期 约 定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位所提供的培训费用(支付凭证)。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分应当分摊的培训费用”。知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（二）培训服务期条款（二）培训服务期条款1.1.1
28、.1.约定培训服务期的条件约定培训服务期的条件约定培训服务期的条件约定培训服务期的条件2.2.2.2.服务期与劳动合同期的关系服务期与劳动合同期的关系服务期与劳动合同期的关系服务期与劳动合同期的关系3.3.3.3.服务期的性质服务期的性质服务期的性质服务期的性质4.4.4.4.如何约定服务期如何约定服务期如何约定服务期如何约定服务期5.5.5.5.培训服务期条款培训服务期条款培训服务期条款培训服务期条款 (或协议或协议或协议或协议)的内容的内容的内容的内容6.6.6.6.支付违约金的情形支付违约金的情形支付违约金的情形支付违约金的情形知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合
29、同的商定条款二、劳动合同的商定条款（二）培训服务期条款（二）培训服务期条款1.约定培训服务期的条件劳动合同法22条第二第二,企业为专业技术培企业为专业技术培训支付了费用训支付了费用,且有支付且有支付凭证的证明凭证的证明,而且企业的而且企业的培训费是专项培训费用。培训费是专项培训费用。第一第一,用人单位提供的应用人单位提供的应是专项技术培训是专项技术培训。知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（二）培训服务期条款（二）培训服务期条款2.2.培训服务期与劳动合同期限的关系培训服务期与劳动合同期限的关系（1 1）服务期不同于劳动合同期。）服务期
30、不同于劳动合同期。劳动合同期是劳动合同的必备条款。劳动合同期是劳动合同存续的期限,在此期限内,劳动者合法解除合同不用支付违约金。而服务期只有在符合法律规定的条件下即用人单位进行专业技术培训并支付专项费用的情况下,才可以约定。服务期则更多的是对劳动者的约束,是对劳动者已经先行获得企业投入后的,在一定时间内不辞职的承诺。服务期内,劳动者不能提前解除,否则要支付违约金。（2 2）服务期以劳动关系的存在为前提）服务期以劳动关系的存在为前提,也即劳动合同期的约定要先于服务期。不存在劳动关系的双方也不会有服务期。双方当事人订立的培训服务期条款或者另行拟订培训服务期专项协议,都是劳动合同的构成部分。（3）劳
31、动合同期满,但是用人单位与劳动者依照劳动合同法第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的,劳动合同应当续延至服务期满;双方另有约定的,从其约定。”知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（二）培训服务期条款（二）培训服务期条款3.3.服务期的性质服务期的性质 服务期主要是单方面约束员工的,而是否要求劳动者提供服务则成为用人单位的权利。根据民事权利可以放弃的理论,在劳动合同期满而服务期届满时,用人单位可以放弃对剩余服务期的履行要求。用人单位放弃对剩余服务期要求的,劳动合同可以终止,但用人单位不得追索劳动者服务期的赔偿责任。知识单元二知识单元二 劳
32、动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（二）培训服务期条款（二）培训服务期条款4.4.服务期如何约定服务期如何约定（1）服务期期限的长短。法律对服务期的年限没有作出具体規定,实务中,劳动合同双方当事人可以协商确定。双方不可以滥用权利随意约定服务期,应按公平、合理的原则,根据企业为劳动者提供培训的时间长短、费用多寡、企业的实际情况(流动率高低)、员工性格特点来综合确定服务期期限。显失公平的服务期,将无法得到法律支持。（2）用人单位与劳动者约定的服务期较长的,用人单位应当按照工资调整机制提高劳动者在服务期间的劳动报酬。知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内
33、容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（二）培训服务期条款（二）培训服务期条款5.5.培训服务期条款培训服务期条款 (或协议或协议)的内容的内容（1）培训的性质（2）培训的期限和方式（3）培训地点（4）培训内容（5）双方在培训期间的权利义务（6）培训费用的负担（7）培训考核（8）服务期限（9）违约责任。知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（二）培训服务期条款（二）培训服务期条款6 6、违约金的支付、违约金的支付（1 1）支付违约金的情形）支付违约金的情形1）劳动者违反服务期约定的,包括服务期尚未届满经劳动者提出双方协商一致解除劳
34、动合同的,2）服务期未满的劳动者是在有劳动合同法规定的过错解除的法定情形下被用人单位辞退的,都应当向用人单位支付违约金。3）但因用人单位有违法、违约行为而迫使劳动者在服务期未满的情形下辞职的,不属于违反服务期的约定,用人单位不得要求劳动者支付违约金（2 2）违约金支付的数额）违约金支付的数额违约金的数额不得超过用人单位所提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分应当分摊的培训费用”。知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（三）保密条款（保密协议）（三）保密条款（保密协议）1.1.什么是商业秘密什么是商业秘密商
35、业秘密商业秘密秘密性秘密性实用性实用性价值性价值性反不正当竞争法反不正当竞争法刑法刑法劳动合同法劳动合同法反不正当竞争法反不正当竞争法反不正当竞争法反不正当竞争法1010条：条：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息人采取保密措施的技术信息和经营信息人采取保密措施的技术信息和经营信息人采取保密措施的技术信息和经营信息商业秘
36、密包括：商业秘密包括：(1)技术信息，包括完整的技术方案、开发过程中的阶段性技术成果以及取得的有价值的技术数据，也包括针对技术问题的技术诀窍。(2)经营信息，指经营策略、管理诀窍、客户名单、货源情报、投标标底等信息知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（三）保密条款（保密协议）（三）保密条款（保密协议）劳动合同法第23条的规定,“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限
37、制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。”2.保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项,是劳动者的法定义务。3.保守商业秘密的条款是经过双方协商一致的结果,而非用人单位的单方行为。40案例2.3 没有保密协议是否就意味着员工不存在保密义务?2007年1月，宋某与辽宁大连某高新科技公司签订了为期3年的劳动合同，宋某在该公司专门从事软件开发工作。在公司就职期间，宋某接触到该公司开发软件的各种实用程序，这些程序是该公司多年来的技术经验积累，并采取相应的保密措施。但由于宋某是研发人员，其不可避免地会接触到这些实用程序。宋某有意无意地将这些实用
38、程序下栽到自己家中的笔记本电脑里。2009年12月，宋某的劳动合同即将到期，与宋某现单位有竞争关系的另一家新成立的软件开发企业有意以高薪聘请宋某。2009年年底，宋某从原单位离职，并进入后一家公司工作，从事同样的研究开发工作。由于宋某在实际工作中采用了原公司使用的各种实用程序，使得其在新公司的工作表现非常突出，公司也很快在市场中站稳了脚跟。但是由于这一家公司的产品分割了当地原有的客户市场，原公司的销售业绩大幅下滑。2010年3月，原公司以宋某和新公司为被告向当地法院提起诉讼，认为两被告侵犯了其商业秘密，并依法要求其承担侵权责任。宋某和新公司则认为，宋某在原公司工作期间，并没有与原公司签订任何的
39、保密协议或竞业限制协议，侵权一说不成立。【案例分析案例分析】在没有相关协议约定的情况下，离职员工是否需要承担对原单位的保密义务。劳动者这一保护用人单位商业秘密的义务来源于劳动者基于劳动合同而产生的来源于劳动者基于劳动合同而产生的忠诚义务忠诚义务。职业上的从属关系决定了劳动者的忠诚义务,主要包括三个方面：首先，劳动者应尽力避免或减少用人单位的损害，凡对用人单位可能发生损害的一切行为均不得作为；其次，劳动者应当保护用人单位的商业秘密。不论用人单位与劳动者之间是否有明示的约定，劳动者均应承担保密义务；第三，劳动者的竞业限制义务。本案中，虽然原公司没有与宋某签订保密协议或竞业限制协议，但由于保密义但由
40、于保密义务是务是种法定义务种法定义务，所以宋某依然需要因泄露企业商业秘密而承担相应的法律责任。与此同时，与宋某建立劳动关系的后一家企业也应当承担连带赔偿责任【法律风险防范建议】避免商业秘密外泄，就劳动法和劳动人事管理层面而言，主要有以下一些方法和措施可以采纳：1.约定保密条款。约定保密条款。企业可以与员工在劳动合同中约定保密条款，就保守商业秘密的事项作出详细的约定。这是保护企业商业秘密最常见和有效的手段。保密条款不是劳动合同的必备条款，而是由企业和员工选择约定的条款，有保密要求的企业最好在合同中设计该条款。2.订立保密合同订立保密合同。企业可以同接触商业秘密的员工签订专门的保密协议。通过与员工
41、另行订立保密合同的方式，能具体明确地设定权利义务关系。3.制定规章制度。制定规章制度。制定规章制度是企业管理的有效手段，企业可以通过制定保护本单位商业秘密方面的规章制度对员工进行约束，其形式可以是员工手册中的一章，也可以是专项规章制度。4.约定竞业限制。约定竞业限制。相对企业而言，员工是流动的，掌握企业商业秘密的员工离开本单位后可能会泄露企业的商业秘密，特别是进人到竞争对手单位或是自行创业的员工，尤会如此。企业可以采取签订竞业限制协议的方式约束员工，但应当依法支付竞业限制补偿金。知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（三）保密条款（保密协
42、议）（三）保密条款（保密协议）4.保密条款和保密协议的主要内容（1）保密信息范围。（2）保密主体（3）保密期限（4）双方的权利、义务（5）违约责任条款（6）其他条款【思考题思考题】违反了公司保密规定的员工应该如何处理呢违反了公司保密规定的员工应该如何处理呢?【回答回答】可以根据员工泄密的行为的情节轻重以及造成损害后果的程度,依据公司的规章制度中有关的规定,按照违纪进行处理。如果员工的泄密行为如果给公司造成了损失,那么公司可以要求其承担侵犯公司商业秘密的损害赔偿责任,赔偿给公司造成的实际损失,即使员工已经离职。若员工的泄密行为情节非常严重,给公司造成了巨大损失,还可以考虑追究员工的刑事责任。刑法
43、第219条规定了侵犯商业秘密罪,一旦符合刑法的犯罪构成要件,有符合法律规定的侵犯商业秘密行为之一,给商业秘密的权利人造成重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（四）竞业限制条款（竞业限制协议）（四）竞业限制条款（竞业限制协议）1.竞业限制义务与保密义务的区别与联系联系：劳动合同法从合同约定的角度对商业秘密的保护予以规定,主要包括约定保密义务和竞业限制义务两个方面。两者都是企业采取保密措施,防范商业秘密泄露的有效措施。区别：法
44、律后果不同41内容不同2法律性质不同1 1期限不同3知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（四）竞业限制条款（竞业限制协议）（四）竞业限制条款（竞业限制协议）1.竞业限制条款（协议）的主要内容（1）竞业限制适用的对象：高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。（2）竞业限制的内容即限制劳动者从事的竞争性行为在职期间不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系或者其他利害关系的企业任职和兼职在职期间不得自行组织企业与原企业竞争不得在离职之前抢夺原雇主客户;不得引诱其他员工一起离职;离职后在约定的期限内不得自己生产经营与原雇主相同的
45、业务或生产同类产品离职后在约定的期限内不得与本单位有竞争关系的其他用人单位任职知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（四）竞业限制条款（竞业限制协议）（四）竞业限制条款（竞业限制协议）1.竞业限制条款（协议）的主要内容（3）竞业限制的期限用人单位和劳动者可以自行约定，但最长不得超过两年（4）竞业限制的补偿用人单位与劳动者作竞业限制约定的,应当同时约定在劳动合同终止或者解除时向劳动者支付的竞业限制经济补偿。竞业限制补偿金以按月的方式来支付,用人单位不能在竞业限制协议中约定劳动者的工资已经包含了竞业限制经济补偿。用人单位与劳动者在劳动合同或保
46、密义务中约定了竞业限制，但未约定解除或终止劳动合同后给与劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予以支持。知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容二、劳动合同的商定条款二、劳动合同的商定条款（四）竞业限制条款（竞业限制协议）（四）竞业限制条款（竞业限制协议）1.竞业限制条款（协议）的主要内容（5）竞业限制约定的解除当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿的，劳动者可以请求人民法院解除竞业限制的约定。在竞业限
47、制期限内，用人单位也可以请求人民法院解除竞业限制约定。解除竞业限制约定时，劳动者请求用人单位支付劳动者三个月的竞业限制补偿的，人民法院应予支持。（6）违约责任劳动者违反竞业限制约定的，要承担违约责任。用人单位与劳动者协商一致，可以在竞业限制协议中对劳动者违反竞业限制约定所承担违约金的标准做出合理约定上海市松江区某德资工业电梯制造企业一向注重依法经营，上海市松江区某德资工业电梯制造企业一向注重依法经营。然而最近却遭遇了一个仲裁案件的败诉。情况是这样的：由于该公司掌握有全球工业电梯的核心技术，所有制造部的中国工程师均需与公司签订竞业限制协议。该协议中约定，制造部的工程师在离职后一年内不得入职与本单
48、位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的相关公司，公司则按照其离职日所在月薪资给予工程师竞业限制补偿金。该协议经过专业咨询公司的审读，没有任何法律问题。不过，公司在去年与公司工会进行例行座谈的时候，有工会委员提出竞业限制补偿金最好提前发放，这样工程师可以提前享受相关待遇，公司本身也不受损失，相反在员工离职后再逐月支付在操作上相当麻烦。后来，公司同意并在实际操作中采纳了这种做法。不久以前，从该公司离职的某位工程师跳槽到一家日资电梯制造公司，公司在规劝未果的情况下，将其告上仲裁庭。仲裁庭上该工程师提出自己离职后没有得到竞业限制补偿金，所以自己免除竞业限制义务。尽管企业反复强调补偿金已提前
49、支付，但仲裁庭后来仍然裁决公司败诉。案例案例2.4 2.4 企业能否在劳动合同期内提前支付竞业限制赔偿金企业能否在劳动合同期内提前支付竞业限制赔偿金请大家讨论请大家讨论企业能否在劳动合同期间提前支付竞业限制补偿金？引申开来，签订了竞业限制协议就能万事无忧？企业还需继续做好哪些事项？50【引例引例2.22.2分析分析】劳动合同法第十七条规定了劳动合同应当具备的九项必备条款、四项商定条款。其中劳动合同期限、劳动报酬、工作内容等是劳动合同的核心条款,是劳资双方之间权利义务内容的核心所在,也是双方之所以订立劳动合同所要实现的根本目的之所在用人单位需要劳动者的劳动,劳动者需要用人单位对自己付出的劳动给予
50、相对应的报酬。只要双方就劳动合同的期限、报酬、工作内容等作了明确约定,就可以认定劳动合同的实质性内容已经存在,劳动合同已经基本成立。并不能仅仅只是一个“名称”不同而否认劳动合同已经签订的事实。因此,不能简单认为入职协议就不是“劳动合同”。知知 识识 篇篇知识单元知识单元一一 劳动合同概述劳动合同概述知识单元二知识单元二 劳动合同的内容劳动合同的内容知识单元三知识单元三 劳动合同的形式劳动合同的形式引例引例2.3 2.3 未约定书面劳动合同未约定书面劳动合同 劳动关系无效劳动关系无效?【案情】曾某于2008年12月8日入职协顺公司工作,担任供应链主管。2008年12月8日,曾某在协顺公司制作的格