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1、 国家开放大学商法网考试题试卷代号：1058（一）一、判断题(正确的画。错误的画。每题 1 分。共 10 分)1董事的任期由股东会决定，且董事会中成员应当有职工代表。()2债权人向合伙人追偿债务时，也须按比例向各合伙人分别追偿。()3债权人逾期申报债权的，视为自动放弃债权，不受法律保护。()4别除权的行使不参加集体清偿程序。()5上市公司收购实质上也是一种证券买卖行为，与一般证券交易的目的一样，都是为谋求买卖差价不同。()6出票日期属于汇票绝对记载事项。()7完全背书的应记载事项有二：一是被背书人的姓名，二是背书日期。()8投保人为被保险人投保以死亡为赔付条件的保险，只要被保险人没有异议，即具
2、有法律效力。()9民法和商法都调整平等主体之间财产关系和人身关系。()10经济法相对于商法来说具有优先适用的效力。()二、单项选择题(每题只有一个正确答案。多选或少选、错选均不得分。每小题1分，共 10 分)1中华人民共和国保险法的基本原则包括(B)。A公开原则 B守法原则和公平竞争原则C公平原则 D公正原则2和解协议草案不包括的内容(D)。A清偿债务的财产来源 8清偿债务的办法C清偿债务的期限 D清偿债权的期限3甲股份有限公司注册资本为 2000 万元，公司现有法定公积金 800 万元，任意公积金 400 万元。现该公司拟以公积金 700 万元转为公司资本，进行增资派股。为此，公司股东提出以
3、下几种建议，其中符合公司法的是(D)。A将法定公积金 600 万元，任意公积金 l00 万元转为公司资本B将法定公积金 500 万元，任意公积金 200 万元转为公司资本C将法定公积金 400 万元，任意公积金 300 万元转为公司资本D将法定公积金 300 万元，任意公积金 400 万元转为公司资本- 1 - 4下列选项中不能担任公司法定代表人的是(C)。A董事长 8经理C董事 D执行董事5下列各选项中不属于保险法中规定的代位请求赔偿权的基本内容是(D)。A因第三者对保险标的损害造成保险事故，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利B被保险人已
4、经从第三者取得赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人已取得的赔偿金额c保险人行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者赔偿的权利D保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人有权放弃对第三者请求赔偿的权利6某有限责任公司申请首次发行的公司债券上市交易。其下列情况中，不符合公司债券上市法定条件的是(D)。A 该债券的期限为 1 年B该债券的实际发行额为人民币 6000 万元 C该公司的净资产额为人民币 15亿元 D该公司最近三年平均可分配利润足以支付公司债券 10 个月的利息7在清算过程中，合伙企业财产在支付清算费用后，按如下顺序清偿(A)。A所欠职工工资和劳动保险费用
5、，合伙企业所欠税款，合伙企业的债务；返还合伙人的出资；按合伙企业既定的利润分配比例进行分配B合伙企业所欠税款，合伙企业的债务，返还合伙人的出资；按合伙企业既定的利润分配比例进行分配；所欠职工工资和劳动保险费用C合伙企业的债务，返还合伙人的出资，按合伙企业既定的利润分配比例进行分配；所欠职工工资和劳动保险费用；合伙企业所欠税款D还合伙人的出资，按合伙企业既定的利润分配比例进行分配，所欠职工工资和劳动保险费用；合伙企业所欠税款；合伙企业的债务8合伙企业的合伙人甲在单独执行企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定实施了下列行为。其中违反了合伙企业法规定的行为是(C)。A购置房产B为购房而向银行贷款C
6、以企业的土地使用权向银行提供抵押- 2 - D聘请律师办理购置房产手续9根据我国公司法的规定，现阶段我国承认的公司不包括(D)A有限责任公司 B股份有限公司C一个有限责任公司 D两合公司10下列各项选项中不属于公司监事会职权的是(D)。A列席董事会会议 B检查公司的财务C监督公司高层管理人员 D撤销董事会决议三、多项选择题(每题均有两个或两个以上正确答案，多选、错选或少选均不得分。每小题 2 分。共 10 分)1在我国：要取得商人这种特殊的主体资格的条件有(BE)。A以自己的名义实施商行为B从事法律许可的生产经营活动C 运用有组织的财产D以营利为目的E履行工商登记2公司的股东因持有公司股份而享
7、有股权，这种权利包括(ABD)。A资产受益权B公司重大事务决策权C经营权D公司管理者的选择权E公司财产的所有权3有限合伙人甲的以下行为中，不视为执行合事务的有(ABCD)。A参与决定有限合伙人乙转为普通合伙人的表决B因执行事务合伙人丙怠于对外追索债务，为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼C因对年终利润分配方案有疑问而查阅企业账簿D建议企业为拓展市场而新设分支机构E代表合伙企业与丁企业签订一份商品买卖合同4人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定相关机构或个人担任管理人，但有下列(ABCE)情形之一的，不得担任管理人。A因故意犯罪受过刑事处罚- 3 - B曾被吊销相
8、关专业执业证书C与本破产案件有利害关系D从未担任过企业法人的高级管理人员E人民法院认为不宜担任管理人的其他情形5民法上的非票据关系包括(BDE)。A真正权利人对于因恶意或重大过失而取得票据持票人的请求返还票据的关系B票据原因关系C汇票复本持有人请求汇票复本接受返还复本的关系D票据预约关系E票据资金关系四、名词解释(每小题 4 分。共 20 分)1重整期间:是指重整程序开始后的一个法定期间，其目的在于防止债权人在重整管理期间对债务人及其财产采取诉讼或其他程序行为，以便保护企业的营运价值和制订重整计划的一个期间。2有限合伙:是指一名以上普通合伙人与一名以上有限合伙人组成的合伙。3公司合并:是指由两
9、个或者两个以上的公司依照法定条件和程序合并成为一家公司，合并各方的债权债务由合并后的公司完全承受。4和解:是指在破产制度中，具备破产原因的债务人；为避免破产清算，而与债权人团体达成以让步方法了结债务的协议，协议经法院认可后生效并执行的法律程序。5别除权:是指在破产程序中，债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。五、简答题(第 1 小题 7 分，第 2 小题 9 分，共 16 分)1简述商法的基本原则。答：(1)强化企业组织，包括提高企业素质和完善企业结构两个方面，如公司法上的有限责任原则，企业破产制度，公司法人治理结构等。(2 分)(2)提高经济效率，包括产权的保护、信
10、用的维护、交易的便捷，如法人所有权，信用证和商业票据的使用，商事仲裁等的规定。(2 分)(3)维护交易公平，这在商法上主要体现为平等原则和诚实信用原则。(2 分)(4)保障交易安全，这在商法中主要表现为：强行主义，公示原则，严格责任等。(1 分)。- 4 - 2简述证券保荐制度中保荐人的职责。(1)守法履职，保荐人应当遵守业务规则和行业规范，诚实守信，勤免尽责。 (2分)(2)出具保荐意见，保荐机构推荐发行人证券发行上市，应当按照法律、行政法规和中国证监会的规定，对发行人及发起人、大股东、实际控制人进行尽职调查等，出具推荐文件。(2 分)(3)保荐辅导，对于首次公开发行证券的发行人，保荐人应当
11、对按照中国证监会的规定对其进行辅导。(2 分)(4)中介机构配合保荐人履职，发行人及其董事、经理和其他高管人员，为发行人提供专业服务的律师事务所、会计师事务所等中介机构及签名人员应当依照法律、行政法规和中国证监会的规定，对所出具的文件的真实性和完整性承担责任，并配合保荐人履行保荐职责。(2 分)(5)保荐职责独立。(1 分)六、论述题(14 分)试述特殊的普通合伙企业的责任承担形式。答：特殊的普通合伙的对外债务，存在着两种形式的责任：一是因个别合伙人的重大过错而引起的债务；二是非因个别合伙人的重大过错引起的债务。(2 分)具体再现在：(一)因个别合伙人的重大过错而引起的债务的责任承担1有重大过
12、错的合伙人的责任。合伙企业法第 57 条第 l 款规定：在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的一个或数个合伙人，应当对由此引起的合伙企业对外债务承担无限责任或者无限连带责任。(2 分)2其他合伙人的责任。合伙企业法第 57 条第 l 款还规定：在一个或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的情况下，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。这种责任实际上是以合伙企业对外承担责任的形式出现的，这也即是说，除有重大过错的合伙外，其他合伙人无须对合伙企业债务承担无限责任或无限连带责任。(2 分)3合伙企业的责任。合伙企业以自己的财产对外承担责任，而无论这种责任是
13、如何引起的。其他合伙人承担有限责任的情况下，合伙企业实际上充当着这种有限责任的名义承担者。合伙企业法第 58 条规定，合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业的财产对外承担责任后，该合伙人应- 5 - 当按照协议的约定就其给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。(2 分)(二)非因个别合伙人的重大过错引起的债务的责任承担-1合伙企业法第 57 条第 2 款规定：合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任，包括以下两种情况：(2 分)(1)合伙在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务。这种债务虽然是由个
14、别合伙人造成，但由于行为人没有故意或者重大过失，这类债务仍由全体合伙人承担无限连带责任；(2 分)(2)合伙企业的其他债务。特殊的普通合伙企业中合伙人的有限责任仅是在特殊情况下的一种特殊保护，对于合伙企业的经营风险，应适用一般普通合伙的规则，在合伙企业的财产不足清偿的情况下，全体合伙人应承担无限连带责任。(2 分)七、案例分析(20 分)A 厂与 B 保险公司签订了一份关于 A 厂一辆汽车的保险合同。不久，该车在正常行驶时被 C 厂的一辆汽车撞损报废。A 厂要求 C 厂赔偿损失遭到拒绝，遂向 B保险公司索赔。A、B 双方为此达成赔偿协议，偿付条件是 A 厂立即起诉 C 厂。l0 天后，A 厂向
15、人民法院起诉了 C 厂，其后要求 B 保险公司履行协议。保险公司反悔，要求 A 厂直接通过法律程序从 C 厂取得赔偿。请根据我国保险法的有关规定回答以下问题：1A 厂与保险公司签订的汽车保险合同是否具有法律效力?理由是什么?2B 保险公司与 A 厂的赔偿协议是否有效?理由是什么?3A 厂若先获得保险金，向 C 厂追索的赔偿金(或权利)归谁?4B 保险公司能否直接向 C 厂追偿损失?如果可以，A 厂应负何种义务?答：1具有法律效力。(2 分)理由：本案中投保人对保险标的具有保险利益，且保险合同依法成立。(3 分)2AB 双方达成的协议无效。(3 分)理由：我国保险法规定，在保险事故发生后，被保险
16、人要求保险公司进行赔付的，保险公司不应拒绝，也不应附条件赔偿。(3分)3B 保险公司偿付后，A 厂须将向 C 厂的追索权或追索赔偿金转移给保险公司。(3 分)4B 保险公司向 A 厂赔付后，获得向 C 厂追偿损失的权利，可以直接向 C厂进行追偿。(3 分)A 厂具有协助保险公司向 C 厂追偿的义务。(3 分)- 6 - 国家开放大学商法网考试题试卷代号：1058（二）一、单项选择题（每题只有一个正确答案，多选或错选均不得分，每小题 1 分，共 10 分）1.我国公司法规定，依照我国公司法在我国境内设立的公司的投资者对公司债务所承担的责任是(B)。A.无限责任 B有限责任C无限连带责任 D无限责
17、任和有限责任皆可2甲、乙、丙共同设立一有限责任公司，甲以现金12000 元出资，乙以自己拥有的一台机器设备出资，评估作价为 10000 元，丙打算用自己拥有的专利技术出资，那么丙的出资最多可以是：(B)。A.8000 元 B18000 元C3 万元 D50 万元3下列选项中董事会不可以行使的职权是(C)。A.负责召集股东大会，并向股东大会报告工作B决定公司的经营计划和投资方案C决定增加或减少监事D制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案4以下关于特殊的普通合伙的说法中，错误的是(C)。A以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业B特殊的普通合伙企业名称中应当
18、标明“特殊普通合伙”字样C特殊的普通合伙企业不必建立执业风险基金D合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任5下列各选项中提出破产申请的债权人，其请求人不必具备的条件的是(B)。A须为已到期的请求权 B必须是没有担保权的债权C须为具有给付内容的请求权 D须为法律上可强制执行的请求权6以下不属于破产费用的是(B)。- 7 - A破产案件的诉讼费用B债权人参加破产程序的费用C管理、变价和分配债务人财产的费用D管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用7民法上的非票据的资金关系不包括(B)。A付款人对出票人欠有债务B汇票的誊本持有
19、人请求汇票原本接受人返还原本的关系C付款人处有出票人可支配的资金D出票人与付款人之间订有信用合同，付款人允诺为出票人垫付资金8下列关于本票的表述错误的是(D)。A本票无需承兑B我国票据法上的本票不包括商业本票C本票的基本当事人只有出票人和收款人D本票上没有记载付款地的，以出票人的营业场所或者经常居住地为付款地9保险法基本原则包括(D)。A公开原则 B公正原则C公平原则 D保险代位原则10关于保险经纪人和保险代理人，以下表述中正确的是(D)。A保险经纪人和代理人都可以由个人或单位担任B保险经纪人和代理人办理保险业务，都不自己承担责任C保险经纪人和代理人都是从保险人处取得手续费或者佣金D保险经纪人
20、和代理人办理保险业务都是基于被保险人的利益二、多项选择题（每题有两个或两个以上正确答案，多选或少选、错选均不得分，每小题 2 分，共 10 分）11下列公司对高级管理人员的规定，错误的有(ABC)。A监事兼任公司董事 B董事每届任期为 4 年C监事全部由股东代表组成 D董事任期届满后可以连任12公司章程对下列主体具有约束力(AB)。A公司本身 B股东C公司职工 D公司的交易对象13.甲、乙、丙、丁为某会计师事务所的合伙人。该事务所为特殊的普通合伙。- 8 - 现甲在执业过程中因重大过失给某客户造成损失。正确的选项有(BD)。A应由甲单独承担赔偿责任B应由甲和事务所承担赔偿责任C应由甲乙丙丁四人
21、共同承担无限连带赔偿责任D事务所对客户承担赔偿责任后，甲应当按照合伙协议的约定对事务所支付赔偿14.某证券公司的注册资本为 8000 万，其不得经营的业务有(AB)A证券自营业务 B证券保荐业务C证券经纪业务 D证券投资咨询业务15.周某为自己投保了人寿险，受益人为其妻子王某，合同成立后的第三年，周某实施抢劫被受害人用水果刀捅死，以下说法错误的是(AC)。A保险公司有权解除合同B保险公司有权不支付保险金C保险公司应向王某退还保单的现金价值D保险公司应向周某的法定继承人退还保单的现金价值三、判断题正确的画，错误的画，每题 1 分，共 10 分）16.现代商法上的平等原则主要指当事人之间的权利平等
22、原则和市场参与者之间的机会均等原则。()17.公司是由各投资者的投资所构成的财产综合体，具有独立承担民事责任的属性。()18股份有限公司又称为人合公司。()19隐名合伙就是合伙人不公开其姓名的合伙。()20.企业破产案件由债务人所在地的人民法院管辖，当企业的注册地与主要办事机构所在地不一致时，应当以前者为准。()21对债权人来说，破产宣告使他们获得了向破产人追偿权利的许可。()22非票据关系是相对于票据关系而言的一种法律关系，它也是基于票据本身而发生的。()23.开立支票存款账户和领用支票，应当有可靠的资信，不需要存人一定的资金。()24.投保人为被保险人投保以死亡为赔付条件的保险，只要被保险
23、人没有异议，即具有法律效力。()- 9 - 25.人身保险的被保险人因第三人的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，享有向第三者追索的权利。()四、名词解释（每小题 4 分，共 20 分）26公司分立：是一家公司依照法定的程序和条件，在清偿外债或者对债务作出债权人认可的安排之后分成两家或者多家公司的法律制度。27有限合伙：是由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人执行合伙事务并对合伙债务承担无限连带责任，有限合伙人不执行合伙事务并以其认缴的出资额为限对合伙债务承担责任的合伙组织。28重整：是在企业无力偿债的情况下，依照法律规定的程序，保护企业继续营业
24、，实现债务调整和企业整理，使之摆脱困境，走向复兴的再建型债务清理制度。29证券期权交易：是指证券交易当事人为获得证券市场价格波动带来的利益，约定在一定时间内，以特定价格买进或卖出指定证券，或者放弃买进或卖出指定证券的交易。30保险利益：是投保人和受益人对保险标的具有法定利害关系的利益，也是可以通过金钱给付确定的利益。五、简答题（第 31 小题 6 分，第 32 小题 10 分，共 16 分）31简述合伙人当然退伙的情形。合伙人有下列情形之一的，当然退伙：作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；(2 分)个人丧失偿债能力；(1 分)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销
25、，或者被宣告破产；（1 分）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（1 分）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。（1 分）32简述保险人的主要义务。(1)告知义务（2 分）保险人在订立合同时，须将合同中印制的保险标的、保险金额、保险责任范围、免责范围、投保人和被保险人应尽的告知义务详尽地向投保人讲解。(2)赔付义务依照保险合同的规定对被保险人的损失予以赔偿，或向受益人支付保险金，保险- 10 - 赔偿或给付须满足以下条件：必须是保险标的受到损失；(2 分)财产损失或人身灾害必须是在保险合同中规定的危险引起的；（1 分）财产保险损失的赔偿不能超过保险金额；（
26、1 分）财产损失应当发生在合同约定的地点或范围；（1 分）人身保险中保险金的给付以保险金额为准。（1 分）(3)附随义务保险人须承担投保人或被保险人为减少保险标的的损失而付出的施救费用、诉讼费用和理赔费用。（2 分）六、论述题（14 分）33试述破产程序适用范围。(1)-般规定根据企业破产法第 2 条的规定，本法的适用范围为企业法人，这其中不仅包括国有企业法人，同时包括承担有限责任的其他所有制的企业法人。（4 分）(2)特别规定国有企业破产。（4 分）企业破产法第 133 条的规定：“在本法施行前国务院规定的期限和范围内的国有企业实施破产的特殊事宜，按照国务院有关规定办理。”这里所说的“有关规
27、定”，目前主要指 1994 年到 1997 年国务院和中央有关部门通过发布一系列文件所建立的一系列特别规定。金融机构破产。(3 分)商业银行、证券公司、保险公司等金融机构应该适用本法所规定的程序。对金融机构启动重整或破产清算程序需由国务院金融监督管理机构向人民法院提出申请。合伙企业破产。（3 分）不具有法人资格的合伙企业、个人独资企业的合伙人、出资人应对企业债务承担无限连带责任。七、案例分析（20 分）34.2006 年 1 月 16 日，A 有限责任公司与乙公司签订了一份电脑购销合同，双方约定：由乙公司向 A 有限责任公司供应电脑 100 台，货款为 50 万元，交货期为 2006 年 1
28、月 25 日，货款结算后即付 3 个月到期的商业承兑汇票。1 月 24 日，A 有限责任公司向乙公司签发并承兑商业汇票一张，金额为 50 万元，到期日为2006 年 4 月 24 日。2 月 10 日，乙公司持该汇票向 S 银行申请贴现，S 银行审核后同意贴现，向乙公司实付贴现金额 47.2 万元，乙公司将汇票背书转让给 S- 11 - 银行。该商业汇票到期后，S 银行持 A 有限责任公司承兑的汇票提示付款，因该公司银行存款不足而遭退票。于是，S 银行向 A 公司交涉票款。A 有限责任公司以乙公司未履行合同为由拒绝付款。2006 年 11 月 2 日 ，S 银行又向乙公司追讨票款，未果。为此，
29、S 银行诉至法院，诉称：(1)汇票的承兑人 A 有限责任公司偿付票款 50 万元及利息。(2)要求乙公司承担连带赔偿责任。A 有限责任公司辩称：该商业承兑汇票确系由 A 有限责任公司签发并经承兑，但乙公司未履行合同，有骗取票据之嫌，故拒绝支付票款。乙公司辩称，原合同约定的履行期太短，无法按期交货，可以延期交货，但汇票追索时效已过了 6 个月，S 银行不能要求其承担连带责任。试问：(1)A 有限责任公司是否应履行付款责任，为什么？(2)乙公司是否应该承担连带责任，为什么？答：(1)A 有限责任公司应当履行付款责任。（5 分）在本案中，A 有限责任公司作为承兑人，也是出票人，不能以乙公司未履行合同为由拒付票款，该抗辩事由只可以对乙公司，不得对抗其他善意持票人。S 银行通过贴现，支付了相应的对价，经原持票人背书后成为新的善意持票人，享有票据权利。（5 分）(2)乙公司不承担连带责任。（5 分）我国票据法规定背书人以背书转让票据后，即承担保证其后手所持汇票承兑和付款的责任。背书人在汇票得不到承兑或付款时，应当向持票人清偿依法被迫索和现追索的金额和费用。但是，S 银行在追索时，已超过了法律规定的 6 个月的追索时效，因此乙公司不需承担连带责任。（5 分）- 12 -