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1、第三讲第三讲 商事合同商事合同主要内容：主要内容：n n理解合同的基本概念n n了解具体的几类合同3.1 合同的基本概念合同的基本概念 合同的整个流程 合同的订立 合同的生效 合同的履行3.1.1 合同法的基本概念合同法的基本概念n n（1）合同法的适用范围 平等主体之间有关民事权利义务关系设立、变更、终止的协议均在合同法的调整范围之内；但婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用于合同法的调整n n（2）诺成合同与实践合同 诺成合同：指当事人意思表示一致即可认定合同成立的合同 多数合同属于诺成合同n n 实践合同：在当事人意思表示一致以外，尚 须有实物交付标的物或者有其他现 实给付行为才能
2、成立的合同 n n常见的实践合同 保管合同 自然人之间的借贷合同 定金合同定金合同n n（3）合同的相对性 合同是相对权n n合同相对性：合同主要在特定的合同当事人之间发生权利与义务关系，当事人只能基于合同向另一方当事人提出请求或提起诉讼，不能向无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务。n n主体的相对性 只有合同关系的当事人之间才能提出合同上的请求，合同关系外的第三人不能依据合同依据合同提出请求或诉讼 合同关系当事人不能向第三人提出合同上的请求及诉讼n n例例1 1，甲将一台电脑无偿借给乙使用，期限为，甲将一台电脑无偿借给乙使用，期限为3 3个月。个月。在借用期
3、间，甲和丙订立了该电脑的买卖合同，但未在借用期间，甲和丙订立了该电脑的买卖合同，但未对电脑的交付问题进行约定，下列有关该电脑交付的对电脑的交付问题进行约定，下列有关该电脑交付的表述中，正确的是（表述中，正确的是（）A.A.丙有权请求乙立即交付电脑丙有权请求乙立即交付电脑 B.B.丙有权请求甲立即交付电脑丙有权请求甲立即交付电脑 C.C.丙有权请求甲立即交付电脑，但应给甲必要的准备丙有权请求甲立即交付电脑，但应给甲必要的准备时间时间 D.D.丙有权请求乙立即交付电脑，但应给乙必要的准备丙有权请求乙立即交付电脑，但应给乙必要的准备时间时间n n内容的相对性 合同权力与义务主要对合同当事人产生约束
4、合同当事人无权为他人设定合同上的义务n n责任的相对性 违约：指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。n n 违约的当事人应对违约后果承担违约责违约的当事人应对违约后果承担违约责任，违约当事人同样应当对履行辅助人的行任，违约当事人同样应当对履行辅助人的行为承担责任为承担责任n n 在因第三人的行为造成债务不能履行的在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下，债务人仍应向债权人承担违约责任情况下，债务人仍应向债权人承担违约责任n n 债务人只应向合同中的债权人承担违约债务人只应向合同中的债权人承担违约责任，而不应向国家或第三人承担违约责任责任，而不应向国家或第
5、三人承担违约责任n n例例2 2，长江有限公司主要从事布料的生产，长江有限公司主要从事布料的生产，20112011年年8 8月月1515日与新日与新乐制衣有限公司签订了提供乐制衣有限公司签订了提供20 00020 000方高级棉布料的合同，交货方高级棉布料的合同，交货日期为日期为20112011年年9 9月月5 5日。长江有限公司近两年由于未及时对机器日。长江有限公司近两年由于未及时对机器进行维护，生产过程中时常出现设备故障问题，导致生产一度进行维护，生产过程中时常出现设备故障问题，导致生产一度中断，截至本年中断，截至本年9 9月月1 1日，仅为新乐制衣生产了日，仅为新乐制衣生产了12 000
6、12 000方高级棉方高级棉布料，公司的生产主管预计在布料，公司的生产主管预计在9 9月月5 5日无法完成订单，于是向总日无法完成订单，于是向总经理反映，总经理跟财务部门、生产部门讨论后决定通过对外经理反映，总经理跟财务部门、生产部门讨论后决定通过对外采购剩余的采购剩余的8 0008 000方的高级棉布料。于是，方的高级棉布料。于是，20112011年年9 9月月3 3日向当日向当地一家棉布料经销商采购了质地地一家棉布料经销商采购了质地80%80%相近的布料，向新乐公司相近的布料，向新乐公司履约。新乐公司接收该批材料后经验收人员验收时发现了二类履约。新乐公司接收该批材料后经验收人员验收时发现了
7、二类布料质量和质地不匹配，要求向长江有限公司退回布料质量和质地不匹配，要求向长江有限公司退回80008000方的布方的布料，并要求其按合同约定的方式承担违约责任。长江公司则以料，并要求其按合同约定的方式承担违约责任。长江公司则以剩余剩余8 0008 000方布料不是本企业生产为由拒绝承担违约责任，请问方布料不是本企业生产为由拒绝承担违约责任，请问长江公司的应诉理由是否合理？长江公司的应诉理由是否合理？n n例例3 3，甲公司与乙计算机服务有限公司签订了一份服，甲公司与乙计算机服务有限公司签订了一份服务合同，合同约定乙向甲公司提供软件升级服务，履务合同，合同约定乙向甲公司提供软件升级服务，履约价
8、款为约价款为30 00030 000元，元，20102010年年3 3月月1515日乙完成了对甲公日乙完成了对甲公司的软件升级服务，双方约定甲于司的软件升级服务，双方约定甲于4 4月月2 2日支付全部日支付全部价款。甲公司总经理张某的弟弟在丙企业担任销售总价款。甲公司总经理张某的弟弟在丙企业担任销售总监，知悉了此情况，向张某提出，乙公司与他的一笔监，知悉了此情况，向张某提出，乙公司与他的一笔货款尚有货款尚有2 2万元未结算，张某当即表示从所欠乙公司万元未结算，张某当即表示从所欠乙公司服务款中提取服务款中提取2 2万给其弟，万给其弟，3 3月月1515日，甲公司依约向日，甲公司依约向乙公司打款乙
9、公司打款1 1万元。乙公司财务人员发现后及时向公万元。乙公司财务人员发现后及时向公司报告，乙公司要求甲公司司报告，乙公司要求甲公司3 3日内将剩余服务款打至日内将剩余服务款打至公司账户，否则将向法院提起诉讼。请问，乙公司的公司账户，否则将向法院提起诉讼。请问，乙公司的要求是否合法要求是否合法3.1.2 合同的订立合同的订立 讨论下列的几个合同，判断下合同是否成立，又是否有效n n例4，甲和乙签订了一份买卖走私汽车的合同，双方意思表示一致，并要求双方均不得对外透露交易货物的细节。该合同成立吗？有效吗？n n例5，2007年4月30日，甲用手机短信形式向乙发出出售一台笔记本电脑的请求，乙于当日回复
10、短信同意。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到短信，并因个人原因于5月8日才阅读短信，后于5月9日回复乙“收到短信”。请问合同何时成立，是否有效？n n例例6 6，甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向迷，甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向迷信，就跟甲说：信，就跟甲说：“如果明天早上如果明天早上7 7点你家屋顶点你家屋顶上来了喜鹊，我就出上来了喜鹊，我就出1010万块钱买你的房子。万块钱买你的房子。”甲同意。乙回家后十分后悔。第二天早上甲同意。乙回家后十分后悔。第二天早上7 7点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上。现在出现两种情况上。现在出现两种
11、情况：（：（1 1）如果乙把喜鹊）如果乙把喜鹊赶走跑了，至赶走跑了，至7 7点再无喜鹊飞来。点再无喜鹊飞来。合同是否成立，是否有效？合同是否成立，是否有效？n n（2）如果甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑，至7点再无喜鹊飞来。合同是否成立，是否有效？n n1、合同的订立 要约邀请 要约 承诺 n n（1）要约 希望和他人订立合同的意思 表示 要约人 受要约人 “本商城有Iphone5出售”？是否是要约呢n n要约的构成要件 要约应当同时同时满足：1、内容具体明确 2、表明经受要约人承诺，要约人即 受该意思表示的约束n n例7，甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价80
12、00元，“随到随购，数量不限”，广告有效期至7月30日。是否是要约？解：属于要约。（1）有具体的型号、价格 （2）明示“随到随购，数量不限”n n例8，甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，“欲购从速，数量有限”，广告有效期至7月30日。是否是要约？n n（2）要约邀请 希望他人向自己发出要约的意思表示 n n 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、商业广告等。但商业广告内容符合要约的规定，则视为要约，如悬赏广告。n n（3）要约的生效时间 到达受要约人时生效n n 采用数据电文形式的，收件人指定特定系统的，以数据电文进入该系统的时间，视为到达；未指定特定系统
13、的，以数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达 要约的失效 拒绝要约的通知到达要约人 承诺期限届满，受要约人未作出承诺 受要约人对要约的内容作出实质性变更n n（4）承诺 应当由受要约人向要约人作出，并在要约确定的时间见到达要约人 承诺的生效时间到达生效 承诺自通知到达要约人时生效，不需要通知的，自根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。n n例例9 9，小李到电子商城购买一台笔记本电脑，来到电子商城后，一家店，小李到电子商城购买一台笔记本电脑，来到电子商城后，一家店子的员工向其递上一张笔记本电脑的宣传广告，上面简单介绍了一些子的员工向其递上一张笔记本电脑的宣传广告，上面简单介
14、绍了一些新产品的配置和价位，小李看了之后觉得其中一款很符合他的要求，新产品的配置和价位，小李看了之后觉得其中一款很符合他的要求，但觉得但觉得5 4005 400元元/台的价格有点贵，于是他上前与甲销售员询问。对话台的价格有点贵，于是他上前与甲销售员询问。对话如下：如下：小李：这台电脑能便宜点吗？小李：这台电脑能便宜点吗？甲：这是款新产品，甲：这是款新产品，5 4005 400的价格不高，而且这款产品的性能十分不错的价格不高，而且这款产品的性能十分不错 小李：这款产品的配置确实不错，虽说是新产品，但价位还是有点难小李：这款产品的配置确实不错，虽说是新产品，但价位还是有点难以接受，我还是到别的店看
15、看吧以接受，我还是到别的店看看吧 见到小李要走，甲接着说见到小李要走，甲接着说:如果你真的想买的话，如果你真的想买的话，5 3005 300是最低价是最低价格，行的话，我们就成交。格，行的话，我们就成交。小李又仔细看了看配置，结合网上的论坛讨论的帖子，认为价位小李又仔细看了看配置，结合网上的论坛讨论的帖子，认为价位合理，于是向甲表示成交。合理，于是向甲表示成交。n n承诺的内容 受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约新要约 受要约人对要约的内容作出非实质性变更的，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准n n例例1010，接上例，接上例，见到小李要走，甲接着说见到小李要走，甲接着说:你
16、可以报下你的理想价你可以报下你的理想价位，我可以向经理申请看能否适当给予优惠。位，我可以向经理申请看能否适当给予优惠。小李：小李：4 8004 800块，我立马买块，我立马买 甲说：甲说：4 8004 800不行，太低了，如果按这个价格卖的话，不行，太低了，如果按这个价格卖的话，我自己得补差价。这样吧，看你是真心想买，我自己得补差价。这样吧，看你是真心想买，5 3005 300元，元，我做主直接卖给你我做主直接卖给你 小李：小李：5 3005 300元，没优惠多少，元，没优惠多少，5 0005 000块，凑个整数。块，凑个整数。甲说：要不你等等，我去问一下经理。甲说：要不你等等，我去问一下经理
17、。过了一会，甲回来对小李说：对不起，我们经理说过了一会，甲回来对小李说：对不起，我们经理说了，了，5 0005 000元卖不了，确实想要的话，元卖不了，确实想要的话，5 1005 100是最低价。是最低价。小李考虑一下，说：小李考虑一下，说：5 1005 100就就5 1005 100吧，成交。吧，成交。n n例例1111，美达家具厂得知，美达家具厂得知A A机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，于于2 2月月1 1日致函日致函A A机关以每套机关以每套10001000元的优惠价格出售办公桌椅。元的优惠价格出售办公桌椅。A A机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠
18、，提出每套价格机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，提出每套价格800800元，同时要求元，同时要求3 3个月内将桌椅送至个月内将桌椅送至A A机关，验货后机关，验货后7 7日内电汇日内电汇付款。美达家具厂收到收到函件后，于付款。美达家具厂收到收到函件后，于2 2月月4 4日又发函日又发函A A机关，机关，同意同意A A机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价但同时提出其每套桌椅售价10001000元已属优惠价格，考虑元已属优惠价格，考虑A A机关机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅所订桌椅数量较多，可以
19、按每套桌椅900900元出售。元出售。A A机关机关2 2月月6 6日日发函表示同意。该合同的要约为：发函表示同意。该合同的要约为：n nA.2A.2月月1 1日美达家具厂发出的函件日美达家具厂发出的函件n nB.2B.2月月2 2日日A A机关发出的函件机关发出的函件n nC.2C.2月月4 4日美达家具厂发出的函件日美达家具厂发出的函件n nD.2D.2月月6 6日日A A机关发出的函件机关发出的函件n n2、合同的成立 1.承诺生效时合同成立 2.当事人才用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立；如双方当事人未同时在合同书上签字或盖章的，则以当事人中最后一方签字或盖章的
20、时间为合同的成立时间 3.实际履行原则 如果当事人未采用法律要求或者当事人约定的书面形式、合同形式订立合同，或者没有在合同书上签字盖章的，只要一方当事人履行了“主要”义务，对方“接受”的，合同仍然成立。n n例12，甲、乙公司拟签订一份书面买卖合同，甲公司于2011年10月3日签字盖章后尚未将书面合同邮寄给乙公司时，即于10月8日接到乙公司按照合同约定发来的货物，甲公司经清点后将该批货物入库。乙公司于10月10日收到书面合同，并于当日签字盖章。请问合同成立的时间是什么时候？n n3.格式条款与免责条款 （1）格式条款：当事人为了重复使用而预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款。从维护公平、
21、保护弱者出发，合同法从维护公平、保护弱者出发，合同法对格式条款从三个方面予以限制：对格式条款从三个方面予以限制：第一，提供格式条款一方有提示、说明第一，提供格式条款一方有提示、说明的义务，应当提请对方注意免除或者限制其的义务，应当提请对方注意免除或者限制其责任的条款，并按照对方的要求予以说明；责任的条款，并按照对方的要求予以说明；第二，免除提供格式条款一方当事人主第二，免除提供格式条款一方当事人主要义务、排除对方当事人主要要义务、排除对方当事人主要权利权利的格式条的格式条款无效；款无效；第三，对格式条款的理解发生争议的，第三，对格式条款的理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。应
22、当作出不利于提供格式条款一方的解释。n n免责条款：指当事人约定的用以免除或限制其未来合同责任的条款。合同中的下列免责条款无效：（1）造成对方人身伤害的 （2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的3.1.3 合同的生效合同的生效n n1、合同的生效 成立 生效 客观事实 价值判断 （1）依法成立的合同，原则上自成立时生效 合 法 合同内容违法，属于无效合同，自始没有法律效力（2 2）法律、行政法规规定应当办理批准、登记）法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，在依照其规定办理批准、登等手续生效的，在依照其规定办理批准、登记等手续后生效记等手续后生效 中外合资经营企业法、中外合作经中外
23、合资经营企业法、中外合作经营企业法规定：中外合资企业公司，合作营企业法规定：中外合资企业公司，合作经营企业合同均须办理有关主管部门的批准经营企业合同均须办理有关主管部门的批准手续后才能生效。手续后才能生效。n n（3）法律、行政法规规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不能转移n n例13，如房屋买卖合同、双方价款、标的物交付完毕、买卖合同履行完毕，但未办理过户登记，则在法律层面未发生物权变动的后果，但我们不能据此否认买卖合同的效力。n n（4）附条件或附期限的合同 附生效条件的合同，自条件成就时生效；附解除条件的合同，自条件成就
24、时失效。附生效期限的合同，自期限届至时生效；附终止期限的 合同，自期限届满时失效n n注：当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就n n见例见例6 6，甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向，甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向迷信，就跟甲说：迷信，就跟甲说：“如果明天早上如果明天早上7 7点你家屋点你家屋顶上来了喜鹊，我就出顶上来了喜鹊，我就出1010万块钱买你的房子。万块钱买你的房子。”甲同意。乙回家后十分后悔。第二天早上甲同意。乙回家后十分后悔。第二天早上7 7点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上。现
25、在出现两种情况上。现在出现两种情况：（：（1 1）如果乙把喜鹊）如果乙把喜鹊赶走跑了，至赶走跑了，至7 7点再无喜鹊飞来。点再无喜鹊飞来。合同是否成立，是否有效？合同是否成立，是否有效？n n（2）如果甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑，至7点再无喜鹊飞来。合同是否成立，是否有效？n n2、效力待定合同 限制民事行为能力人订立的合同 无权代理人订立的合同 无处分权人订立的合同n n（1）限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人订立的合同 转为有效转为有效 追认追认 限制民事行为能力订立的合同，经限制民事行为能力订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效法定代理人追认后，该合同有效 相对人可
26、以催告法定代理人在相对人可以催告法定代理人在1个个月内予以追认月内予以追认n n转为无效转为无效转为无效转为无效撤销或拒绝追认撤销或拒绝追认撤销或拒绝追认撤销或拒绝追认 主动拒绝追认主动拒绝追认主动拒绝追认主动拒绝追认 经催告后明示拒绝追认经催告后明示拒绝追认经催告后明示拒绝追认经催告后明示拒绝追认 相对人催告法定代理人相对人催告法定代理人相对人催告法定代理人相对人催告法定代理人1 1个月内予以追认个月内予以追认个月内予以追认个月内予以追认,法定代理人未做表示的，视为拒绝追认法定代理人未做表示的，视为拒绝追认法定代理人未做表示的，视为拒绝追认法定代理人未做表示的，视为拒绝追认 合同被追认之前，
27、合同被追认之前，合同被追认之前，合同被追认之前，“善意善意善意善意”相对人有撤相对人有撤相对人有撤相对人有撤销的权利，撤销应当以通知方式作出销的权利，撤销应当以通知方式作出销的权利，撤销应当以通知方式作出销的权利，撤销应当以通知方式作出 n n注意：注意：（1）善意相对人）善意相对人 “善意善意”指该相对人没有过错指该相对人没有过错 （2）合同一旦被追认即转为有效合同，）合同一旦被追认即转为有效合同，善意相对人不再享有撤销权善意相对人不再享有撤销权 （3）催告权是相对人均享有的权利；撤）催告权是相对人均享有的权利；撤销权是销权是“善意善意”相对人方能享受到的权利相对人方能享受到的权利n n例例
28、例例1414，甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公，甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公，甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公，甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公司的客户，但乙公司并未将甲离职的事实告知丙公司。司的客户，但乙公司并未将甲离职的事实告知丙公司。司的客户，但乙公司并未将甲离职的事实告知丙公司。司的客户，但乙公司并未将甲离职的事实告知丙公司。某天甲持有乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义某天甲持有乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义某天甲持有乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义某天甲持有乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购与丙公司洽购与丙公司洽购与丙公司洽购10
29、0100吨白糖时，丙公司与其签订了买卖吨白糖时，丙公司与其签订了买卖吨白糖时，丙公司与其签订了买卖吨白糖时，丙公司与其签订了买卖合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（的是（的是（的是（）n n A.A.甲的行为构成无权代理，合同效力待定甲的行为构成无权代理，合同效力待定甲的行为构成无权代理，合同效力待定甲的行为构成无权代理，合同效力待定n n B.B.甲的行为构成无权代理，合同无效甲的行为构成无权代理，合同无效甲的行为构成无权代理，合同无效甲的
30、行为构成无权代理，合同无效n n C.C.丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权n n D.D.丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙在一个月丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙在一个月丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙在一个月丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙在一个月内未作表示，合同有效内未作表示，合同有效内未作表示，合同有效内未作表示，合同有效n n例例例例1515，甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公，甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公，甲是乙公司采购员，已离
31、职。丙公司是乙公，甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公司的客户，已被告知甲离职的事实。但当甲持有乙公司的客户，已被告知甲离职的事实。但当甲持有乙公司的客户，已被告知甲离职的事实。但当甲持有乙公司的客户，已被告知甲离职的事实。但当甲持有乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购100100吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据合同
32、法律制度的规定，下列表述中，正确的是（合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）n n A.A.甲的行为构成无权代理，合同效力待定甲的行为构成无权代理，合同效力待定甲的行为构成无权代理，合同效力待定甲的行为构成无权代理，合同效力待定n n B.B.甲的行为构成无权代理，合同无效甲的行为构成无权代理，合同无效甲的行为构成无权代理，合同无效甲的行为构成无权代理，合同无效n n C.C.丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权丙公
33、司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权n n D.D.丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙在一个月丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙在一个月丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙在一个月丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙在一个月内未作表示，合同无效内未作表示，合同无效内未作表示，合同无效内未作表示，合同无效n n（2）无权代理人订立的合同）无权代理人订立的合同 行为人没有代理权、超越代理权或行为人没有代理权、超越代理权或者在代理权终止后以后被代理人名义订者在代理权终止后以后被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。理人不发生效
34、力，由行为人承担责任。被代理人已经开始履行合同义务的，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认视为对合同的追认n n（3）无处分权人订立的合同）无处分权人订立的合同 无处分权的人处分他人的财产，经无处分权的人处分他人的财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效后取得处分权的，该合同有效n n无权代理合同无权代理合同VS无处分权人订立的合同无处分权人订立的合同 无权代理：无代理权人以被代理人名义无权代理：无代理权人以被代理人名义实施的民事行为实施的民事行为 无权处分：无处分权人以自己的名义实无权处分：无处分权人以自己的名义实施的
35、民事行为施的民事行为n n例例例例1616，甲委托乙保管自己的笔记本电脑，乙，甲委托乙保管自己的笔记本电脑，乙，甲委托乙保管自己的笔记本电脑，乙，甲委托乙保管自己的笔记本电脑，乙在下列两种情形下降该笔记本电脑低价转让在下列两种情形下降该笔记本电脑低价转让在下列两种情形下降该笔记本电脑低价转让在下列两种情形下降该笔记本电脑低价转让给丙。（给丙。（给丙。（给丙。（1 1）乙跟丙说：我把自己的这台电脑）乙跟丙说：我把自己的这台电脑）乙跟丙说：我把自己的这台电脑）乙跟丙说：我把自己的这台电脑卖给你，价格卖给你，价格卖给你，价格卖给你，价格30003000元。双方成交。（元。双方成交。（元。双方成交。（
36、元。双方成交。（2 2）乙）乙）乙）乙跟丙说：这台电脑是甲托我代为出售的，价跟丙说：这台电脑是甲托我代为出售的，价跟丙说：这台电脑是甲托我代为出售的，价跟丙说：这台电脑是甲托我代为出售的，价格格格格30003000元，双方成交。元，双方成交。元，双方成交。元，双方成交。n n请问，在这两种情形下，是构成无权代理还请问，在这两种情形下，是构成无权代理还请问，在这两种情形下，是构成无权代理还请问，在这两种情形下，是构成无权代理还是无权处分？是无权处分？是无权处分？是无权处分？3.1.4 合同的履行合同的履行n n1、约定不明、约定不明 协议补充协议补充 按合同有关条款或交易习惯确定按合同有关条款或
37、交易习惯确定 合同法律制度规定（诉讼或仲裁）合同法律制度规定（诉讼或仲裁）n n具体规则：具体规则：（1）价款或者报酬不明确的，按照）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行订立合同时履行地的市场价格履行 （2）履行地点不明确的，给付货币）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行标的，在履行义务一方所在地履行n n例例例例1717：北京的甲公司向上海的乙公司出售一：北京的甲公司向上海的乙公司出售一：北京的甲公司向上海的乙公司出售
38、一：北京的甲公司向上海的乙公司出售一批原材料，双方在合同中对履行地点没有明批原材料，双方在合同中对履行地点没有明批原材料，双方在合同中对履行地点没有明批原材料，双方在合同中对履行地点没有明确约定，双方未能达成补充协议，根据合同确约定，双方未能达成补充协议，根据合同确约定，双方未能达成补充协议，根据合同确约定，双方未能达成补充协议，根据合同有关条款和交易习惯也不能确定。根据合同有关条款和交易习惯也不能确定。根据合同有关条款和交易习惯也不能确定。根据合同有关条款和交易习惯也不能确定。根据合同法律制度的规定，下列说法正确的有法律制度的规定，下列说法正确的有法律制度的规定，下列说法正确的有法律制度的规
39、定，下列说法正确的有（）n n A.A.甲公司应当在北京交货甲公司应当在北京交货甲公司应当在北京交货甲公司应当在北京交货n n B.B.甲公司应当在上海交货甲公司应当在上海交货甲公司应当在上海交货甲公司应当在上海交货n n C.C.乙公司应该在北京付款乙公司应该在北京付款乙公司应该在北京付款乙公司应该在北京付款n n D.D.乙公司应当在上海付款乙公司应当在上海付款乙公司应当在上海付款乙公司应当在上海付款n n（3）履行期限不明确的，债务人可以）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间但应当给对方必要的准备时
40、间n n（4）履行费用的负担不明确的，由履）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担行义务一方负担n n例例18，接上例，买方乙是给付货币的一，接上例，买方乙是给付货币的一方应该到北京支付货款，如果付款需要方应该到北京支付货款，如果付款需要通过银行进行，相关的费用由乙负担；通过银行进行，相关的费用由乙负担；而卖方甲在北京交付原材料即履行完义而卖方甲在北京交付原材料即履行完义务，如果双方对运费没有约定，运费由务，如果双方对运费没有约定，运费由乙负担乙负担n n2、双务合同的履行抗辩权双务合同的履行抗辩权 抗辩权抗辩权 是指双务合同的当事人一方有依法是指双务合同的当事人一方有依法对抗对方要求或否
41、认对方权利主张的权对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。利。针对具体的同一合同针对具体的同一合同n n例例18，2010年年3月月8日，甲向乙借用电日，甲向乙借用电脑一台。脑一台。3月月15日，乙向甲借用名牌手日，乙向甲借用名牌手表一块。表一块。5月月10日，甲要求乙返还手表，日，甲要求乙返还手表，乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还手乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还手表。请问乙的理由是否合法？表。请问乙的理由是否合法？同时履行抗辩权同时履行抗辩权 先履行抗辩权先履行抗辩权 不安抗辩权不安抗辩权n n（1）同时履行抗辩权）同时履行抗辩权 当事人互负债务，没有先后履行顺当事人互负债务，没有先后履行顺
42、序，应当同时履行；一方在对方履行之序，应当同时履行；一方在对方履行之前有权拒绝其对自己提出的履行要求；前有权拒绝其对自己提出的履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求权拒绝其相应的履行要求 一手交钱，一手交货一手交钱，一手交货n n（2）先履行抗辩权）先履行抗辩权 当事人互负债务，有先后履行顺序，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求；先履行一方履行债务拒绝其履行要求；先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的
43、履行要求相应的履行要求n n（3 3）不安抗辩权）不安抗辩权）不安抗辩权）不安抗辩权 应当先履行债务的当事人，有确切的证据应当先履行债务的当事人，有确切的证据应当先履行债务的当事人，有确切的证据应当先履行债务的当事人，有确切的证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安证明对方有下列情况之一的，可以行使不安证明对方有下列情况之一的，可以行使不安证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：抗辩权，中止合同履行：抗辩权，中止合同履行：抗辩权，中止合同履行：a.a.经营状况严重恶化经营状况严重恶化经营状况严重恶化经营状况严重恶化 b.b.转移财产、抽逃资金，以逃避债务转移财产、抽逃资金
44、，以逃避债务转移财产、抽逃资金，以逃避债务转移财产、抽逃资金，以逃避债务 c.c.丧失商业信誉丧失商业信誉丧失商业信誉丧失商业信誉 d.d.有丧失或者可能丧失履行债务能力的其有丧失或者可能丧失履行债务能力的其有丧失或者可能丧失履行债务能力的其有丧失或者可能丧失履行债务能力的其 他情形他情形他情形他情形n n例例1919，甲与乙订立买卖茶叶的合同，合同约，甲与乙订立买卖茶叶的合同，合同约定，甲于定，甲于20102010年年1010月月7 7日发货，乙收到货物日发货，乙收到货物后后1010日内付款。乙收到货物后，经检验，发日内付款。乙收到货物后，经检验，发现货物与封存的样品差异巨大，乙方拒绝支现货
45、物与封存的样品差异巨大，乙方拒绝支付款项。根据合同法律制度的规定，乙的行付款项。根据合同法律制度的规定，乙的行为是（为是（）n nA.A.行使同时履行抗辩权行使同时履行抗辩权n nB.B.行使不安抗辩权行使不安抗辩权n nC.C.行使先履行抗辩权行使先履行抗辩权n nD.D.违约行为违约行为n n例20，甲乙双方订立买卖合同，约定收货后一周内付款。甲方在交货前发现乙方经营状况严重恶化，根据合同法律制度的规定，甲方（）n nA.可行使同时抗辩权n nB.可行使先履行抗辩权n nC.可行使不安抗辩权n nD.以上皆可n n3、违约责任的承担方式 继续履行 补救措施 损害赔偿 n n损害赔偿 赔偿损
46、失 支付违约金 定金n n注意：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金“或者”定金条款，二者不能并用n n违约责任和侵权责任的竞合 因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法规定的要求其承担违约责任“或者”依照其他法律要求其承担侵权责任n n例例2121，甲公司从乙农场购入，甲公司从乙农场购入1010头种牛，乙农场违约，头种牛，乙农场违约，将部分带有传染病的种牛交付给甲公司，致使甲公司将部分带有传染病的种牛交付给甲公司，致使甲公司所饲养的其他奶牛大量患病造成财产损失。根据法律所饲养的其他奶牛大量患病造成财产损失。根据法律制度的规定
47、，甲公司要求乙农场承担责任的方式是（制度的规定，甲公司要求乙农场承担责任的方式是（）n nA.A.只能要求乙农场承担违约责任只能要求乙农场承担违约责任n nB.B.只能要求乙农场承担侵权责任只能要求乙农场承担侵权责任n nC.C.要求乙农场既承担违约责任又承担侵权责任要求乙农场既承担违约责任又承担侵权责任n nD.D.在违约责任或侵权责任中选择其一要求乙农场承担在违约责任或侵权责任中选择其一要求乙农场承担n n4、定金 定金合同从实际交付定金之日起生效 实践合同n n定金数额规定 当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%；如果超过20%，超过部分无效n n定金罚则：（1）给付定金一方不
48、履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。n n例22，甲乙签订合同，合同标的额为100万元，双方约定由甲向乙支付定金30万元；由于约定的定金数额超过主合同标的额的20%，定金合同仅在20万元上成立，超过的10万元无效，应当返还给当事人。如果甲违约，如何处理？如果乙违约，如何处理？当事人受到的惩罚是否相同？n n（2）当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则n n（3）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行时，适用定金合同n n例例2323
49、，甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付，甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付200200吨铜吨铜材，货款材，货款200200万元；乙向甲支付定金万元；乙向甲支付定金2020万元；如因任万元；如因任何一方不履行合同应支付违约金何一方不履行合同应支付违约金3030万元。甲因将铜万元。甲因将铜材卖给丙而无法向乙交货。根据合同法律制度的规定，材卖给丙而无法向乙交货。根据合同法律制度的规定，乙在向法院起诉时，既能最大限度保证自己的利益，乙在向法院起诉时，既能最大限度保证自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是（又能获得法院支持的诉讼请求是（）n nA.A.请求甲双倍返还定金请求甲双倍返还定金4040万元万元n
50、nB.B.请求甲支付违约金请求甲支付违约金3030万元万元n nC.C.请求甲支付违约金请求甲支付违约金3030万元万元,同时请求甲双倍返还定同时请求甲双倍返还定金金4040万元万元n nD.D.请求甲支付违约金请求甲支付违约金3030万元万元,同时请求甲返还定金同时请求甲返还定金2020万元万元n n注:定金VS订金 定金具有担保性质，给付定金一方违约时，不得要求返还定金 订金作为预付款，不具有担保性质，而因给付预付款一方违约导致合同解除时，收受方应当返还订金，当然收受方也有权要求其承担违约责任n n5、合同的担保理论 保证 抵押 质押 留置 定金n n（1）保证保证 是指是指保证人保证人和