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1、行政执法中法律适用问题行政执法中法律适用问题 一、行政执法的法律渊源一、行政执法的法律渊源 法律渊源，指法的来源，具体指法律渊源，指法的来源，具体指一定的国家机关依照法定职权和程一定的国家机关依照法定职权和程序制定或认可的具有不同法的效力序制定或认可的具有不同法的效力和地位的法的不同表现形式。和地位的法的不同表现形式。我国行政法律渊源：以宪法我国行政法律渊源：以宪法为核心的各种制定法，包括：为核心的各种制定法，包括：国际条约、国际惯例；国际条约、国际惯例；宪法；宪法；法律；法律；行政法规；行政法规；行政规章。行政规章。（1）我国同外国缔结的国际条）我国同外国缔结的国际条约和双边协定。约和双边协
2、定。国际惯例：国际法优于国内法国际惯例：国际法优于国内法 税收征管法税收征管法规定：税收条约、规定：税收条约、协定与本法有不同规定的，依照条协定与本法有不同规定的，依照条约协定办理；约协定办理；企业所得税法企业所得税法规定：中华人规定：中华人民共和国政府同外国政府订立的有民共和国政府同外国政府订立的有关税收的协定与本法有不同规定的，关税收的协定与本法有不同规定的，依照协定的规定办理。依照协定的规定办理。（2）法律）法律 全国人大和人大常委会行使立法全国人大和人大常委会行使立法权制定。权制定。由多个部门法律组成法律体系：由多个部门法律组成法律体系：如宪法及相关法、民商法、行政法、如宪法及相关法、
3、民商法、行政法、经济法、社会法等。经济法、社会法等。（3）行政法规）行政法规 我国最高行政机关我国最高行政机关-国务院国务院根据宪法和法律或者全国人大的授根据宪法和法律或者全国人大的授权，依照法定的权限和程序，制定权，依照法定的权限和程序，制定的有关行政管理的规范。的有关行政管理的规范。范围及形式：范围及形式：A、实施性立法。为执行法律，根实施性立法。为执行法律，根据法律授权制定的行政管理事项，即法据法律授权制定的行政管理事项，即法律的实施细则，如：律的实施细则，如：税收征管法实施税收征管法实施细则细则、企业所得税法实施细则企业所得税法实施细则。B、创造性立法。依法制定的行政创造性立法。依法制
4、定的行政管理规范。管理规范。行政法规的名称：一般称行政法规的名称：一般称“条条例例”、也可以称、也可以称“规定规定”、“办法办法”等。根据人大及人大常委会授权等。根据人大及人大常委会授权制定的行政法规称制定的行政法规称“暂行条例暂行条例”、“暂行办法暂行办法”。行政法规的内容：章、节、条、行政法规的内容：章、节、条、款、项、目。款、项、目。（4）行政规章）行政规章 包括部门规章和地方政府规章。包括部门规章和地方政府规章。A、部门规章，指国务院各部门部门规章，指国务院各部门（如财政部、国家税务总局）根据（如财政部、国家税务总局）根据法律和行政法规及国务院的决定、法律和行政法规及国务院的决定、命令
5、，在本部门权限内，按照规定命令，在本部门权限内，按照规定的程序所制定的规范（如规则、规的程序所制定的规范（如规则、规定、办法、实施办法等）。定、办法、实施办法等）。法定程序：法定程序：1、由部务会或委员会决定；、由部务会或委员会决定；2、部门首长签署命令予以公布；、部门首长签署命令予以公布；3、在国务院公报或部门公报和、在国务院公报或部门公报和全国性报纸刊登。全国性报纸刊登。B、地方政府规章，指省、自治地方政府规章，指省、自治区、直辖市和较大的市的政府，根区、直辖市和较大的市的政府，根据法律、行政法规和地方性法规，据法律、行政法规和地方性法规，制定的地方性规范。制定的地方性规范。行政诉讼法行政
6、诉讼法的规定：的规定：审理行政案件，以法律、行政法审理行政案件，以法律、行政法规、地方性法规为依据，参照部门规、地方性法规为依据，参照部门规章和地方政府规章。规章和地方政府规章。二、行政执法中二、行政执法中非正式的法律渊源非正式的法律渊源 1、国家政策。、国家政策。2、行政规章以下的规范性文件。、行政规章以下的规范性文件。主要指有关部门（国务院各部门、省主要指有关部门（国务院各部门、省一级政府及较大的市政府、主管部门）一级政府及较大的市政府、主管部门）制定的为指导法律的执行或实施行政措制定的为指导法律的执行或实施行政措施而作出的具体应用解释和制定的规章施而作出的具体应用解释和制定的规章以下的规
7、范。以下的规范。规范性文件的法律地位和效力规范性文件的法律地位和效力 规范性文件不是法律渊源，对人规范性文件不是法律渊源，对人民法院不具有法律规范意义上的约民法院不具有法律规范意义上的约束力。束力。案例：案例：“泛美卫星公司泛美卫星公司”案中法院对案中法院对国家税务总局国家税务总局通知通知和和批复批复效力效力的认定：的认定：根据根据行政诉讼法行政诉讼法第第52条第条第1款的款的规定，人民法院审理行政案件，以法律规定，人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。被告和行政法规、地方性法规为依据。被告在适用在适用中美税收协定中美税收协定第第11条、条、外外商投资企业和外国企业所得税法
8、商投资企业和外国企业所得税法第第19条的同时，还引用了条的同时，还引用了201号号通知通知和和566号号批复批复，这两份文件不能作为本，这两份文件不能作为本院审理此案的法律依据。院审理此案的法律依据。最高人民法院最高人民法院关于审理行政案关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要件适用法律规范问题的座谈会纪要（2004年年5月月18日法日法200496号通号通知印发）对规范性文件效力认定的知印发）对规范性文件效力认定的规定：规定：规范性文件合法、有效并合理、规范性文件合法、有效并合理、适当的，应承认其效力。适当的，应承认其效力。合法、有效：有上位法的依据，合法、有效：有上位法的依据，不存在与
9、上位法的冲突或抵触；不不存在与上位法的冲突或抵触；不能设定行政许可和审批、行政处罚、能设定行政许可和审批、行政处罚、行政强制、行政事业性收费等；已行政强制、行政事业性收费等；已向社会公开。向社会公开。合理、适当：不违反公序良俗且合理、适当：不违反公序良俗且符合时宜。符合时宜。处理决定书处理决定书 根据根据外商投资企业和外国企业外商投资企业和外国企业所得税法所得税法第十七条第十七条“.”之规之规定，及定，及XXX税务局国际税务管理处税务局国际税务管理处XXXX年年X月月X日电子文件通知日电子文件通知XXXXX的规定，的规定，.上述电子文件并未对社会公开，上述电子文件并未对社会公开，为内部掌握之用
10、，因此不能作为作为内部掌握之用，因此不能作为作出具体行政行为的依据。出具体行政行为的依据。行政复议法行政复议法的规定的规定 公民、法人或者其他组织认为行政机关的公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：向行政复议机关提出对该规定的审查申请：（一）国务院部门的规定；（一）国务院部门的规定；（二）县级以上地方各级人民政府及其工（二）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；作部门的规定；（三）乡镇人民政府的规定。（
11、三）乡镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委规章和地前款所列规定不含国务院部、委规章和地方人民政府规章。方人民政府规章。案例案例1：对财政部、国家税务：对财政部、国家税务总局总局关于进一步推进出口货物关于进一步推进出口货物实行免抵退税办法的通知实行免抵退税办法的通知的审的审查查 增值税暂行条例增值税暂行条例的规定的规定 纳税人出口适用税率为零的货物，纳税人出口适用税率为零的货物，向海关办理出口手续后，凭出口报关单向海关办理出口手续后，凭出口报关单等有关凭证，可以按月向税务机关申报等有关凭证，可以按月向税务机关申报办理该项出口货物的退税。具体办法由办理该项出口货物的退税。具体办法由国家税
12、务总局规定。国家税务总局规定。本条例由财政部负责解释。本条例由财政部负责解释。案例案例2：对财政部、国家税务总：对财政部、国家税务总局局关于下岗失业人员再就业有关关于下岗失业人员再就业有关税收政策问题的通知税收政策问题的通知（财税（财税2005186号）的合法性审查号）的合法性审查 “对对2005年底前核准享受再就业减年底前核准享受再就业减免税优惠的个体经营人员，从免税优惠的个体经营人员，从2006年年1月月1日起按上述规定政策执行，原政策优惠日起按上述规定政策执行，原政策优惠规定停止执行。规定停止执行。”财政部、国家税务总局财政部、国家税务总局关于财税关于财税2005186号文件的审查意见号
13、文件的审查意见 财政部、国家税务总局财政部、国家税务总局关于下岗失业人关于下岗失业人员再就业有关税收政策问题的通知员再就业有关税收政策问题的通知（财税（财税2005 186号）是依据号）是依据国务院关于进一步加国务院关于进一步加强就业再就业工作的通知强就业再就业工作的通知（国税发（国税发200536号）的精神，由财政部、国家税务号）的精神，由财政部、国家税务总局报经国务院批准后，共同制定的。财税总局报经国务院批准后，共同制定的。财税2005186号文件在指定主体、制定程序和规号文件在指定主体、制定程序和规定内容上都符合有关规定，是合法的。定内容上都符合有关规定，是合法的。三、行政执法法律适用的
14、原三、行政执法法律适用的原则则-即法律规范冲突的适用即法律规范冲突的适用规则规则 法律冲突，指调整同一对象的法律冲突，指调整同一对象的两个或者两个以上的法律规范因规两个或者两个以上的法律规范因规定不同的法律后果而产生的冲突。定不同的法律后果而产生的冲突。案例案例1：某地税稽查局：某地税稽查局查处发票违法行为适用法律案查处发票违法行为适用法律案 发票管理办法发票管理办法（财政部（财政部1993年第年第9号令发布）号令发布）第三十六条：违反发票管理法规第三十六条：违反发票管理法规的行为包括：（三）未按照规定开的行为包括：（三）未按照规定开具发票的。对前款所列行为之一的具发票的。对前款所列行为之一的
15、单位和个人，由税务机关责令限期单位和个人，由税务机关责令限期改正，没收违法所得，可以并处一改正，没收违法所得，可以并处一万元以下的罚款。万元以下的罚款。收费公路管理条例收费公路管理条例 （2004年年8月月18日国务院第日国务院第61次常务会次常务会议通过，议通过，2004年年9月月13日国务院令第日国务院令第417号号公布，公布，2004年年11月月1日起施行）日起施行）第五十一条：违法本条例的规定，第五十一条：违法本条例的规定，收费公路经营管理者收费时，开具已经收费公路经营管理者收费时，开具已经过期失效的票据的，由财政部门或者税过期失效的票据的，由财政部门或者税务部门责令改正，并根据情节轻
16、重，处务部门责令改正，并根据情节轻重，处10万元以上万元以上50万元以下的罚款。万元以下的罚款。案例案例2、美国泛美卫星公司、美国泛美卫星公司 不服行政处理行政诉讼案不服行政处理行政诉讼案 原告：泛美卫星国际系统责任有限原告：泛美卫星国际系统责任有限公司公司 被告：北京市国家税务局对外分局被告：北京市国家税务局对外分局 第三人：中央电视台第三人：中央电视台 原告诉称：原告诉称：对于协议性质的认定应以合同法为对于协议性质的认定应以合同法为依据。租赁合同的主要法律特征租赁物依据。租赁合同的主要法律特征租赁物的交付，即有体物占有、使用权的转移。的交付，即有体物占有、使用权的转移。协议协议约定由原告通
17、过操作使用其位约定由原告通过操作使用其位于外层空间的卫星及美国的地面设施，于外层空间的卫星及美国的地面设施，为第三人提供传输服务。在该过程中，为第三人提供传输服务。在该过程中，未发生任何设施的占有和使用权的转移，未发生任何设施的占有和使用权的转移，不符合租赁合同的特征。故原告的收入不符合租赁合同的特征。故原告的收入不属于租金。不属于租金。1、下位法不符合上位法的判、下位法不符合上位法的判断和适用，上位法优于下位法原断和适用，上位法优于下位法原则则-不同级别的法律冲突不同级别的法律冲突 下位法的规定不符合上位法的，下位法的规定不符合上位法的，原则上适用上位法。下位法与上位原则上适用上位法。下位法
18、与上位法相抵触的，应当依据上位法认定法相抵触的，应当依据上位法认定具体行政行为的合法性。具体行政行为的合法性。下位法不符合上位法的情形：下位法不符合上位法的情形：1）下位法缩小上位法规定的权利主）下位法缩小上位法规定的权利主体范围或者违反上位法立法目的扩大上体范围或者违反上位法立法目的扩大上位法规定的权利主体范围；位法规定的权利主体范围；2）下位法限制或者剥夺上位法规定）下位法限制或者剥夺上位法规定的权利，或者违反上位法立法目的扩大的权利，或者违反上位法立法目的扩大上位法规定的权利范围；上位法规定的权利范围；3）下位法扩大行政主体或其职权范）下位法扩大行政主体或其职权范围；围；4）下位法延长上
19、位法规定的履行法）下位法延长上位法规定的履行法定职责期限；定职责期限；5）下位法以参照、准用等方式扩大）下位法以参照、准用等方式扩大或者限缩上位法规定的义务或者义务主或者限缩上位法规定的义务或者义务主体的范、性质或者条件；体的范、性质或者条件；6）下位法增设或者限缩违反上位法）下位法增设或者限缩违反上位法规定的适用条件；规定的适用条件；7）下位法扩大或者限缩上位法规定）下位法扩大或者限缩上位法规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围；范围；8）下位法改变上位法已规定的违法行）下位法改变上位法已规定的违法行为的性质；为的性质；9）下位法超出上位法规定的强制措施
20、）下位法超出上位法规定的强制措施的适用范围、种类和方式以及增设或者的适用范围、种类和方式以及增设或者限缩其适用条件；限缩其适用条件；10）法规、规章或者其他规范性文件）法规、规章或者其他规范性文件设定不符合行政许可法规定的行政许可，设定不符合行政许可法规定的行政许可，或者增设违反上位法的行政许可条件。或者增设违反上位法的行政许可条件。2、特别规定与一般规定的适用、特别规定与一般规定的适用关系，特别规定优于一般规定（特关系，特别规定优于一般规定（特殊法优于一般法）原则殊法优于一般法）原则-同级别同级别的法律冲突的法律冲突 指同一机关制定的法律、行政法规、指同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规
21、、规章，对相同事项作出不地方性法规、规章，对相同事项作出不同规定，或同一法律、行政法规、规章同规定，或同一法律、行政法规、规章内的不同条文对相同事项作出不同规定内的不同条文对相同事项作出不同规定的，特别规定优于一般规定（特别法优的，特别规定优于一般规定（特别法优于一般法），适用特别规定（特别法）。于一般法），适用特别规定（特别法）。一般规定：指调整某类社会关系而制一般规定：指调整某类社会关系而制定的法律规范，如定的法律规范，如行政复议法行政复议法对行对行政复议提起的规定。政复议提起的规定。特别规定：指根据某种特殊情况和需特别规定：指根据某种特殊情况和需要，制定的调整某种特殊社会关系的法要，制定
22、的调整某种特殊社会关系的法律规范，是对于某个部门、行业或某类律规范，是对于某个部门、行业或某类特殊事项作出的专门规范。如特殊事项作出的专门规范。如税收征税收征管法管法的适用范围及的适用范围及税收征管法税收征管法第第88条对纳税争议提起税务行政复议的规条对纳税争议提起税务行政复议的规定。定。行政复议法行政复议法第十九条的规定：第十九条的规定：法律、法规规定应当先向行政复议机法律、法规规定应当先向行政复议机关申请行政复议、对行政复议决定不服关申请行政复议、对行政复议决定不服在向人民法院提起行政诉讼的，行政复在向人民法院提起行政诉讼的，行政复议机关不予受理或者受理后超过行政复议机关不予受理或者受理后
23、超过行政复议期限不作答复的，公民、法人或者其议期限不作答复的，公民、法人或者其他组织可以自收到不予受理决定书之日他组织可以自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起十五日内，起或者行政复议期满之日起十五日内，依法向人民法院提起行政诉讼。依法向人民法院提起行政诉讼。税收征管法税收征管法第八十八条的规定：第八十八条的规定：纳税人、扣缴义务人、纳税担保人纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依
24、法申请行政复议；对行政复然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。诉。3、新旧法律规范的适用规则，、新旧法律规范的适用规则，新法优于旧法原则新法优于旧法原则-新旧法律新旧法律规范冲突规范冲突 （1）基本原则：法律不溯及既往，）基本原则：法律不溯及既往，但有特别规定的除外。但有特别规定的除外。指对法律规范不适用于生效以前所指对法律规范不适用于生效以前所发生的事件和行为。发生的事件和行为。特别规定，指为了更好地保护公民、特别规定，指为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作出的法人和其他组织的权利和利益而作出的规定。规定。如如
25、刑法刑法从旧兼从轻的原则。从旧兼从轻的原则。（2）具体运用：实体问题适用旧）具体运用：实体问题适用旧法，程序问题适用新法，即实体从法，程序问题适用新法，即实体从旧，程序从新旧，程序从新,-行政相对人的行政相对人的行为发生在新法实施以前，具体行行为发生在新法实施以前，具体行政行为作出在新法施行以后情形的政行为作出在新法施行以后情形的法律适用。法律适用。除外情形：除外情形：a、法律、法规或规章另有规定法律、法规或规章另有规定的；的；b、适用新法对保护行政相对人适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有利的；的合法权益更为有利的；c、按照具体行政行为的性质应按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体规定
26、的。当适用新法的实体规定的。四、行政执法中四、行政执法中具体法律适用的有关问题具体法律适用的有关问题 国家税务总局关于房地产开发业务国家税务总局关于房地产开发业务征收企业所得税问题的通知征收企业所得税问题的通知（国税发（国税发200631号）规定：符合下列条件之一号）规定：符合下列条件之一的，应视为开发产品已经完工：的，应视为开发产品已经完工：2、已开、已开始投入使用的开发产品。始投入使用的开发产品。国家税务总局国税函国家税务总局国税函2009342号：号：开发产品开始投入使用是指房地产开发开发产品开始投入使用是指房地产开发企业开始办理开发产品交付手续（包括企业开始办理开发产品交付手续（包括入
27、住手续）或已开始实际投入使用。入住手续）或已开始实际投入使用。城市房地产管理法城市房地产管理法规定：房规定：房地产开发项目竣工，经验收合格后，地产开发项目竣工，经验收合格后，方可投入使用。方可投入使用。建筑法建筑法规定：建筑工程竣工规定：建筑工程竣工验收合格后，方可投入使用；未经验收合格后，方可投入使用；未经验收合格或者验收不合格的，不得验收合格或者验收不合格的，不得交付使用。交付使用。同一用语在不同法律规范中具有同一用语在不同法律规范中具有不同的内涵，对其的解释应适用如不同的内涵，对其的解释应适用如下原则：下原则：1、行政执法中所适用的法律规范，、行政执法中所适用的法律规范，一般按照其通常语
28、义进行解释；一般按照其通常语义进行解释；2、有专业上的特殊涵义的，该涵义、有专业上的特殊涵义的，该涵义优先；优先；3、语义不清楚或者有歧义的，根据、语义不清楚或者有歧义的，根据上下文和立法宗旨、目的和原则等确定上下文和立法宗旨、目的和原则等确定其涵义。其涵义。财政部信访工作办法财政部信访工作办法规定：信访规定：信访事项处理程序：采用电子邮件、传真、事项处理程序：采用电子邮件、传真、电话、走访等方式的。电话、走访等方式的。税收征管法税收征管法第一百条：税收征管第一百条：税收征管法第八十八条规定的纳税争议，是指纳法第八十八条规定的纳税争议，是指纳税人、扣缴义务人、纳税担保人对税务税人、扣缴义务人、
29、纳税担保人对税务机关确定纳税主体、征税对象、征税范机关确定纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税及退税、适用税率、计围、减税、免税及退税、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点以及税款征收方式等具体行政行为有点以及税款征收方式等具体行政行为有异议而发生的争议。异议而发生的争议。行政执法适用的法律规范在列举行政执法适用的法律规范在列举其适用的典型事项后，又以其适用的典型事项后，又以“等等”、“其他其他”等词语进行表述的，等词语进行表述的，1）属于不完全列举的例示性规定；属于不完全列举的例示性规定；2）以）以“等等”、“其他其他”等概括性用等概括性用语
30、表示的事项，均为明文列举的事项以语表示的事项，均为明文列举的事项以外的事项；外的事项；3）其所概括的情形应为与列举事项）其所概括的情形应为与列举事项类似的事项。类似的事项。关于正确适用法律的案例关于正确适用法律的案例 法院判决认定：本案争议焦点是该公司是法院判决认定：本案争议焦点是该公司是否存在虚假纳税申报问题。否存在虚假纳税申报问题。1、国税发、国税发200631号文未对开发产品号文未对开发产品“已开始投入使用已开始投入使用”作出明确界定；作出明确界定；2、根据、根据中华人民共和国城市房地产管中华人民共和国城市房地产管理法理法、中华人民共和国建筑法中华人民共和国建筑法，该公，该公司开发产品在
31、司开发产品在2006年并未通过竣工验收备案，年并未通过竣工验收备案，不能认定不能认定2006年已投入使用；年已投入使用；3、不能证明该公司在主观上存在偷、不能证明该公司在主观上存在偷税的故意。税的故意。处罚决定主要证据不足、适用法律法处罚决定主要证据不足、适用法律法规不当，依法应予撤消。规不当，依法应予撤消。关于本案的法律适用问题关于本案的法律适用问题 1、不同部门的法律调整不同的社会、不同部门的法律调整不同的社会关系，其立法目的、适用范围、调整对关系，其立法目的、适用范围、调整对象不同。象不同。2、不同的法律规范调整的社会关系、不同的法律规范调整的社会关系不同，有其各自的立法目的和适用范围。
32、不同，有其各自的立法目的和适用范围。3、判决适用的、判决适用的建筑法建筑法、城市房地产管理法城市房地产管理法不调整税收不调整税收征管活动，有其特定的调整对象。征管活动，有其特定的调整对象。4、本案是税务争议行政诉讼案、本案是税务争议行政诉讼案件，应适用税收法律规范。件，应适用税收法律规范。“完工完工”有其特定的内涵和解释。有其特定的内涵和解释。5、特别规定优于一般规定的原、特别规定优于一般规定的原则。则。处理决定及依据处理决定及依据 根据财政部、国家税务总局根据财政部、国家税务总局关于关于出口货物税收若干问题的补充通知出口货物税收若干问题的补充通知（财税字（财税字1997014号）第五条第二款及号）第五条第二款及关于进一步推进出口货物实行免抵退关于进一步推进出口货物实行免抵退税办法的通知税办法的通知规定，追缴你公司规定，追缴你公司2003年至年至2004年违规取得出口退税款年违规取得出口退税款元及免抵税额元，共计元及免抵税额元，共计元。元。援引法律作为具体行政行为的依援引法律作为具体行政行为的依据必须明确具体，除写明名称外，据必须明确具体，除写明名称外，还应写明条、款、项、目。还应写明条、款、项、目。