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1、专为专为20122012年度河南省律师岗前培训班年度河南省律师岗前培训班 律师民事诉讼实务操作流程律师民事诉讼实务操作流程(授授 课课 提提 纲纲 )2 0 1 2 2 0 1 2 年年 6 6 月月 26 26 日日民事诉讼应首先注意的几点民事诉讼应首先注意的几点 民事诉讼八个字民事诉讼八个字1、主体适格问题、主体适格问题2、举证原则、举证原则（证据三原则和三阶段）（证据三原则和三阶段）3、代理人的非独立性、代理人的非独立性（与刑事诉讼的区别）（与刑事诉讼的区别）4、当事人的称谓、当事人的称谓（与刑事诉讼的不同）（与刑事诉讼的不同）5、和解问题、和解问题6、对抗问题、对抗问题7、法律白条问题
2、、法律白条问题（执行方面）（执行方面）8、司法解释、司法解释 9、公权与私权问题、公权与私权问题10、目前的改革（、目前的改革（大接访大接访 脱下法袍、放下法锤脱下法袍、放下法锤 1%人民陪审员人民陪审员 ）律师民事诉讼实务操作流程 目录一、序一、序二、委托代理合同签订之前阶段二、委托代理合同签订之前阶段三、委托代理合同的签订三、委托代理合同的签订四、开庭之前阶段的工作四、开庭之前阶段的工作(重点重点)五、庭审中的具体操作五、庭审中的具体操作六、一审庭审之后六、一审庭审之后七、二审程序七、二审程序八、特别程序八、特别程序律师民事诉讼实务操作流程 目录九、审判监督程序九、审判监督程序十、督促程序
3、十、督促程序十一、公示催告程序十一、公示催告程序 十二、破产还债程序（删除）十三、执行程序十三、执行程序十四、办案小结及案卷的装订入档十四、办案小结及案卷的装订入档十五、最高法院专家法官对民商裁判疑难问题阐释十五、最高法院专家法官对民商裁判疑难问题阐释十六、省法院十六、省法院（内部）（内部）民事审判实用操作若干问题民事审判实用操作若干问题十七、结束语十七、结束语一、序（1）1、民诉律师应追求什么、民诉律师应追求什么?摆正经济效益和社会效益的关系摆正经济效益和社会效益的关系（三大诉讼特点）（三大诉讼特点）一些人对律师的偏见一些人对律师的偏见 律师自己的误区律师自己的误区 （律师面临四大心理危机律
4、师面临四大心理危机 安全感和归宿感危机；安全感和归宿感危机；案源恐案源恐 惧的心理危机；自尊需求心理失落的危机；缺乏更高的自惧的心理危机；自尊需求心理失落的危机；缺乏更高的自我实现价值观的心理危机）我实现价值观的心理危机）律师目前执业的收入状况（各地之比较）律师目前执业的收入状况（各地之比较）对金钱的对金钱的三句话三句话 民诉律师的追求民诉律师的追求定位（定位（我是谁？我要做什么？该怎么做？如何做我是谁？我要做什么？该怎么做？如何做？如何做出独如何做出独 一一 份？份？)尼采的话：尼采的话：“人不可以没有信仰人不可以没有信仰 追求过程的艰难追求过程的艰难 公平正义（公平正义（办公室字画办公室字
5、画）江平校长江平校长做人与做律师做人与做律师一、序一、序(3)3、拟写本提纲的原则、拟写本提纲的原则 参考中华全国律师协会参考中华全国律师协会 岗前教育指导纲要岗前教育指导纲要(试行试行)2003年发年发 以以民事诉讼法民事诉讼法为主线为主线 完全站在律完全站在律师的角度师的角度 以讲程序法为主以讲程序法为主,少讲不讲实体法少讲不讲实体法 自己从事律师工作的亲身体会自己从事律师工作的亲身体会 充分征求其他律师同仁的意见充分征求其他律师同仁的意见 从从2000年开始，每年都进行修改年开始，每年都进行修改4、从一个案例、从一个案例 说明民诉较之刑诉的复杂性说明民诉较之刑诉的复杂性 （贵州汉方公司诉
6、金燕实业公司（燕庄）民事诉讼（贵州汉方公司诉金燕实业公司（燕庄）民事诉讼案）案）二、委托代理合同签订之前的阶段（与当事人的初次、前期接触与当事人的初次、前期接触）1、律师案件来源的分类、律师案件来源的分类当事人主动找上门当事人主动找上门 人格魅力人格魅力 个人信誉个人信誉经人介绍经人介绍 常年法律顾问点常年法律顾问点 坚决反对在报纸上作广告坚决反对在报纸上作广告（举例）（举例）权利出租（律师职权利出租（律师职务头衔的利用）务头衔的利用）一些人搞一些人搞“托托”（例（例L）在省法院门前收律师名片在省法院门前收律师名片的经历的经历 一些人员打着律师的旗号一些人员打着律师的旗号 自己搞乱（自己搞乱（
7、各法院门前铺面）各法院门前铺面）六大方法扩展你的人脉链条六大方法扩展你的人脉链条 2、与当事人的的谈话（第一次）、与当事人的的谈话（第一次）时间：上班时间（西安时间：上班时间（西安 王王 SOHO)地点：地点：office态度：不打保票、不卑不亢、大方热情态度：不打保票、不卑不亢、大方热情衣着：职业装衣着：职业装二、委托代理合同签订之前的阶段（与当事人的初次、前期接触与当事人的初次、前期接触）告知当事人律师的职责与代理应遵循的原则告知当事人律师的职责与代理应遵循的原则认真听取当事人的陈述，告知举证责任认真听取当事人的陈述，告知举证责任对当事人相关资料的审阅对当事人相关资料的审阅（资料尽量全面完
8、整）（资料尽量全面完整）不要急于回答问题不要急于回答问题3、与当事人的复次接触、与当事人的复次接触对当事人相关资料的留存（复印件、非原件）对当事人相关资料的留存（复印件、非原件）对问题的原则性答复，对问题的原则性答复，指明对其有利、指明对其有利、不利不利二、委托代理合同签订之前的阶段（与当事人的复次接触与当事人的复次接触）4、关于是否给当事人出具、关于是否给当事人出具律师意见书律师意见书的问题的问题 重大疑难案件要出具。一般口头出具重大疑难案件要出具。一般口头出具 特殊情况书面出具特殊情况书面出具 律师意见书律师意见书的形式、内容的形式、内容 要掌握要掌握“度度”，是否全部交底？，是否全部交底
9、？5、教训、教训 说的太明白，当事人不再找说的太明白，当事人不再找 从不主动（某银行）从不主动（某银行）无公关意识无公关意识 建议：流水操作案件（建议：流水操作案件（20年后的反思年后的反思 ，某司法鉴定中心的启示），某司法鉴定中心的启示）与与OUR司法鉴定中心的联系的问题司法鉴定中心的联系的问题6、应注意的几点：、应注意的几点：守时、信誉、整体形象、保密守时、信誉、整体形象、保密 作好当事人谈话笔录作好当事人谈话笔录 二、委托代理合同签订之前的阶段(4)（与当事人的复次接触与当事人的复次接触）风险提示风险提示 (给当事人给当事人)证据的收集、举证不能的后果证据的收集、举证不能的后果 诉讼费用
10、诉讼费用(法院、律师法院、律师)其他费用其他费用(差旅费、鉴定费、勘验费、差旅费、鉴定费、勘验费、公告费、翻译费公告费、翻译费)执行的风险执行的风险 耗费时间耗费时间（聂庄案（聂庄案 10年）年）诉讼成本等诉讼成本等（砸倒鸡窝案砸倒鸡窝案）三、委托代理合同的签订1、委托代理合同签订的重要意义、委托代理合同签订的重要意义 法律要求（民诉法、律师法、合同法）法律要求（民诉法、律师法、合同法）为以后追要代理费打下坚实基础为以后追要代理费打下坚实基础(H L、黄委会、黄委会 、LF案案）接受司法行政机关检查接受司法行政机关检查2、合同法合同法对委托合同的规定（略）对委托合同的规定（略）3，注意：，注意
11、：与刑辩不同，民事诉讼代理人不具备独立的诉讼与刑辩不同，民事诉讼代理人不具备独立的诉讼地位地位 委托书不能代替代理合同委托书不能代替代理合同4、对目前各所委托代理合同的看法、对目前各所委托代理合同的看法 使用电脑管理。使用电脑管理。提倡个性化合同。提倡个性化合同。有的太简单（刑事案件已统一）有的太简单（刑事案件已统一）三、委托代理合同的签订5、关于收费关于收费 目前几种收费方式目前几种收费方式固定固定 、胜败诉不同收费制、胜败诉不同收费制 、风险收费、风险收费约定要明确约定要明确律师服务收费管理办法律师服务收费管理办法（国家发改委、司法部（国家发改委、司法部2006年年4月月13日）日）价格法
12、价格法的三种价格的三种价格 分期付费问题分期付费问题签约时、法律文书完成时签约时、法律文书完成时 、开庭前、开庭前 、判决时判决时 差旅费差旅费 、文印费等、文印费等最高法院下发的一个关于西安某律师事务所风险收费的案例最高法院下发的一个关于西安某律师事务所风险收费的案例 （支持风险代理）（支持风险代理）注意：有些同行在收费上压价注意：有些同行在收费上压价（例（例 房产公司的按揭）房产公司的按揭）各地同类案件收费的巨大差异（福州案各地同类案件收费的巨大差异（福州案 北京北京 西部地区西部地区 市县市县 ）、）、计时收费问题计时收费问题 三、委托代理合同的签订6、关于代理权限、关于代理权限 尽量不
13、要特别授权尽量不要特别授权 特别授权范围的注明特别授权范围的注明 特别授权与一般代理在收费上应有区别特别授权与一般代理在收费上应有区别 一般代理和特别授权在代理权上的区别一般代理和特别授权在代理权上的区别 调调解解7、与委托代理合同相配套的其他法律文书、与委托代理合同相配套的其他法律文书 律师所致法院函律师所致法院函 授权委托书授权委托书 法人代表证明书法人代表证明书 企业法人营业执照复印件企业法人营业执照复印件 自然人身份证自然人身份证8、教训、教训 濮阳某案（诉商丘某案）濮阳某案（诉商丘某案）已整理好法律文件已整理好法律文件 打印好打印好三、委托代理合同的签订9、注意、注意 只能代理民诉一
14、方当事人只能代理民诉一方当事人 不能一审代理原告不能一审代理原告 二审代理被告二审代理被告 能否为一方多个代理能否为一方多个代理 （可以）（可以）一个所能否同时代理双方？司法部一个所能否同时代理双方？司法部 关于同一律师事务关于同一律师事务所的律师不宜担任同一案件原被告代理人的批复所的律师不宜担任同一案件原被告代理人的批复 （2001年年8月月9日）日）例例 东开发区金案东开发区金案 （典型恶人，最近其在（典型恶人，最近其在网上发布网上发布）绝不能对委托人弄虚作假绝不能对委托人弄虚作假 尊重对方代理人尊重对方代理人 当事人当事人 不能意气用事不能意气用事 只能代理委托人的合法权益只能代理委托人
15、的合法权益10、作为原告代理时，要首先论证、作为原告代理时，要首先论证 正式起诉前是否向对方发正式起诉前是否向对方发律师律师函函（何谓律师函（何谓律师函？目前现状？目前现状 ）确立尽量非诉解决纠纷的理念）确立尽量非诉解决纠纷的理念（例：黄河例：黄河二桥二桥 ）11、当事人的六种类型、当事人的六种类型 （爽快、谨慎、吝啬、（爽快、谨慎、吝啬、耍赖耍赖、毫不在意、困苦）、毫不在意、困苦）12、律师跟当事人吃饭时的五大注意事项律师跟当事人吃饭时的五大注意事项 四、开庭之前阶段的工作1、特点、特点 ：工作量特别繁杂：工作量特别繁杂 量大（应在开庭一周前完成）量大（应在开庭一周前完成）2、意义：该阶段的
16、工作几乎决定了整个案件的庭审过程和、意义：该阶段的工作几乎决定了整个案件的庭审过程和 案件质量案件质量3、代理的分类、代理的分类 为原告代理为原告代理 为被告代理为被告代理 为第三人代理为第三人代理4、注意：、注意：对证据的调查对证据的调查 、整理、整理 、编制证据目录、编制证据目录 。技术层面的问题。技术层面的问题 对案件进行整体的宏观的法律层面的分析思考对案件进行整体的宏观的法律层面的分析思考 是否对案件进行请示报告和集体讨论？是否进行是否对案件进行请示报告和集体讨论？是否进行专家论证专家论证（东北刘涌案（东北刘涌案 张张JZ案等）？是否进行同行探讨？案等）？是否进行同行探讨？注意注意 诉
17、讼思路的总体确定诉讼思路的总体确定四、开庭之前阶段的工作5、作为原告的代理人、作为原告的代理人 原告代理比被告代理的难度要大原告代理比被告代理的难度要大 注意注意：共同诉讼（：共同诉讼（民诉民诉53）代表人诉讼代表人诉讼（54条条）集团诉讼（集团诉讼（55条条）（例例 龙湖农民被征地案）龙湖农民被征地案）证据资料的收集证据资料的收集全面收集全面收集有利有利 、不利的都要收集、不利的都要收集注意证据的三性注意证据的三性收集好后要编制证据清单（很重要收集好后要编制证据清单（很重要 后面详谈）后面详谈）证据不利情况下对当事人的申明证据不利情况下对当事人的申明当事人执意起诉怎么办当事人执意起诉怎么办
18、（新莆公司诉印刷厂（新莆公司诉印刷厂 ）郑州邙山某科技公司诉某房地产公司案郑州邙山某科技公司诉某房地产公司案（付（付-车车辆定位技术）辆定位技术）四、开庭之前阶段的工作 确定准确的被告确定准确的被告 （诉讼主体（诉讼主体 后面再讲最高法院专家的的意见）后面再讲最高法院专家的的意见）是否列第三人是否列第三人？是否申请追加被告？是否申请追加被告？企业是否被吊销企业是否被吊销 注销注销 歇业歇业？（后面再详细讲）？（后面再详细讲）“揭开公司面纱揭开公司面纱”理论理论(新新公司法公司法20条条 隐名股东隐名股东 显名股东显名股东 干股股东）干股股东）对分支机构的分析（经工商登记对分支机构的分析（经工商
19、登记 未经未经工商登记）工商登记）新新公司法公司法带来的律师新业务问题带来的律师新业务问题（增增加加）财产状况的审查财产状况的审查 （抵押、质押、查封、不动产、动产）（抵押、质押、查封、不动产、动产）诉讼时效问题诉讼时效问题（是实体而非程序（是实体而非程序）最高法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题最高法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定，的规定，2008年年9月月1日起施行日起施行 几种诉讼时效规定几种诉讼时效规定（20年年 2年年 1年年 4年年 ）诉讼时效中断诉讼时效中断 中止中止 四、开庭之前阶段的工作（4）起诉状的撰写起诉状的撰写法律关系的分析确定：民诉法第法律关
20、系的分析确定：民诉法第108条条注意：注意：为什么叫为什么叫起诉状？不叫起诉书？起诉状？不叫起诉书？当事人主体资格审查当事人主体资格审查案由的确定案由的确定 最高法院关于案由的规定最高法院关于案由的规定诉讼请求的确定诉讼请求的确定 标的确定标的确定提高、降低级别管辖问题提高、降低级别管辖问题（例：韩国例：韩国三星公司案三星公司案 中农信案）中农信案）地域管辖问题地域管辖问题 级别管辖问题级别管辖问题(最高院关于审理民事级别管辖异最高院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定议案件若干问题的规定 2009.11.12 关于对被监禁或被劳动教养的人提关于对被监禁或被劳动教养的人提起的民事诉讼如何
21、确定案件管辖问题的批复起的民事诉讼如何确定案件管辖问题的批复 2010年年11月月29日日)围绕诉请叙述事实和理由围绕诉请叙述事实和理由简明扼要简明扼要准备再好也会有遗漏准备再好也会有遗漏 弥补弥补 四、开庭之前阶段的工作（5）起诉状格式、繁简起诉状格式、繁简与客户确定起诉状与客户确定起诉状客户已立案后的代理客户已立案后的代理对原对原起诉状起诉状的弥补、变更、增加诉讼的弥补、变更、增加诉讼请求问题请求问题 例：例：主体不适格的后果主体不适格的后果 （如：美国微软公司告亚都如：美国微软公司告亚都 美国美国败诉败诉 王建中告刘晓庆案王建中告刘晓庆案火烧阿火烧阿房宫房宫）四、开庭之前阶段的工作（6）
22、是否财产保全（是否财产保全（92-96条诉前、诉中、执行中的条诉前、诉中、执行中的 保全保全 。“诉后保全诉后保全”法律没有明文规定，怎么理解？（四川法律没有明文规定，怎么理解？（四川内江案例说明之）内江案例说明之）先予执行（先予执行（97-98条）条）利弊利弊 复复议议 是否申请法院保全证据（公证问题）鉴定是否申请法院保全证据（公证问题）鉴定 调查取证调查取证 自行和解（民诉自行和解（民诉51条）条）撤诉问题撤诉问题 自行和解和法院调解的不同（性质、时间自行和解和法院调解的不同（性质、时间地点、地点、参与人、法律效力四点不同）参与人、法律效力四点不同）由当事人最后决定（撤诉后可以重新起诉）由
23、当事人最后决定（撤诉后可以重新起诉）退退50费用费用 起诉状向法院的递交起诉状向法院的递交案件受理通知书案件受理通知书份数份数诉讼费的交纳诉讼费的交纳四、开庭之前阶段的工作（7）6、作为被告的代理人、作为被告的代理人 认真审查原告起诉状认真审查原告起诉状 审查原告的主体资格是否适格审查原告的主体资格是否适格洛阳某公司诉郑州某建行洛阳某公司诉郑州某建行某酒店诉村民小组（未来广场）某酒店诉村民小组（未来广场）洛阳案洛阳案-告乱告乱乱告！乱告！诉讼时效问题诉讼时效问题 审查原告提交的证据审查原告提交的证据组织反驳的证据组织反驳的证据 管辖管辖 管辖权异议的提出管辖权异议的提出（格式（格式 后果后果
24、恶意提出的问题）恶意提出的问题）是否反诉问题是否反诉问题四、开庭之前阶段的工作（8）是否申请追加第三人、是否申请追加第三人、其他被告其他被告 确定应诉基调确定应诉基调 ：调解？判决？：调解？判决？答辩状的撰写答辩状的撰写针对起诉状组织答辩针对起诉状组织答辩先写总的答辩意见先写总的答辩意见 以引起法庭注意以引起法庭注意分述答辩意见分述答辩意见论点明确论点明确论据充分论据充分四、开庭之前阶段的工作（9）注意注意一定要答辩一定要答辩要有针对性要有针对性7、作为第三人的代理、作为第三人的代理 第三人的分类第三人的分类有独立请求权有独立请求权 原告地位原告地位无独立请求权无独立请求权 非原告地位非原告地
25、位 地位特殊地位特殊 代理代理参照对原告、被告的代理参照对原告、被告的代理四、开庭之前阶段的工作（10）8、证据清单的编制（、证据清单的编制（后面再详谈后面再详谈）要认识到编制证据清单的意义要认识到编制证据清单的意义十分重要十分重要 理清思路理清思路民事诉讼主要是讲证据民事诉讼主要是讲证据例例:克市克市W汽车肇事案二审汽车肇事案二审 连霍终点连霍终点法律事实不等同于客观事实法律事实不等同于客观事实 有关证据的具体问题有关证据的具体问题参照最高法院参照最高法院关于民事诉讼证据的若干关于民事诉讼证据的若干规定规定(略略)四、开庭之前阶段的工作（11）9，在证据方面应注意：，在证据方面应注意：总原则
26、总原则证据的三性证据的三性 证据的归类证据的归类 外文证据的翻译外文证据的翻译最高人民法院关于最高人民法院关于民事民事诉讼证据据的若干的若干规定定文文书样式式（试行）行）目目录 31种种申请法院调查证据的提交期限（申请法院调查证据的提交期限（不得迟于举证期限届满前不得迟于举证期限届满前 7日）日）申请法院调查证据的重要性申请法院调查证据的重要性举证期限举证期限 法院指定不少于法院指定不少于30日日 最高院最高院 关于民事诉讼证据的若干规定关于民事诉讼证据的若干规定中有关举证中有关举证时限规定的通知时限规定的通知 2008.12.11在规定的证据提交日期前提交在规定的证据提交日期前提交 若干规定
27、若干规定3246证人证言证人证言 证人必须出庭证人必须出庭 不出庭证言不能单独作不出庭证言不能单独作为认定某种事实依据为认定某种事实依据 申请证人出庭作证申请证人出庭作证 举证期限满前举证期限满前10日日怎样看待怎样看待“律师调查笔录律师调查笔录”？（性质？（性质？证人证言？当事证人证言？当事人的陈述？）人的陈述？）四、开庭之前阶段的工作（12）作为原告代理人应在证据方面注意的问题作为原告代理人应在证据方面注意的问题首先承担当事人的举证责任首先承担当事人的举证责任 起诉状要附主要证据起诉状要附主要证据 提交的证据要符合要求提交的证据要符合要求 参见参见若干规定若干规定114条条“当事人举证当事
28、人举证 部分部分”是否申请法院调查是否申请法院调查是否申请证据保全是否申请证据保全是否申请证人出庭是否申请证人出庭整理证据整理证据 列出目录清单列出目录清单四、开庭之前阶段的工作（13）作为被告代理人应在证据方面注意的问题作为被告代理人应在证据方面注意的问题认真审查原告提供的证据认真审查原告提供的证据 挑毛病挑毛病 日期日期 原件原件 印章印章（朱墨时序）（朱墨时序）签名签名（司法鉴定）（司法鉴定）针对原告的诉请组织反驳证据针对原告的诉请组织反驳证据证据的调查提纲证据的调查提纲 取证取证是否申请法院调查是否申请法院调查是否申请证据保全是否申请证据保全是否申请证人出庭是否申请证人出庭整理证据整理
29、证据 列出目录清单列出目录清单四、开庭之前阶段的工作（14）10，关于编制关于编制证据清单证据清单的具体问题的具体问题 目前的状况目前的状况 不列不列 不知不知意义意义 树立代理人形象树立代理人形象 引导法官思路引导法官思路 实际是对案件整个代理思路的整理实际是对案件整个代理思路的整理 例：例：三星案三星案 四、开庭之前阶段的工作（15）怎样编制证据清单？怎样编制证据清单？形式上形式上装订整齐装订整齐字面清晰字面清晰 实质上实质上将证据分组将证据分组 列出证据名称列出证据名称 说明该组证据要说明的问题说明该组证据要说明的问题 证据来源证据来源 （出示案件中的证据（出示案件中的证据清单）清单）四
30、、开庭之前阶段的工作（16）证据清单的提交（一般指被告代理）证据清单的提交（一般指被告代理）注意注意 一定要在举证期限内提交一定要在举证期限内提交 提交时间提交时间预备庭时提交一份预备庭时提交一份开庭时再向每位法官提交一份开庭时再向每位法官提交一份若无预备庭，又在一个月举证期限内开若无预备庭，又在一个月举证期限内开 庭，主张当庭提交庭，主张当庭提交灵活性灵活性 不同案件的不同方式不同案件的不同方式四、开庭之前阶段的工作（17）11、与法官的接触问题与法官的接触问题 西方国家状况西方国家状况 英国法庭英国法庭 个人观点个人观点讨厌讨厌 反对反对 现实现实最高法院司法部规定最高法院司法部规定 不许
31、吃请不许吃请 不准接触不准接触还是需要接触还是需要接触（中国特色（中国特色 各地律师出的问题各地律师出的问题 最高院黄松有）最高院黄松有）注意注意个人形象个人形象 好自为之好自为之 12、阅卷阅卷作好阅卷笔录作好阅卷笔录查阅案卷查阅案卷（最高人民法院关于最高人民法院关于诉讼诉讼代理人查阅代理人查阅民事民事案件材料的案件材料的规定规定法释法释 号）号）四、开庭之前阶段的工作（18）13、其他两个清单的编制（共三个清单）、其他两个清单的编制（共三个清单）事实清单事实清单简明扼要简明扼要 各地状况各地状况具体写法具体写法 （高度浓缩（高度浓缩 1978年高考语文作文题年高考语文作文题 警院试点班的作
32、业）警院试点班的作业）法律适用清单法律适用清单与案件有关的所有法律、法规、规章等与案件有关的所有法律、法规、规章等列出名称、条文列出名称、条文分类分类 说明什么问题说明什么问题从网上查找从网上查找 打印打印 方便快捷方便快捷四、开庭之前阶段的工作（19）14、列举相关问题的提纲、列举相关问题的提纲 分析设想对方可能的攻击点分析设想对方可能的攻击点 事实方面事实方面 法律适用方面法律适用方面 起草庭审中向对方的提问要点起草庭审中向对方的提问要点向对方提问向对方提问向对方证人提问向对方证人提问（漯河某案（漯河某案 晕）晕）提问的技巧提问的技巧（有的司法鉴定人不想出庭问题）（有的司法鉴定人不想出庭问
33、题）四、开庭之前阶段的工作（20）15、列举庭审中可能出现的其他意外情况、列举庭审中可能出现的其他意外情况16、是否增加、变更诉讼请求、反诉（举证期限届、是否增加、变更诉讼请求、反诉（举证期限届 满前提出）满前提出）17、证据交换（一般不超过两次）、证据交换（一般不超过两次）预备庭预备庭18、起草代理意见提纲、起草代理意见提纲19、与当事人沟通、与当事人沟通 是否旁听？是否旁听？告知其告知其“妨害民事诉讼的强制措施妨害民事诉讼的强制措施”的相关规的相关规定定 当事人的权利义务当事人的权利义务 法庭法庭纪律纪律（省高院某案（省高院某案 把某领导赶出法庭）把某领导赶出法庭）20、律师卷宗的分类和整
34、理（建议三本卷、律师卷宗的分类和整理（建议三本卷 主主 副副 附）附）增加增加：证据学概述的内容证据学概述的内容 （详见另外文本详见另外文本）五、庭审中的具体操作1、心态心态 抱着良好的心态抱着良好的心态 （含非诉讼法律事务）（含非诉讼法律事务）演员心态演员心态 投入投入 超脱超脱（某教授出家）（某教授出家）“戏比天大戏比天大”（常香玉）（常香玉）案比天大案比天大 对对“万事不必认真万事不必认真 ，万事必须认真，万事必须认真”的辨证理解的辨证理解 当事人吵当事人吵 律师不能律师不能（亨利（亨利L）举轻若重举轻若重 举重若轻举重若轻 认真认真 细致细致 复杂问题简单化复杂问题简单化 简单简单问题
35、复杂化问题复杂化 顺境逆境顺境逆境 问题问题（LY院长院长 反贪局长）反贪局长）心理健康心理健康 （知青的故（知青的故事）事）幸福指数幸福指数 人生三条路、三层楼人生三条路、三层楼2、形象、形象 职业形象职业形象 职业装职业装 形式和内容形式和内容 胡子问题胡子问题 气度气度 诉讼地位平等诉讼地位平等 与裁判人格平等与裁判人格平等 神情专注神情专注 尊重法庭尊重法庭 眼睛的注视眼睛的注视 （英国法庭）（英国法庭）3、注意语言的、注意语言的四性四性：规范性、准确性、严谨性、平和性：规范性、准确性、严谨性、平和性五、庭审中的具体操作4、开庭前期阶段、开庭前期阶段 书记员的工作书记员的工作 审判长询
36、问双方对诉讼参加人的审判长询问双方对诉讼参加人的意见意见 法官回避法官回避 注意最高法院司法部对法院亲属注意最高法院司法部对法院亲属 回避的规定回避的规定 最高院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定最高院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定 2011-6-10 法庭纪律法庭纪律5、法庭调查阶段、法庭调查阶段 注意法庭总结的注意法庭总结的争执焦点争执焦点 举证举证 证据清单的调整证据清单的调整 质证质证 熟悉法院对认证的规定熟悉法院对认证的规定(证据若干规定证据若干规定第第 4762条质证部分条质证部分)五、庭审中的具体操作 向对方当时人及对证人的发问向对方当时人及对
37、证人的发问 证据的形式要件证据的形式要件 实质要件实质要件 新情况的处理新情况的处理司法鉴定（多讲一些司法鉴定（多讲一些 ）需证人出庭，中止情况等需证人出庭，中止情况等 注意注意 审判长及审判员对当事人的询问审判长及审判员对当事人的询问 6、法庭辩论阶段（一般在调查阶段就有辩论内容）、法庭辩论阶段（一般在调查阶段就有辩论内容）辩论的最高境界辩论的最高境界-不是能说，而是会说，乃至不说，即一两句不是能说，而是会说，乃至不说，即一两句话就恰到好处话就恰到好处 辩论时，不要对着对方理直气壮，而面要对着法官诚心诚意辩论时，不要对着对方理直气壮，而面要对着法官诚心诚意.在法庭上切忌高声呐喊，而要面对着法
38、官顺眉顺眼在法庭上切忌高声呐喊，而要面对着法官顺眉顺眼.张良张良-知识渊博知识渊博 巧辨灵活巧辨灵活 明知有理明知有理 冷言慢说冷言慢说 代理词的发表代理词的发表 代理大纲的确定代理大纲的确定代理词不同于诉状代理词不同于诉状 答辩状答辩状代理词的拟写代理词的拟写 提纲提纲五、庭审中的具体操作坚决反对在法庭上照本宣科去读代理词坚决反对在法庭上照本宣科去读代理词（许昌某案）许昌某案）讲要点讲要点庭审后再提交正式代理词庭审后再提交正式代理词 第二轮辩论第二轮辩论不重复不重复抓重点抓重点 补充补充论点明确论点明确 论据列清论据列清 意外情况的处理意外情况的处理是否要求恢复法庭调查是否要求恢复法庭调查五
39、、庭审中的具体操作 法庭辩论中应注意法庭辩论中应注意简洁简洁 全面全面 直截了当直截了当事实辩事实辩（一般质证阶段工作）（一般质证阶段工作）法律辩法律辩 程序辩程序辩案件定性案件定性 法律关系分析法律关系分析 法律依据的说明法律依据的说明总结归纳总结归纳 技巧技巧五、庭审中的具体操作（6）7,法庭辩论的原则法庭辩论的原则 以事实为根据，以法律为准绳以事实为根据，以法律为准绳.维护当事人合法权益，充分发表辩论意见维护当事人合法权益，充分发表辩论意见.不纠缠枝节，紧紧围绕诉请辩论不纠缠枝节，紧紧围绕诉请辩论.8，法庭辩论的操作技巧，法庭辩论的操作技巧 文字表达方面文字表达方面 用词准确用词准确 合
40、理布局合理布局 环环相扣环环相扣 结构严结构严 谨谨 重点突出重点突出 语言文字表达方面语言文字表达方面 脱稿脱稿 把前言说好把前言说好 吐字清楚吐字清楚 控制语速控制语速 善于入情入理善于入情入理 五、庭审中的具体操作（7）形象方面形象方面 柔中有刚柔中有刚 举止大方举止大方 善于控制情绪善于控制情绪9，法庭辩论的几种方法法庭辩论的几种方法 先声夺人先声夺人 穷追猛打穷追猛打 设问否定设问否定 间接否定间接否定 示假隐真示假隐真 引伸归谬法引伸归谬法 后发制人后发制人五、庭审中的具体操作（8）10、最后陈述阶段、最后陈述阶段简明扼要简明扼要11、把握调解、把握调解 方案的提出（方案的提出（向
41、法院提出条的申请向法院提出条的申请 南阳郑大案南阳郑大案 不不占时限占时限）提出的技巧提出的技巧 时机时机 方法（例：方法（例：江苏淮安案江苏淮安案）12、庭审中应注意、庭审中应注意五个字五个字：听：听 说说 问问 看看 记记 听：对方讲听：对方讲 证人讲证人讲 法官讲法官讲 司法鉴定人司法鉴定人讲讲 说：自己的陈述说：自己的陈述 问：向对方问：向对方 证人等发问证人等发问 看：看对方出示的证据看：看对方出示的证据 记：做好庭审笔录记：做好庭审笔录 记录对方发言要点记录对方发言要点五、庭审中的具体操作（9）13、第二次开庭问题、第二次开庭问题有些案件会有第二次甚至是第有些案件会有第二次甚至是第
42、N次开庭次开庭 （如新乡某案）（如新乡某案）14、及时补充证据及法律说明的问题、及时补充证据及法律说明的问题 有的法院要求补充证据有的法院要求补充证据及时补充及时补充有不同意见要附具体的书面说明有不同意见要附具体的书面说明 有的法院会对案件提出明确的观点（是不有的法院会对案件提出明确的观点（是不对的）对的）但：但：不同意见应认真书面回函不同意见应认真书面回函回函方式回函方式 格式格式五、庭审中的具体操作（10）15、简易程序问题、简易程序问题 民诉法民诉法第十三章的规定第十三章的规定 审判员一人独任审判审判员一人独任审判 只限基层法院和它的派出法庭只限基层法院和它的派出法庭 只限权利义务明确只
43、限权利义务明确 争议不大的争议不大的 律师应注意律师应注意 一些法院利用简易程序一些法院利用简易程序 徇私办案徇私办案 （山东即墨案）（山东即墨案）五、庭审中的具体操作(11)最高法院最高法院关于适用简易程序审理民事案件的关于适用简易程序审理民事案件的若干规定若干规定(2003年年12月月1日起施行日起施行)用排除的方法用排除的方法 说明不适用简易程序的六类案件说明不适用简易程序的六类案件 (1条条 公示催告、破产督促、下落不明、发回重审、人数众多、公示催告、破产督促、下落不明、发回重审、人数众多、特别程序审判监督程序、法院认为的特别程序审判监督程序、法院认为的)当事人有选择权当事人有选择权
44、扩大了简易程序范围扩大了简易程序范围(2条条)律师在具体操作民事案件时要学会利用这一条律师在具体操作民事案件时要学会利用这一条 当事人对简易程序的异议当事人对简易程序的异议(3条条)法院审理时的法院审理时的先行调解先行调解(14条条 婚姻继承、劳务合婚姻继承、劳务合同、交通工伤事故、宅基地相邻关系、合伙协议纠纷、标的小同、交通工伤事故、宅基地相邻关系、合伙协议纠纷、标的小的的)五、庭审中的具体操作(12)充分注意最高法院充分注意最高法院关于人民法院民事调解工作关于人民法院民事调解工作若干问题的规定若干问题的规定(2004年年11月月 起施行起施行 )该规定与简易程序的关系密切该规定与简易程序的
45、关系密切 该规定的本意该规定的本意 节约司法资源节约司法资源 意义意义 司法实践的重大冲破司法实践的重大冲破 主要内容主要内容 不能调解的六类不能调解的六类 特别程序、督促程序、公示催告、破产、婚姻关特别程序、督促程序、公示催告、破产、婚姻关系确认、身份确认系确认、身份确认 其他其他最高法院法官意见：最高法院法官意见：调解是否必须坚持调解是否必须坚持“事实清楚，分清是非事实清楚，分清是非”原则？原则？增加：增加：最高法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定最高法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定 自自2011年年3月月30日施行日施行六、一 审 庭 审 之 后1、法院裁判文书未收到便表
46、明代理合同未履行完毕、法院裁判文书未收到便表明代理合同未履行完毕 2、时刻关注案件的进展情况，整理庭审记录、时刻关注案件的进展情况，整理庭审记录3、与当事人保持紧密联系、与当事人保持紧密联系 ，向其通报庭审情况，向其通报庭审情况4、向法院提交正式代理词及其他相关资料、向法院提交正式代理词及其他相关资料 5，有调解可能时，与当事人制定调解方案，有调解可能时，与当事人制定调解方案6，各方都不上诉的案件（几乎不存在），各方都不上诉的案件（几乎不存在）7、关于是否找有关人员的问题？、关于是否找有关人员的问题？具体情况具体分析具体情况具体分析有理有理 了解到不利时应该找了解到不利时应该找无理无理 该说的
47、说了该说的说了 不主张再找不主张再找七、二审程序 1、对二审代理情况的分类、对二审代理情况的分类 原代理一审又代理二审原代理一审又代理二审 未代理一审则代理二审未代理一审则代理二审 上诉方代理上诉方代理 被上诉方代理被上诉方代理2、向当事人了解一审情况，查阅一审案卷中的相关、向当事人了解一审情况，查阅一审案卷中的相关法律文书法律文书 程序方面程序方面 事实认定方面事实认定方面 法律适用方面法律适用方面七、二审程序 二审中能否申请追加被告、第三人问题二审中能否申请追加被告、第三人问题 原则：依据民诉法原则：依据民诉法119条，可以。条，可以。法院出版社法院出版社：民诉法及配套规定新释新解：民诉法
48、及配套规定新释新解 调解不成只能发回重审（调解不成只能发回重审（黄委会案黄委会案）3、关于上诉状、关于上诉状 在上诉人递交上诉状后代理的在上诉人递交上诉状后代理的审查其上诉状内容审查其上诉状内容对该上诉状是否补充？对该上诉状是否补充？因为因为 法院只对上诉请求的有关事项法院只对上诉请求的有关事项 进行审查（见进行审查（见民诉法民诉法151条）条）七、二审程序 上诉状的撰写上诉状的撰写针对性针对性 只针对一审判决（裁定）只针对一审判决（裁定）上诉请求上诉请求 明确明确上诉事实与理由充分上诉事实与理由充分对文字的需求对文字的需求防止写了上诉状后当时人不再找你防止写了上诉状后当时人不再找你(HL)4
49、，新证据的提出（要明白什么是新证据），新证据的提出（要明白什么是新证据）在二审开庭前或庭审时提出在二审开庭前或庭审时提出 （参见（参见证据若干规定证据若干规定第第4246条）条）5、关于答辩状、关于答辩状参见上述已讲的答辩状部分参见上述已讲的答辩状部分6、其他参考本提纲第四、第五部分、其他参考本提纲第四、第五部分八、特别程序 1、特别程序的一般规定、特别程序的一般规定:一审终审一审终审 一般由审判员独任审判一般由审判员独任审判2、民诉法民诉法规定的四种案件规定的四种案件(164条条-176条条)选民资格案件选民资格案件宣告失踪、宣告死亡案件宣告失踪、宣告死亡案件认定公民无行为能力、限制行为能力
50、案件认定公民无行为能力、限制行为能力案件认定财产无主案件认定财产无主案件九、审判监督程序(1)1、启动监督程序的前置条件、启动监督程序的前置条件 法院法院 各级法院院长对本院各级法院院长对本院 最高法院对地方法院最高法院对地方法院 上级法院对下级法院上级法院对下级法院 特别的大接访特别的大接访 河南高院大接访的状况河南高院大接访的状况 检察院检察院 (民诉法民诉法187条条-190条条)当事人申请再审当事人申请再审 二年内提出二年内提出 婚姻案件不得再审婚姻案件不得再审 后面再详细讲后面再详细讲 人大内司委人大内司委 相关领导相关领导（原南方证券案（原南方证券案 新新乡）乡）九、审判监督程序(