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1、第六章第六章 电子合同法律制度电子合同法律制度内 容 提 要&第一节第一节 电子合同的概念与特征电子合同的概念与特征&第二节第二节 电子合同的订立电子合同的订立&第三节第三节 电子合同成立的特殊形式电子合同成立的特殊形式&第四节第四节 电子合同的效力电子合同的效力&第五节第五节 电子合同的法律关系电子合同的法律关系&第六节第六节 电子合同的履行及违约救济电子合同的履行及违约救济 上海某路上海某路6161号房产属于旅居海外的何先生，号房产属于旅居海外的何先生，20052005年起小黎开始租住该房。年起小黎开始租住该房。20072007年年7 7月月5 5日，小日，小黎收到何先生发的电子邮件，内容
2、为：将黎收到何先生发的电子邮件，内容为：将6161号房号房以以7575万卖给你，如果同意就发一邮件算成交。小万卖给你，如果同意就发一邮件算成交。小黎黎 7 7月月6 6日回复邮件同意以日回复邮件同意以7575万购买此房产。但是万购买此房产。但是到了到了1010月，何先生发邮件称自己因身体健康问题月，何先生发邮件称自己因身体健康问题不能来上海过户房产想取消交易，小黎则回复邮不能来上海过户房产想取消交易，小黎则回复邮件表示双方的买卖合同几个月前就成立，房款件表示双方的买卖合同几个月前就成立，房款7575万也准备好了，但还是未能如愿交易，于是小黎万也准备好了，但还是未能如愿交易，于是小黎把何先生告上
3、法庭。把何先生告上法庭。第一节第一节 电子合同的概念与特征电子合同的概念与特征合同是平等主体的自然人、法人、其合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同反映了双方利义务关系的协议。合同反映了双方或多方意思表示一致的法律行为。或多方意思表示一致的法律行为。一、电子合同与传统合同的区别一、电子合同与传统合同的区别 合同的要约和承诺均通过因特网进行合同的要约和承诺均通过因特网进行 合同的传递通过因特网进行合同的传递通过因特网进行 表示合同成立的传统签字方式被电子表示合同成立的传统签字方式被电子签名方式所代替签名方式所代替 合
4、同生效地点的确定合同生效地点的确定 订立过程的特殊性订立过程的特殊性 电子合同的易消失性和易改动性电子合同的易消失性和易改动性 二、电子合同的概念二、电子合同的概念我国合同法规定我国合同法规定书面形式是指合同书、信件和书面形式是指合同书、信件和数据电文数据电文（包括（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。等可以有形地表现所载内容的形式。联合国国际贸易法委员会电子商务示范法规定联合国国际贸易法委员会电子商务示范法规定“数据电文数据电文”指通过电子手段、光学手段或其他类似手段指通过电子手段、光学手段或其他类似手段生成
5、、发送、接收或存储的信息，它包括但不限于电子数生成、发送、接收或存储的信息，它包括但不限于电子数据交换（据交换（EDI）、电子邮件、电报或传真所传递的信息。）、电子邮件、电报或传真所传递的信息。在形成合同时，除非有关各方另有协议，否则要约和接受在形成合同时，除非有关各方另有协议，否则要约和接受要约均可以以数据电文的形式表达。当一份合同的形成用要约均可以以数据电文的形式表达。当一份合同的形成用到数据电文时，该合同不应仅仅因为其形成中利用了数据到数据电文时，该合同不应仅仅因为其形成中利用了数据电文，而被否认其有效性或约束力。电文，而被否认其有效性或约束力。“电子合同电子合同”（electronic
6、 contractelectronic contract）“电子方式电子方式”系指采用电学、数字、磁、无线、系指采用电学、数字、磁、无线、光学、电磁或相关手段的技术。光学、电磁或相关手段的技术。电子合同主要是指合同方利用电子合同主要是指合同方利用InternetInternet或者这种或者这种相类似的开放的网络相类似的开放的网络，为了买卖货物或者提供服，为了买卖货物或者提供服务而订立的合同。务而订立的合同。性质性质-特殊形式的民商事合同特殊形式的民商事合同三、电子合同的分类三、电子合同的分类信息产品合同信息产品合同与与非信息产品合同非信息产品合同（标的不同）有形信息产品合同有形信息产品合同与与
7、无形信息产品合同无形信息产品合同（数字化信息是否具有实体形式）信息许可使用合同信息许可使用合同与与信息服务合同信息服务合同（标的性质不同）四、四、对电子合同进行对电子合同进行法律保护的必要性法律保护的必要性对电子合同进行法律保护是我国参与国际贸易的需要对电子合同进行法律保护是我国建立、完善社会主义市场经济的需要对电子合同进行立法保护是司法实践的需要五、五、对电子合同的司法保护对电子合同的司法保护对电子合同是否成立的认定对电子合同是否成立的认定对电子证据的收集和认定对电子证据的收集和认定第二节第二节 电子合同的订立电子合同的订立一、电子合同的书面形式一、电子合同的书面形式 在早期，所谓的在早期，
8、所谓的“书面书面”实际上就是实际上就是指指“纸面纸面”。后来。后来,随着记录技术的不随着记录技术的不断发展断发展,“书面书面”一词的含义便逐渐拓宽，一词的含义便逐渐拓宽，其外延越来越广。其外延越来越广。确保存在可以看得见的证据，证明各当事方确保存在可以看得见的证据，证明各当事方确有订立合同的意向以及此种意向的性质。确有订立合同的意向以及此种意向的性质。帮助各当事方意识到订立一项合同的后果。帮助各当事方意识到订立一项合同的后果。确保一份文件可为所有人识读。确保一份文件可为所有人识读。确保文件恒久保持不变，因而提供对于一项确保文件恒久保持不变，因而提供对于一项交易的永久性记录。交易的永久性记录。纸
9、面环境中的纸面环境中的“书面书面”功能功能使一份文件可以复制为若干份，以便每个当使一份文件可以复制为若干份，以便每个当事方持有一份同样的数据。事方持有一份同样的数据。使之可通过签名方式进行数据的核证。使之可通过签名方式进行数据的核证。确保一份文件做成对公共机构和法院均可接确保一份文件做成对公共机构和法院均可接受的形式。受的形式。便于以有形的形式储存数据。便于以有形的形式储存数据。便于稽查及日后的审计、税收或管制目的。便于稽查及日后的审计、税收或管制目的。在为了生效目的而要求书面的情况下，使之在为了生效目的而要求书面的情况下，使之产生法律权利和义务。产生法律权利和义务。电子数据的特点电子数据的特
10、点易易消失性消失性作为证据的局限性作为证据的局限性易改动性易改动性二、电子合同的法律承认二、电子合同的法律承认 功能等同法功能等同法 电子商务示范法提出电子商务示范法提出应正视数据电文与传统书面单证之间的区别。应正视数据电文与传统书面单证之间的区别。电子商务示范法电子商务示范法提出书面形式要求中的基本作用，提出书面形式要求中的基本作用，以其作为标准，一旦数据电文达到这些标准，即可同以其作为标准，一旦数据电文达到这些标准，即可同起着相同作用的相应书面文件一样，享受同等程度的起着相同作用的相应书面文件一样，享受同等程度的法律许可。法律许可。书面文件的下述作用，数据电文亦可提供，书面文件的下述作用，
11、数据电文亦可提供，且在数据来源和内容的查明方面，其可靠程且在数据来源和内容的查明方面，其可靠程度和速度要高得多度和速度要高得多提供的文件大家均可识读提供的文件大家均可识读提供的文件在长时间内可保持不变提供的文件在长时间内可保持不变可复制一文件以便每一当事方均掌握一份同一数据副本可复制一文件以便每一当事方均掌握一份同一数据副本可通过签字核证数据可通过签字核证数据提供的文件采用公共当局和法院可接受的形式提供的文件采用公共当局和法院可接受的形式电子合同的法律承认电子合同的法律承认 根据电子商务示范法，利用数据电文进行根据电子商务示范法，利用数据电文进行的各种信息传输均有效：的各种信息传输均有效：“不
12、得仅仅以某项信息不得仅仅以某项信息采用数据电文形式为理由而否定其法律效力、采用数据电文形式为理由而否定其法律效力、有效性或可执行性有效性或可执行性”我国合同法：我国合同法：“可以有形地表现所载内容可以有形地表现所载内容的形式的形式”三、电子合同订立的程序三、电子合同订立的程序 联合国电子商务示范法规定联合国电子商务示范法规定1.收到和发出数据电文的时间收到和发出数据电文的时间 第第一一，除除非非在在发发端端人人和和收收件件人人之之间间另另有有协协议议，否否则则一一条条数数据据电电文文的的发发出出时时间间，以以它它进进入入发发端端人人或或代代表表发发端端人人发发送送数数据据电电文文的的人人控控制
13、制范范围围之之外外的的某某一一信信息息系系统的时间为准。统的时间为准。第第二二，除除非非在在发发端端人人和和收收件件人人之之间间另另有有协协议议，否否则数据电文的收到时间按下述办法确定则数据电文的收到时间按下述办法确定若若收收件件人人为为接接收收数数据据电电文文而而指指定定了了某某一一信信息息系系统统，则则有有两两种种情情形形：其其一一，以以数数据据电电文文进进入入该该指指定定信信息息系系统统的的时时间间为为收收到到时时间间；其其二二，如如果果数数据据电电文文发发给给了了收收件件人人的的一一个个信信息息系系统统但但不不是是指指定定的的信信息息系系统统，则则以以收收件件人人检检索索到到该数据电文
14、的时间为收到时间。该数据电文的时间为收到时间。若若收收件件人人并并未未指指定定某某一一信信息息系系统统，则则以以数数据据电电文文进进入入收收件件人人的的任任一一信信息息系系统统的的时时间间为为收收到时间。到时间。根据这样的规定，我们假定：上海的根据这样的规定，我们假定：上海的A公司与北京的公司与北京的B公司公司通过电子邮件进行网络交易，通过电子邮件进行网络交易，A公司的邮箱设置在上海热线上，公司的邮箱设置在上海热线上，B公司的邮箱设置在公司的邮箱设置在263网站上，双方没有约定收到与发出的其网站上，双方没有约定收到与发出的其它事项。它事项。A向向B发出一份要约，发出一份要约，B回复了一份电子邮
15、件予以承诺。回复了一份电子邮件予以承诺。我们来考察邮件的发出与收到。信息发出的时间应当确定在要我们来考察邮件的发出与收到。信息发出的时间应当确定在要约离开约离开A公司的电脑或者主机进入上海热线的邮件服务器的时公司的电脑或者主机进入上海热线的邮件服务器的时间；收到的时间可能有以下几种情况：间；收到的时间可能有以下几种情况：（1）B公司指定了公司指定了263作为它的邮件接受信箱，则要约进入作为它的邮件接受信箱，则要约进入263的邮件服务器时间作为到达时间；的邮件服务器时间作为到达时间；（2）如果如果A公司将要约发到公司将要约发到B的其它邮箱上，则以的其它邮箱上，则以B实际收到实际收到的时间作为到达
16、时间；的时间作为到达时间；（3）如果如果B公司没有指定邮件信箱，则要约进入公司没有指定邮件信箱，则要约进入B公司的任公司的任何一个邮件服务器的时间，认为是到达时间。何一个邮件服务器的时间，认为是到达时间。我国合同法第16条规定：采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。比较联合国电子商务示范法的相关规定，我国没有规定在收件人虽然指定了收件系统，但发件人未遵循该指令时的情况。因此，在采用电子邮件作为通讯工具时，当事人不妨约定可能发生的几种情况。除除非非发发端端
17、人人和和收收件件人人之之间间另另有有协协议议，否否则则数数据据电电文文的的发发出出地地点点被被认认定定为为是是该该发发端端人人的的营营业业地地点点，而而数数据据电电文文的的收收到到地地点点被认定为是该收件人的营业地点。根据本款精神被认定为是该收件人的营业地点。根据本款精神如如果果发发端端人人或或收收件件人人有有一一个个以以上上的的营营业业地地点点，则则应应以以对对基基础础交交易易具具有有最最密密切切关关系系的的营营业业地地点点为为准准；如如果果并并无无任任何何基基础础交易，则以其主要的营业地点为准。交易，则以其主要的营业地点为准。如如果果发发端端人人或或收收件件人人没没有有营营业业地地点点，则
18、则以以其其惯惯常常居居住住地地点点为准。为准。2.收到和发出数据电文的地点收到和发出数据电文的地点 确定数据电文收到和发出地点，对于确定合同成立的地点确定数据电文收到和发出地点，对于确定合同成立的地点和法院管辖、法律适用具有重要意义。和法院管辖、法律适用具有重要意义。联合国电子商务示范法规定联合国电子商务示范法规定我国合同法我国合同法“承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事
19、人另有约定的，住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。按照其约定。”3.数据电文的格式应具有表示力数据电文的格式应具有表示力表示力是指意思表示行为被相对人理解的程度。表示力是指意思表示行为被相对人理解的程度。任何信息的表达均需要借助一定的形式，当该任何信息的表达均需要借助一定的形式，当该形式为对方了解时，该形式即具有表示力。形式为对方了解时，该形式即具有表示力。不具有表示力的情形如：信息无法打开、打开不具有表示力的情形如：信息无法打开、打开后为乱码、商业伙伴间的数据格式不统一等。后为乱码、商业伙伴间的数据格式不统一等。4.电子合同的要约、要约邀请与承诺电子合同的要约、要约邀请与承诺
20、要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合两个条件：思表示应当符合两个条件：一是要内容具体明确。一是要内容具体明确。二是要表明经受要约人承诺，要约人即受该意二是要表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。思表示约束。一方当事人以订立合同为目的，向对方当事人一方当事人以订立合同为目的，向对方当事人作出的要约一旦被接受，合同即成立，对双方作出的要约一旦被接受，合同即成立，对双方将具有法律上的约束力。将具有法律上的约束力。构成一项要约应该具备以下几个要件：1.是要约必须具有订立合同的意图；2.是要约的内容必须确定和完整；3.是要约必须向要约人希
21、望与之订立合同的人发出。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请不同于要约。约邀请不同于要约。要约邀请如若被对方接受，不会要约邀请如若被对方接受，不会产生双方当事人预期的法律效力。产生双方当事人预期的法律效力。承承诺诺是是指指受受要要约约人人同同意意要要约约的的意意思思表表示示。一一项项承承诺诺应应当具备以下相应的条件，才能产生法律效力。当具备以下相应的条件，才能产生法律效力。（1）在要约确定的期限内到达要约人。）在要约确定的期限内到达要约人。（2）必须由受要约人做出。）必须由受要约人做出。（3）必须与要约的内容完全一致。）必须与要约的
22、内容完全一致。（4）必须表明受要约人决定与要约人订立合同。）必须表明受要约人决定与要约人订立合同。（5）传递方式应当符合要约的要求。）传递方式应当符合要约的要求。区分区分要约要约和和要约邀请要约邀请可以根据以下标准：可以根据以下标准：（1 1）根据法律规定。法律明确规定为要约邀请的应）根据法律规定。法律明确规定为要约邀请的应当是要约邀请。当是要约邀请。（2 2）根据内容来确定。内容具体明确，已达到合同）根据内容来确定。内容具体明确，已达到合同成立所具备的条件的，是要约。成立所具备的条件的，是要约。（3 3）根据发送人的意图来确定。发送人有约束自己）根据发送人的意图来确定。发送人有约束自己条款的
23、，是要约；表明不受约束的，是要约邀请。条款的，是要约；表明不受约束的，是要约邀请。（4 4）根据交易惯例来确定。如售票处的列车价目表）根据交易惯例来确定。如售票处的列车价目表在我国认为是要约邀请。在我国认为是要约邀请。在线交易中要约与要约邀请的区分在线交易中要约与要约邀请的区分 （1 1）通过非交互式电子交易程序表达的信息为要）通过非交互式电子交易程序表达的信息为要约邀请。约邀请。例如通过网络寄送的产品信息、报价；或者在页例如通过网络寄送的产品信息、报价；或者在页面上显示的商品信息等。它们与传统的广告没有什么面上显示的商品信息等。它们与传统的广告没有什么不同，只是要约邀请。但是信息发送人明确表
24、示受其不同，只是要约邀请。但是信息发送人明确表示受其约束的，即是要约。约束的，即是要约。（2 2）通过交互式电子交易程序销售数字产品的信）通过交互式电子交易程序销售数字产品的信息均为要约。息均为要约。在线交易中要约与要约邀请的区分在线交易中要约与要约邀请的区分在线支付、在线下载在线支付、在线下载 适用于数字信息产品。若网页上有适用于数字信息产品。若网页上有明确的价格、规格等内容并且可以在线明确的价格、规格等内容并且可以在线下载，则为商家的要约。消费者对购物下载，则为商家的要约。消费者对购物行为的确定构成承诺。行为的确定构成承诺。在线支付、离线交货在线支付、离线交货 适用于传统实物产品。网页上的
25、商品适用于传统实物产品。网页上的商品图形等信息应为商家的要约邀请。消费者图形等信息应为商家的要约邀请。消费者点击购买商品的点击购买商品的“确认确认”按钮为要约。随后按钮为要约。随后出现的支付页面为商家的承诺。出现的支付页面为商家的承诺。离线交货、货到付款离线交货、货到付款 消费者点击购买商品的消费者点击购买商品的“确认确认”按钮为要按钮为要约。若商家向消费者发出通知，表示收到要约。若商家向消费者发出通知，表示收到要约并接受，则为承诺；若商家未在页面上作约并接受，则为承诺；若商家未在页面上作出承诺的表示或发出承诺，而作出送货或发出承诺的表示或发出承诺，而作出送货或发货的行为，则该行为是承诺。货的
26、行为，则该行为是承诺。网络广告性质判断网络广告性质判断 介绍商品的名称、性能、价格等，单击介绍商品的名称、性能、价格等，单击“购买购买”即可即可成交；成交；发布者在主页上刊载信息，供客户浏览；发布者在主页上刊载信息，供客户浏览；发布者提供某项产品的信息，且规定价格、数量；发布者提供某项产品的信息，且规定价格、数量；明确客户单击明确客户单击“购买购买”后，必须有网页拥有人的确认；后，必须有网页拥有人的确认；在广告中嵌入了电子邮件，客户可按照广告发布者的在广告中嵌入了电子邮件，客户可按照广告发布者的要求填写相关内容。要求填写相关内容。在线交易中要约的撤回和撤销在线交易中要约的撤回和撤销 要约撤回是
27、指要约人在发出要约后，到达受要约人要约撤回是指要约人在发出要约后，到达受要约人之前，取消其要约的行为。我国合同法：之前，取消其要约的行为。我国合同法：“要约可要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。之前或者同时到达受要约人。”在线交易中，由于信息传输的高速性，要约一旦在线交易中，由于信息传输的高速性，要约一旦发出，受要约人即刻就可收到，几乎不存在撤回的可发出，受要约人即刻就可收到，几乎不存在撤回的可能，因此，能，因此，在线交易中的要约不能撤回在线交易中的要约不能撤回。要约撤销是指在要约生效后使要约失效的行为。要
28、约撤销是指在要约生效后使要约失效的行为。我国合同法规定：我国合同法规定：“要约可以撤销，但撤要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。前到达受要约人。”若当事人采用电子自动交易系统从事电子商务，若当事人采用电子自动交易系统从事电子商务，承诺的作出是即刻的，要约人没有机会撤销要承诺的作出是即刻的，要约人没有机会撤销要约。若当事人在网上协商，约。若当事人在网上协商，要约人在受要约人要约人在受要约人作出承诺前是可能撤销的作出承诺前是可能撤销的。欧盟远距离合同中保护消费者的指令欧盟远距离合同中保护消费者的指令第第6 6条规定了消费
29、者的撤销权。条规定了消费者的撤销权。消费者有权撤销合同而没有惩罚和不需提供任何消费者有权撤销合同而没有惩罚和不需提供任何理由。除了为了退回货物的直接费用外，消费者不应理由。除了为了退回货物的直接费用外，消费者不应该被收取任何费用。该被收取任何费用。一般消费者有权行使此权利的期限为一般消费者有权行使此权利的期限为7 7个工作日，个工作日，起算点因为合同的标的是货物还是服务而不同。起算点因为合同的标的是货物还是服务而不同。如果是货物从消费者接收到货物之日起算，如果是货物从消费者接收到货物之日起算，如果是服务，从合同成立之日起算。如果是服务，从合同成立之日起算。要约和承诺生效的时间要约和承诺生效的时
30、间到达主义到达主义以信件到达接受人处为生效以信件到达接受人处为生效 （强调交易安全）（强调交易安全）发送主义发送主义发出人将信件投邮即生效发出人将信件投邮即生效 （强调交易迅捷）（强调交易迅捷）在线交易，安全为第一要素，因此，到达主在线交易，安全为第一要素，因此，到达主义更受推崇。义更受推崇。要约和承诺生效的地点要约和承诺生效的地点联合国电子商务示范法规定，除非发端人与联合国电子商务示范法规定，除非发端人与收件人另有协议，数据电文应以发端人设有营业收件人另有协议，数据电文应以发端人设有营业地的地点视为其发出地点，而以收件人设有营业地的地点视为其发出地点，而以收件人设有营业地的地点视为其收到地点
31、。就本款的目的而言：地的地点视为其收到地点。就本款的目的而言：（1 1）如发端人或收件人有一个以上的营业地，）如发端人或收件人有一个以上的营业地，应以对基础交易具有最密切关系的营业地为准，应以对基础交易具有最密切关系的营业地为准，又如果并无任何基础交易，则以其主要的营业地又如果并无任何基础交易，则以其主要的营业地为准；为准；（2 2）如发端人或收件人没有营业地，则以其）如发端人或收件人没有营业地，则以其惯常居住地为准。惯常居住地为准。”5.确认收讫与承诺的关系确认收讫与承诺的关系确认收讫的作用确认收讫的作用在到达主义前提下，就发送人而言，他无法在到达主义前提下，就发送人而言，他无法确知接收人收
32、到与否，并要受要约的约束。确知接收人收到与否，并要受要约的约束。确认收讫有利于减少发送人的风险，在商业确认收讫有利于减少发送人的风险，在商业上和法律上具有重大价值。上和法律上具有重大价值。确认收讫的含义确认收讫的含义 确认收讫是指在接收人收到发送人的信息确认收讫是指在接收人收到发送人的信息时，由其本人或指定的代理人或通过自动交易时，由其本人或指定的代理人或通过自动交易系统向发送人发出表明其已收到的通知。系统向发送人发出表明其已收到的通知。确认收讫的法律效力确认收讫的法律效力 确认收讫仅仅表明接收人收到电子信息，确认收讫仅仅表明接收人收到电子信息，而非承诺。确认收讫实际上是一个功能性回而非承诺。
33、确认收讫实际上是一个功能性回执。执。第三节第三节 电子合同成立的特殊形式电子合同成立的特殊形式一、电子自动交易及相关问题一、电子自动交易及相关问题 电子自动交易概况电子自动交易概况 电子自动交易是指当事人通过事先设置的计电子自动交易是指当事人通过事先设置的计算机程序进行的交易，该程序能根据需求状况自算机程序进行的交易，该程序能根据需求状况自动发出和接收信息并作出判断以订立合同。动发出和接收信息并作出判断以订立合同。当事人各自拥有自己的交易系统，当事人各自拥有自己的交易系统，通过该系统进行交易。通过该系统进行交易。自动竞价系统自动竞价系统电子自动交易的类型电子自动交易的类型电子代理人的法律性质电
34、子代理人的法律性质 电子代理人是指在电子自动交易中能全部或电子代理人是指在电子自动交易中能全部或部分独立地发起某种行为或应对电子记录或履行部分独立地发起某种行为或应对电子记录或履行的计算机程序、电子手段或其他自动化手段。的计算机程序、电子手段或其他自动化手段。电子代理人的特点：具有智能性，能完全或部分独电子代理人的特点：具有智能性，能完全或部分独立进行判断，自动完成交易，不需要当事人的干预，不立进行判断，自动完成交易，不需要当事人的干预，不具有自己独立的意思能力。具有自己独立的意思能力。电子自动交易信息的效力归属电子自动交易信息的效力归属 电子自动交易中所发出的数据电文应电子自动交易中所发出的
35、数据电文应归属于该自动交易程序的设立人，信息的归属于该自动交易程序的设立人，信息的发出人不得以所发送的信息未经自己审查发出人不得以所发送的信息未经自己审查为由而否认。为由而否认。电子代理人的要约和承诺电子代理人的要约和承诺 在自动竞价交易系统中，存在着交叉要在自动竞价交易系统中，存在着交叉要约。只要当事人互为意思表示，且意思表示约。只要当事人互为意思表示，且意思表示内容一致即可，内容一致即可，并不限于一方是要约，另一并不限于一方是要约，另一方是承诺的形式。所以，在自动竞价系统中，方是承诺的形式。所以，在自动竞价系统中，要约和承诺仍然由人来进行的，电子代理人要约和承诺仍然由人来进行的，电子代理人
36、不过是交易的媒介而已不过是交易的媒介而已。二、网络拍卖及相关问题二、网络拍卖及相关问题 网络拍卖的基本模式网络拍卖的基本模式 个人竞价个人竞价集体议价（普通竞价、逢低买进）集体议价（普通竞价、逢低买进）网站接受当事人的委托并主持拍卖网站接受当事人的委托并主持拍卖网络拍卖的法律分析网络拍卖的法律分析 拍卖是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产拍卖是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。权利转让给最高应价者的买卖方式。拍卖活动应具备三个实质条件拍卖活动应具备三个实质条件拍卖人是营利性法人，可以向委拍卖人是营利性法人，可以向委托人、买受人收取佣金。托人、买受人收取佣
37、金。拍卖人组织整个拍卖活动。拍卖人组织整个拍卖活动。拍卖人直接介入拍卖活动，拍卖拍卖人直接介入拍卖活动，拍卖标的的成交由拍卖人决定。标的的成交由拍卖人决定。第一种：第一种：个人竞价个人竞价传统买卖合同。传统买卖合同。第二种：第二种：集体议价集体议价依托网络发展起来的全新交易模依托网络发展起来的全新交易模式，类似于集团采购和优惠。式，类似于集团采购和优惠。第三种：第三种：网站接受当事人委托并主持拍卖网站接受当事人委托并主持拍卖具有法律具有法律意义的拍卖。意义的拍卖。网络拍卖中的要约和承诺网络拍卖中的要约和承诺 普通议价的要约和承诺普通议价的要约和承诺 页面上的商品信息构成要约，买方加入的行页面上
38、的商品信息构成要约，买方加入的行为是承诺。为是承诺。逢低议价的要约和承诺逢低议价的要约和承诺 页面上的商品信息是要约邀请，买方加入页面上的商品信息是要约邀请，买方加入的行为是要约。当价格达到买方的报价时，自的行为是要约。当价格达到买方的报价时，自动交易系统对此予以接受就构成承诺。动交易系统对此予以接受就构成承诺。法律意义上拍卖的问题法律意义上拍卖的问题在线拍卖与现实拍卖的差异在线拍卖与现实拍卖的差异拍卖形式不同拍卖形式不同成交方式不同成交方式不同确认方式不同确认方式不同网站公布标的的信息是要约邀请，竞买人的出价是要网站公布标的的信息是要约邀请，竞买人的出价是要约行为，网站将竞买人的出价自动公开
39、，每当有新的约行为，网站将竞买人的出价自动公开，每当有新的报价出现时，原出价自动失效，在有效拍卖期内的最报价出现时，原出价自动失效，在有效拍卖期内的最高报价，即是买定价。而网站的自动交易系统本身是高报价，即是买定价。而网站的自动交易系统本身是开放的，随时对符合要求的价格作出承诺。开放的，随时对符合要求的价格作出承诺。1.1.符合拍卖法的网上拍卖符合拍卖法的网上拍卖网上拍卖必须具备以下条件或特点网上拍卖必须具备以下条件或特点:(1)(1)网网站站经经营营者者必必须须是是按按照照拍拍卖卖法法设设立立的有拍卖企业营业执照的企业。的有拍卖企业营业执照的企业。(2)(2)网站经营者是拍卖人。网站经营者是
40、拍卖人。(3)(3)按照拍卖规则实施拍卖活动。按照拍卖规则实施拍卖活动。三、网上拍卖与网络竞价买卖三、网上拍卖与网络竞价买卖 2.2.不符合拍卖法的网上拍卖不符合拍卖法的网上拍卖:网上竞价买卖。网上竞价买卖。网上竞价买卖有以下特点网上竞价买卖有以下特点:(1)“(1)“拍卖者拍卖者”没有相应的拍卖资质。没有相应的拍卖资质。(2)(2)没没有有专专业业拍拍卖卖师师,竞竞拍拍过过程程大大多多是是通通过过电电脑脑程程序自动完成的。序自动完成的。(3)“(3)“拍拍卖卖”不不是是购购买买者者之之间间的的竞竞价价,而而是是电电脑脑显显示屏上价格由低向高的不断变化。示屏上价格由低向高的不断变化。(4)“(
41、4)“拍拍卖卖”的的大大多多数数物物品品是是“拍拍卖卖人人”自自己己的的物物品或经销的商品品或经销的商品,因此因此,“,“拍卖品拍卖品”不具有惟一性。不具有惟一性。3.3.网上拍卖与网上竞价买卖之区别网上拍卖与网上竞价买卖之区别 网上拍卖和网上竞价买卖之间的网上拍卖和网上竞价买卖之间的区别也主要源自于网站在其中的区别也主要源自于网站在其中的法律地位和作用。法律地位和作用。网上拍卖的法律规制问题网上拍卖的法律规制问题 网上拍卖只是网上拍卖只是将现实中的拍将现实中的拍卖移植到网络卖移植到网络环境下进行环境下进行,它它所有的活动必所有的活动必须遵循拍卖须遵循拍卖法之规定。法之规定。网上拍卖企业应注意
42、的问题网上拍卖企业应注意的问题(1)(1)拍卖标的物的监控问题。拍卖标的物的监控问题。(2)(2)拍卖人说明义务的履行。拍卖人说明义务的履行。(3)(3)竞买人的控制问题。竞买人的控制问题。(4)(4)拍卖程序及其实施问题拍卖程序及其实施问题(5)(5)佣金问题。佣金问题。(6)(6)成交及其确认问题成交及其确认问题 网上竞价买卖的法律调整网上竞价买卖的法律调整如何规范网上拍卖这一新鲜事物如何规范网上拍卖这一新鲜事物,是摆在我们面是摆在我们面前的一个比较迫切的任务。而解决这一问题的关前的一个比较迫切的任务。而解决这一问题的关键是区分网上拍卖和网上竞价买卖键是区分网上拍卖和网上竞价买卖,然后再针
43、对然后再针对各自的基本特点各自的基本特点,在能够适用现行规范的前提下在能够适用现行规范的前提下,制定相应特殊规范制定相应特殊规范,以使网上拍卖和网上竞价买以使网上拍卖和网上竞价买卖各得其所卖各得其所,保障其健康、稳步、有序发展。保障其健康、稳步、有序发展。第四节第四节 电子合同的效力电子合同的效力 2001 2001年年3 3月月3131日，被告刘某以日，被告刘某以“jaliseng”“jaliseng”为为用户名在易趣平台注册，有易趣为其提供免费的用户名在易趣平台注册，有易趣为其提供免费的网络交易服务。网络交易服务。20012001年年7 7月月1 1日，易趣开始向用户日，易趣开始向用户收取
44、网络交易平台使用费，并发布了新的服务收取网络交易平台使用费，并发布了新的服务协议供新老用户确认，刘某确认了该协议，并协议供新老用户确认，刘某确认了该协议，并继续使用该平台。但到继续使用该平台。但到20012001年年9 9月月2424日，刘某欠易日，刘某欠易趣网网络平台使用费趣网网络平台使用费13301330元。为此原告诉至法院，元。为此原告诉至法院，但被告称原告的服务协议达但被告称原告的服务协议达1515页过于冗长，页过于冗长，致使用户在注册时不能阅读全文，故不应受该协致使用户在注册时不能阅读全文，故不应受该协议约束。议约束。一、点击合同的效力一、点击合同的效力格式合同格式合同由一方当事人事
45、先制定，并适用于由一方当事人事先制定，并适用于不特定第三人，第三人不得加以改变的合同。不特定第三人，第三人不得加以改变的合同。拆封合同拆封合同指合同提供人将其与不特定第三人指合同提供人将其与不特定第三人之间权利义务关系的相关条款，印在标的物的包之间权利义务关系的相关条款，印在标的物的包装上面，并在合同中声明只要消费者在购买后拆装上面，并在合同中声明只要消费者在购买后拆开包装，即视为接受的格式合同。开包装，即视为接受的格式合同。点击合同点击合同指由商品或服务的提供人通过计算指由商品或服务的提供人通过计算机程序预行设定合同条款的一部分或全部，以规机程序预行设定合同条款的一部分或全部，以规定其与相对
46、人之间法律关系，相对人必须点击定其与相对人之间法律关系，相对人必须点击“同同意意”后才能订立的合同。后才能订立的合同。特点特点附附 合合 性性标标 准准 化化普普 遍遍 适适 用用 性性互互 动动 性性影响点击合同效力的因素影响点击合同效力的因素 当事人的意思表示是否一致当事人的意思表示是否一致BtoC交易合同条款应满足的条件：交易合同条款应满足的条件：合理提醒消费者注意合理提醒消费者注意保证消费者有审查机会保证消费者有审查机会BtoB交易合同条款应满足的条件：交易合同条款应满足的条件：由双方当事人在多次交易中使用由双方当事人在多次交易中使用符合行业惯例或商业习惯符合行业惯例或商业习惯对于初次
47、使用的格式条款，应给予相对人了解的机会对于初次使用的格式条款，应给予相对人了解的机会点选条款或格式条款的无效点选条款或格式条款的无效判断点选条款或格式条款无效的主要依据判断点选条款或格式条款无效的主要依据无效点选条款或格式条款无效点选条款或格式条款法庭或仲裁的权利法庭或仲裁的权利点击合同法律效力的司法判断 Step-Saver v.Wyse Technology案Pro CD v.Zeidenberg案 超级文本的使用使得服务提供商很容易的将合同超级文本的使用使得服务提供商很容易的将合同的一部分内容放在单独的页面上而在本页面只有一个的一部分内容放在单独的页面上而在本页面只有一个关于这一内容的标
48、识。关于这一内容的标识。注注意意：本本产产品品受受版版权权法法和和国国际际条条约约的的保保护护。本本产产品品只只能能根根据据许许可可协协议议中中所所赋赋予予的的权权利利来来安安装装并并且且根根据据这这些些条条款款来来使使用用。如如果果你你同同意意这这些些许许可可协协议议的的条条款款，便便可可以以使使用用这这一一产产品品，如如果果你你不不同同意意则则不不能能使使用用。如如果果你你想想阅阅读读许许可可协协议议的的内内容容则则请请点击点击“阅读协议阅读协议”。按钮按钮 同意同意 不同意不同意 阅读许可协议阅读许可协议二、电子错误对合同效力的影响二、电子错误对合同效力的影响电子错误电子错误在线交易过程
49、中，交易双方因使用信息处理系统而在线交易过程中，交易双方因使用信息处理系统而产生的错误。产生的错误。电子错误的法律调整电子错误的法律调整在合同成立之前，当事人可以撤销错误的表示行为。在合同成立之前，当事人可以撤销错误的表示行为。在合同成立或生效后，当事人可以撤销法律行为。在合同成立或生效后，当事人可以撤销法律行为。BtoB交易中交易中双方有约定双方有约定：若当事人各方约定使用某种安全程序检测变动或错若当事人各方约定使用某种安全程序检测变动或错误，一方当事人遵此执行，而另一方当事人未遵守约误，一方当事人遵此执行，而另一方当事人未遵守约定。在未遵守方如遵守约定就可以检测到错误的情形定。在未遵守方如
50、遵守约定就可以检测到错误的情形下，遵守方可以撤消变动或错误的电子信息所产生的下，遵守方可以撤消变动或错误的电子信息所产生的效力，不论合同是否已订立或履行。效力，不论合同是否已订立或履行。BtoB交易中交易中双方没有约定双方没有约定：若一方采用某种程序检测到对方所发出信息有变若一方采用某种程序检测到对方所发出信息有变动或错误，应即时通知发出方，发出方在合理时间内动或错误，应即时通知发出方，发出方在合理时间内予以确认的，双方均可撤销该变动或错误的效力；发予以确认的，双方均可撤销该变动或错误的效力；发出方未在合理时间内予以确认的，接受方可以撤销该出方未在合理时间内予以确认的，接受方可以撤销该变动或错