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1、合同法讲座合同法讲座 天信集团公司天信集团公司新疆财经学院法学系副教授兼新疆新疆财经学院法学系副教授兼新疆星河律师事务所律师星河律师事务所律师 彭彭 春春 莲莲提纲提纲一、关于合同法的几点说明一、关于合同法的几点说明二、合同订立过程中应注意的问题二、合同订立过程中应注意的问题三、三、合同履行中的合同履行中的若干重要规则若干重要规则四、合同法分则四、合同法分则一、关于合同法的几点说明一、关于合同法的几点说明 1999 1999年年3 3月月1515日由九届全国人大二日由九届全国人大二次会议通过的合同法，已于次会议通过的合同法，已于19991999年年1010月月1 1日正式实施。日正式实施。原来
2、的三部合同法同时废止。原来的三部合同法同时废止。现行合同法是一部统一的合同法。现行合同法是一部统一的合同法。经济合同法经济合同法(1981(1981年年)涉外经济合同法涉外经济合同法(1985(1985年年)技术合同法技术合同法(1987(1987年年)以上三部合同法同时废止以上三部合同法同时废止 为什么要废止原来的三为什么要废止原来的三部合同法而制定统一的合同部合同法而制定统一的合同法？法？(三个原因三个原因)1 1、交易活动的市场规则、交易活动的市场规则不统一带来的不协调和矛盾不统一带来的不协调和矛盾日益突出；统一合同法有利日益突出；统一合同法有利于同国际接轨；于同国际接轨；2 2、交易安
3、全的保障机制、交易安全的保障机制不完善不完善,债权人利益的保护债权人利益的保护在原合同法中体现的不充分；在原合同法中体现的不充分；新合同法所规定的代位权、新合同法所规定的代位权、撤销权等新制度有突破；撤销权等新制度有突破；3 3、法定无效合同过多，、法定无效合同过多，不利于交易安全；应根据不利于交易安全；应根据意思自治原则，扩大任意意思自治原则，扩大任意性规范的范围；性规范的范围；现行合同法的突出特点是：现行合同法的突出特点是：1.1.条文多条文多 2.2.制度新制度新 3.3.理论深理论深4.4.语言难度高语言难度高5.5.适用面广适用面广 据统计据统计:我国每年订立我国每年订立大约大约40
4、40亿份合同亿份合同,其中发生其中发生合同纠纷法院受理的有合同纠纷法院受理的有300300万份万份.二、关于合同订立过程中应注二、关于合同订立过程中应注意的问题意的问题 关于合同条款关于合同条款 合同条款是合同中经双合同条款是合同中经双 方当事人协商一致，规定双方当事人协商一致，规定双方当事人权利义务的具体条方当事人权利义务的具体条文。文。合同法未对合同应当具有的合同法未对合同应当具有的条款作出强行规定，只是推荐性条款作出强行规定，只是推荐性地建议，这与原合同法不同。地建议，这与原合同法不同。合同一般包括以下条款：合同一般包括以下条款：（1 1）当事人的名称或者姓名和住所；）当事人的名称或者姓
5、名和住所；（2 2）标的）标的;（3 3）数量；）数量；（4 4）质量；）质量；（5 5）价款或者报酬；）价款或者报酬；（6 6）履行期限、地点和方式；）履行期限、地点和方式；（7 7）违约责任；）违约责任；（8 8）解决争议的方法。）解决争议的方法。在实务中，合同条款约定在实务中，合同条款约定不明确而导致纠纷发生并造不明确而导致纠纷发生并造成损失的案例较多。成损失的案例较多。例如：违约责任条款存在的例如：违约责任条款存在的问题较多问题较多 违约责任以违约金为主要形式。违约责任以违约金为主要形式。违约金是指合同当事人一方由于不违约金是指合同当事人一方由于不履行合同或者履行合同不符合约定时，履行
6、合同或者履行合同不符合约定时，按照合同的约定，向对方支付的一定数按照合同的约定，向对方支付的一定数额的货币。额的货币。违约金性质：违约金性质：1 1、约定性、约定性 2 2、补偿性、补偿性 3 3、惩罚性、惩罚性注意：违约金责任适用中的两个注意：违约金责任适用中的两个特殊问题特殊问题:1.1.约定的违约金过分低于造成约定的违约金过分低于造成的损失，当事人可以请求人民法的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。裁机构予以
7、适当减少。2.2.违约金与定金只能选违约金与定金只能选用而不能并用。用而不能并用。当事人既约定违约金，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。约金或者定金条款。让我们来分析一个案例让我们来分析一个案例:新市区残疾人联合会与许新市区残疾人联合会与许某某房屋租赁合同纠纷案某某房屋租赁合同纠纷案.让我们来分析一份合同在违约让我们来分析一份合同在违约责任方面的规定有无不妥之处责任方面的规定有无不妥之处:第十条第十条 违约责任违约责任:本合同一本合同一经签定就具有法律效力经签定就具有法律效力,双方必双方必须严格履行本合
8、同约定的义务须严格履行本合同约定的义务,如违约如违约,则依照我国则依照我国追究法律责任追究法律责任.违约责任的这种可约定性违约责任的这种可约定性可以避免事后确定违约责任可可以避免事后确定违约责任可能发生的困难，但该种约定应能发生的困难，但该种约定应限制在法律许可的范围内。限制在法律许可的范围内。面对技术人员面对技术人员“跳槽跳槽”，企业如何通过加强合同管理企业如何通过加强合同管理防止因防止因“人才流动人才流动”而导致而导致的企业商业秘密泄露？的企业商业秘密泄露？措施：措施：（一）可以与特定技术人员在（一）可以与特定技术人员在合同中约定竞业限制条款；合同中约定竞业限制条款；约定有关人员在离开单位
9、后一约定有关人员在离开单位后一定期限内不得在生产或经营同类定期限内不得在生产或经营同类业务且有竞争关系或其他利害关业务且有竞争关系或其他利害关系的其他单位任职，也不能自营系的其他单位任职，也不能自营与原单位有竞争关系的同类业务。与原单位有竞争关系的同类业务。约定竞业限制条款要求：约定竞业限制条款要求：1 1、单位应向有关人员支付一定数、单位应向有关人员支付一定数额的补偿费；额的补偿费；（否则（否则-显失公平可能导致竞业显失公平可能导致竞业限制条款无效）限制条款无效）2 2、竞业限制最长不得超过三年；、竞业限制最长不得超过三年；（二）采取有效的、明示的保（二）采取有效的、明示的保密措施；如：订立
10、保密协议、建密措施；如：订立保密协议、建立保密制度、采用保密技术及采立保密制度、采用保密技术及采用合理的保密方法等；用合理的保密方法等；单位未采取适当的保密措施，单位未采取适当的保密措施，有关技术信息能够从公开渠道得有关技术信息能够从公开渠道得到，则可以使用，不构成侵权；到，则可以使用，不构成侵权；二、关于合同履行过程中的若二、关于合同履行过程中的若干规则干规则 (一一)关于合同保全关于合同保全 (代位权和撤销权代位权和撤销权)(二二)关于合同履行中的抗辩权关于合同履行中的抗辩权 (三三)关于格式合同关于格式合同 （四）关于合同效力（四）关于合同效力 (一一)关于合同保全关于合同保全 (主要涉
11、及代位权和撤销权主要涉及代位权和撤销权)1.代位权代位权:代位权制度的建立为解代位权制度的建立为解决决“三角债三角债”这一老大难问这一老大难问题提供了一个途径题提供了一个途径.债权人债权人 债务人债务人 (债权人债权人)次债务人次债务人 (债务人债务人)所谓代位权是指因债务人怠所谓代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的义代位行使债务人的债权的制度制度.代位权行使的条件及有关规定代位权行使的条件及有关规定:a.a.债务人怠于行使其到期债权代债务人怠
12、于行使其到期债权代位权位权;“怠于怠于”如何理解？是指债务如何理解？是指债务人即不履行到期债务，又不以诉人即不履行到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人讼方式或者仲裁方式向其债务人主张到期债权。主张到期债权。b.b.对债权人造成损害；对债权人造成损害；（对债权人造成损害是指（对债权人造成损害是指债权人的到期债权未能实债权人的到期债权未能实现）现）c.c.不是专属于债务人自身的债权；不是专属于债务人自身的债权；专属于债务人自身的债权是指专属于债务人自身的债权是指基于扶养关系、抚养关系、赡养基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退
13、休金、养老金、权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。身伤害赔偿请求权等权利。d.d.债权人行使代位权的必要费用，债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。由债务人负担。e.e.提起代位权诉讼的，由被告住所提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。即：次债务人住地人民法院管辖。即：次债务人住所地法院管辖。所地法院管辖。f.f.代位权诉讼的主体列位代位权诉讼的主体列位 债权人以次债务人为被告向债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院债务人列为第三人的，人民法
14、院可以追加债务人为第三人。可以追加债务人为第三人。(一一)关于合同保全关于合同保全 (主要涉及代位权和撤销权主要涉及代位权和撤销权)2.撤销权撤销权:撤销权制度的建立为解决撤销权制度的建立为解决“恶意逃债恶意逃债”问题提供了一个问题提供了一个途径途径.让我们先来看一则案例：让我们先来看一则案例：新疆商震汽车运输有限新疆商震汽车运输有限公司派其驾驶员张勇执行运公司派其驾驶员张勇执行运输任务，途中在浙江宁波市输任务，途中在浙江宁波市发生特大交通事故，发生特大交通事故，5 5死死4 4重重伤。死伤者亲属要求赔偿伤。死伤者亲属要求赔偿200200万元。（接后）万元。（接后）商震公司是个注册资金只商震公
15、司是个注册资金只有有150150万的运输企业，主要财万的运输企业，主要财产就是产就是1010辆大型冷藏车。为辆大型冷藏车。为逃避法院执行，商震公司紧逃避法院执行，商震公司紧急召开董事会，并作出决议：急召开董事会，并作出决议：将其他将其他9 9辆车无偿转让给新疆辆车无偿转让给新疆大华机械运输有限公司。大华机械运输有限公司。（接后）（接后）新疆大华公司得知商震公新疆大华公司得知商震公司发生特大交通事故后，对司发生特大交通事故后，对商震公司的处境十分理解，商震公司的处境十分理解，表示愿给予配合。两公司遂表示愿给予配合。两公司遂达成转让协议，并办理了过达成转让协议，并办理了过户手续。（接后）户手续。（
16、接后）浙江宁波市法院作出判决：浙江宁波市法院作出判决：判令商震公司赔偿各项费用判令商震公司赔偿各项费用计计160160万。在本案执行过程中万。在本案执行过程中法院及受害人（债权人）得法院及受害人（债权人）得知商震公司将车转让给大华知商震公司将车转让给大华公司的事实。公司的事实。本案受害人（债权人）本案受害人（债权人）能否行使能否行使撤销权？如何撤销权？如何行行使使撤销权？撤销权？债权人债权人 债务人债务人 （转让人）（转让人）受益人（受让人）受益人（受让人）撤销权是指撤销权是指因债务人放因债务人放弃其到期债权或者无偿转让弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害，财产，对债权人造成损害，债
17、权人可以请求人民法院撤债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为的一种制度。销债务人的行为的一种制度。债务人以明显不合理债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债可以请求人民法院撤销债务人的行为的制度。务人的行为的制度。行使撤销权的条件及行使撤销权的条件及有关规定：有关规定：a.a.提起撤销权诉讼提起撤销权诉讼,由由被告住所地人民法院管辖。被告住所地人民法院管辖。b.b.提起撤销权诉讼时只以提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人债务人为被告，未将受益人或者受让人列
18、为第三人的，或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。或者受让人为第三人。c.c.债权人行使撤销权所债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人费等必要费用，由债务人负担；负担；d.d.撤销权自债权人知道或撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。使撤销权的，该撤销权消灭。代位权和撤销权为解决代位权和撤销权为解决“三角债三角债”和和“恶意逃债恶意逃债”问题问题
19、提供了一个有效的途径。提供了一个有效的途径。(二二)关于合同履行中的抗辩权关于合同履行中的抗辩权 （主要是不安抗辩权）（主要是不安抗辩权）不安抗辩权是在有先后履行顺不安抗辩权是在有先后履行顺序的合同中，为了维护交易安全，序的合同中，为了维护交易安全，保护先履行一方的利益，减少应保护先履行一方的利益，减少应当先履行一方的风险而设立的一当先履行一方的风险而设立的一种制度。种制度。不安抗辩权又称中止履行不安抗辩权又称中止履行权或拒绝权，是大陆法系的一权或拒绝权，是大陆法系的一项特殊制度。项特殊制度。其立法目的在于，根据合其立法目的在于，根据合同订立后客观情况的变化，公同订立后客观情况的变化，公平地权
20、衡双方的利益，平地权衡双方的利益，1、行使不安抗辩权的适用条件：、行使不安抗辩权的适用条件：应当先履行债务的当事人，有应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：一的，可以中止履行：（1 1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化；（2 2）转移财产、抽逃资金，以）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；逃避债务；（3 3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉；（4 4）有丧失或者可能丧失履行）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。债务能力的其他情形。同时具备以上四个条件的同时具备以上四个条件的情况下，应当先履行义务的一情况下，应当先履行义务的一方当
21、事人可主张不安抗辩权。方当事人可主张不安抗辩权。2 2、先履行义务的一方当事人行先履行义务的一方当事人行使不安抗辩权时，应承担两项附使不安抗辩权时，应承担两项附随义务：随义务：（1 1）通知义务；通知义务；（2 2）举证义务）举证义务 3 3、不安抗辩权经有效行使，、不安抗辩权经有效行使，发生如下法律效果：发生如下法律效果：（1 1）先履行一方有中止履行）先履行一方有中止履行的权利；的权利；（2 2）先履行一方有要求后履）先履行一方有要求后履行一方提供适当担保的权利；行一方提供适当担保的权利；（3 3）先履行一方有合同解除）先履行一方有合同解除权；权；（三）关于格式条款 格式条款是当事人为了重
22、复格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。时未与对方协商的条款。格式条款在现代社会被大量格式条款在现代社会被大量使用，如运输部门、自来水公司、使用，如运输部门、自来水公司、保险公司等。保险公司等。对一些与不特定当事人对一些与不特定当事人经常从事同类型交易的缔约经常从事同类型交易的缔约当事人，当事人，格式条款格式条款节约了缔节约了缔约成本，也便于管理，故有约成本，也便于管理，故有其合理性。其合理性。对格式条款的限制性规定（对格式条款的限制性规定（4点）：点）：1、应当遵循公平原则；、应当遵循公平原则；2、提示和说明的义务；、提示和说明
23、的义务；即：采取合理的方式提请对方即：采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款；注意免除或者限制其责任的条款；按照对方的要求，对该条款予以按照对方的要求，对该条款予以说明。说明。3、提供格式条款一方、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，任、排除对方主要权利的，该条款无效。该条款无效。4、对格式条款的理解发生争议、对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。的，应当按照通常理解予以解释。（1）对格式条款有两种以上解）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。条款一方的解释。（2
24、）非格式条款优于格式条款）非格式条款优于格式条款（四）合同的效力（四）合同的效力 颁行统一合同法的原因之一颁行统一合同法的原因之一就是原合同法规定的就是原合同法规定的无效合同太无效合同太多，不利于交易安全；应根据意多，不利于交易安全；应根据意思自治原则，扩大任意性规范的思自治原则，扩大任意性规范的范围。范围。现行合用法缩小了无效合同现行合用法缩小了无效合同的范围。根据合同是否具备有效的范围。根据合同是否具备有效要件，可把合同分为：要件，可把合同分为：1 1、有效合同、有效合同 2 2、无效合同、无效合同 3 3、可撤销可变更合同、可撤销可变更合同 4 4、效力待定合同、效力待定合同合同的生效要
25、件：合同的生效要件：1 1、行为人具有相应的民事行为、行为人具有相应的民事行为能力；能力；2 2、意思表示真实；、意思表示真实；3 3、不违反法律和社会公共利益；、不违反法律和社会公共利益；4 4、内容必须确定和可能；、内容必须确定和可能；合同无效的种类：合同无效的种类：1 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；损害国家利益；2 2、恶意串通，损害国家、集体或者第、恶意串通，损害国家、集体或者第 三人利益；三人利益；3 3、以合法形式掩盖非法目的；、以合法形式掩盖非法目的；4 4、损害社会公共利益；、损害社会公共利益；5 5、违反法律、行政法规的强
26、制性规定。、违反法律、行政法规的强制性规定。有些合同中规定了一些免责有些合同中规定了一些免责条款，合同法规定下列免责条款条款，合同法规定下列免责条款无效：无效：1 1、造成对方人身伤害的；、造成对方人身伤害的；2 2、因故意或者重大过失造成对、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。方财产损失的。可撤销可变更合同可撤销可变更合同 1 1、重大误解；、重大误解；2 2、显失公平；、显失公平；3 3、欺诈；、欺诈；4 4、胁迫；、胁迫；5 5、乘人之危；、乘人之危；撤销权行使的条件和要求：撤销权行使的条件和要求：1 1、具有撤销权的当事人自知道、具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一或
27、者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权，撤销权消年内没有行使撤销权，撤销权消灭；灭；2 2、具有撤销权的当事人知道、具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权，撤销权消灭；的行为放弃撤销权，撤销权消灭；效力待定合同：效力待定合同：是指欠缺有效要件，合同能是指欠缺有效要件，合同能否发生预期的法律效力尚未确定，否发生预期的法律效力尚未确定，只有经过有权人的追认，才能发只有经过有权人的追认，才能发生预期的法律效力，当事人在一生预期的法律效力，当事人在一定期间内不于追认，合同便归于定期间内不于追认，合同便归于无效的合同。无效的合同。效力待定合同
28、的种类效力待定合同的种类（3 3类）：类）：1 1、限制民事行为能力人订立限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。合同有效。但纯获利益的合同或者与其年龄、但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。的合同，不必经法定代理人追认。2 2、行为人没有代理权、超行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。效力
29、，由行为人承担责任。3 3、无处分权的人处分无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。取得处分权的，该合同有效。（五）合同的转让（五）合同的转让 合同转让是合同权利人或义合同转让是合同权利人或义务人将其权利或义务让与合同务人将其权利或义务让与合同外第三人的情形。外第三人的情形。债权人债权人 债务人债务人（通知义务通知义务）（征得同意义务）（征得同意义务）第三人第三人 合同债权人转让权利的，应合同债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。让对债务
30、人不发生效力。债务人将合同的义务全部或债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债权人同意。让我们看一则案例：让我们看一则案例：新疆天汇贸易有限公司于新疆天汇贸易有限公司于19981998年取得了年取得了800800亩耕地亩耕地3030年的经年的经营权，由于管理不善，经营营权，由于管理不善，经营5 5年来年来累计负债累计负债8080万，分别为电费、水万，分别为电费、水费、种子费、民工劳务费、打井费、种子费、民工劳务费、打井费等。天汇公司现欲转让该耕地。费等。天汇公司现欲转让该耕地。（接后）（接后）天汇公司与某私营业主刘强协商天汇公司与某私营业主
31、刘强协商后签定了如下协议：后签定了如下协议：甲方：天汇公司甲方：天汇公司乙方：刘强乙方：刘强一、甲方将一、甲方将800800亩可耕地亩可耕地2525年经年经营权转让给乙方，包括机井，配营权转让给乙方，包括机井，配套农机具、库房等在内；套农机具、库房等在内；二、刘强承担甲方经营二、刘强承担甲方经营5 5年来所负债务年来所负债务8080万元；万元；三、本合同签定之日起，以上债务与三、本合同签定之日起，以上债务与甲方无关，由乙方负责偿还；甲方无关，由乙方负责偿还；四、四、违约责任违约责任:任何一方如违约任何一方如违约,则则依照我国依照我国追究法律责任追究法律责任.甲方盖章甲方盖章 乙方签名乙方签名
32、2004 2004年年6 6月月1010日日分析：分析：1 1、本案债务人天汇公司将债、本案债务人天汇公司将债务全部转移给第三人刘强，应当务全部转移给第三人刘强，应当经债权人同意。未经债权人同意，经债权人同意。未经债权人同意，该转让无效；该转让无效；2 2、违约责任约定不明确（全、违约责任约定不明确（全是废话）；是废话）；关于合同法分则关于合同法分则合同法分则涉及合同法分则涉及15个有名合同，个有名合同，重点是重点是 1、买卖合同，、买卖合同，2、借款合同、借款合同 3、租赁合同、租赁合同 4、赠与合同赠与合同 难点是难点是 5、融资租赁合同、融资租赁合同一、买卖合同一、买卖合同 买卖合同是出
33、卖人转移标的买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。付价款的合同。出卖人出卖人 买受人买受人 （一）买卖合同的共同特征：（一）买卖合同的共同特征：1 1、是转移财产所有权的合同；、是转移财产所有权的合同；2 2、是诺成合同；不以实物的交付、是诺成合同；不以实物的交付为成立要件；为成立要件；3 3、是双务合同；、是双务合同；4 4、是不要式合同；、是不要式合同；5 5、是有偿合同；、是有偿合同；出卖人的义务：出卖人的义务：1 1、向买受人交付标的物并转移标、向买受人交付标的物并转移标的物所有权；的物所有权；2 2、承担标的物的瑕疵担保责任，、
34、承担标的物的瑕疵担保责任，即：保证标的物不存在缺陷或其他即：保证标的物不存在缺陷或其他不符合约定的品质问题，也不会有不符合约定的品质问题，也不会有任何第三方对标的物提出权利要求。任何第三方对标的物提出权利要求。买受人的义务：买受人的义务：1 1、支付价款；、支付价款；2 2、接受标的物；、接受标的物；（二）关于买卖合同标的物（二）关于买卖合同标的物 范围的规定范围的规定1、标的物应当属于出卖人所、标的物应当属于出卖人所有或出卖人有权处分；有或出卖人有权处分；无权处分的行为不一定必然无权处分的行为不一定必然无效，在下列两种情况下有效：无效，在下列两种情况下有效：（1）所有权人追认或无处）所有权人
35、追认或无处分权人事后取得处分权；分权人事后取得处分权；（2）根据善意取得制度而有）根据善意取得制度而有效；效；贯彻民法通则若干问题的意见贯彻民法通则若干问题的意见第第89条规定了善意取得制度，条规定了善意取得制度，第三人善意、有偿取得该财产，第三人善意、有偿取得该财产，应当维护第三人合法权益。应当维护第三人合法权益。“善意善意”是不知道或不应知道是不知道或不应知道出卖人无权处分；出卖人无权处分；“有偿有偿”是支是支付了对价；但是，赃物、遗失物、付了对价；但是，赃物、遗失物、走私物、不动产均不适用善意取走私物、不动产均不适用善意取得。得。2、禁止或限制转让的标的物，、禁止或限制转让的标的物，依法
36、律、行政法规规定。依法律、行政法规规定。如：武器、文物如：武器、文物（三）标的物风险负担（三）标的物风险负担 这里的风险是指标的物因这里的风险是指标的物因不可归责于任何一方当事人的事不可归责于任何一方当事人的事由而遭受的各种意外损失，如被由而遭受的各种意外损失，如被窃、火灾、沉船、渗漏、破碎、窃、火灾、沉船、渗漏、破碎、受潮、发霉等。受潮、发霉等。标的物风险负担规则就是解标的物风险负担规则就是解决由谁承担该风险的问题。决由谁承担该风险的问题。让我们分析一则案例：让我们分析一则案例：乌鲁木齐市飞达商场与上海乌鲁木齐市飞达商场与上海自行车厂签定合同购进其新设计自行车厂签定合同购进其新设计的的500
37、500辆特种自行车。上海自行辆特种自行车。上海自行车厂按合同约定应在车厂按合同约定应在20042004年年3 3月月1010日前办好托运手续。上海自行日前办好托运手续。上海自行车厂准时按约办妥了火车托运手车厂准时按约办妥了火车托运手续。（接后）续。（接后）没想到，在运输途中，火车因泥没想到，在运输途中，火车因泥石流在陕西境内发生部分倾覆，石流在陕西境内发生部分倾覆，400400辆自行车完全被毁，辆自行车完全被毁，100100辆完辆完好，但因抢险时夜间无人照看被好，但因抢险时夜间无人照看被盗。盗。现问：自行车损毁的现问：自行车损毁的风险责任应风险责任应由谁承担？由谁承担？风险负担的规则在买卖合同
38、中风险负担的规则在买卖合同中主要表现为风险转移问题。这与主要表现为风险转移问题。这与违约责任规则的功能不同。违约责任规则的功能不同。结果：债权不能实现结果：债权不能实现原因原因由一方当事人原因导致由一方当事人原因导致违约责任违约责任原因原因非由一方当事人原因导致非由一方当事人原因导致适用风险负担的规则。适用风险负担的规则。风险负担的一般规则风险负担的一般规则 标的物毁损、灭失的风险，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的另有规定或者当事人另有约定的除外。除外。即：以
39、交付为转移的时间和条件即：以交付为转移的时间和条件 （1 1）运输途中标的物风险的转）运输途中标的物风险的转移移 出卖人出卖交由承运人运出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人风险自合同成立时起由买受人承担。承担。（2 2）当事人一方违约对风险转）当事人一方违约对风险转移的影响：移的影响：因买受人的原因致使标的因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。承担标的物毁损、灭
40、失的风险。（3 3）标的物毁损、灭失的）标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的买受人要求其承担违约责任的权利。权利。（四）特种买卖（四）特种买卖1 1、分期付款买卖、分期付款买卖 分期付款的买受人未支付到期分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。受人要求
41、支付该标的物的使用费。2 2、试用买卖、试用买卖 试用买卖的当事人可以约定标试用买卖的当事人可以约定标的物的试用期间。没有约定或者的物的试用期间。没有约定或者约定不明确，由出卖人确定。约定不明确，由出卖人确定。试用期间届满，买受人对是否试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购购买标的物未作表示的，视为购买。买。二、二、借款合同借款合同 借款合同是借款人向贷款人借借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合款，到期返还借款并支付利息的合同。同。借款人借款人 贷款人贷款人 关于借款合同的几个新规定关于借款合同的几个新规定 1 1、借款的利息不得预先在、借款的利息不得预先在
42、本金中扣除。利息预先在本金本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。数额返还借款并计算利息。2 2、借款人应当按照约定的期限、借款人应当按照约定的期限支付利息。对此没有约定或者约支付利息。对此没有约定或者约定不明确的，则按下列规则：定不明确的，则按下列规则：a.a.借款期间不满一年的，应当借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；在返还借款时一并支付；b.b.借款期间一年以的，应当在借款期间一年以的，应当在每届满一年时支付，每届满一年时支付，c.c.剩余期间不满一年的，应当剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。在返还借款时
43、一并支付。3 3、借款人提前偿还借款的，、借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应除当事人另有约定的以外，应当按照实际借款的期间计算利当按照实际借款的期间计算利息。息。4 4、自然人之间的借款合同、自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。不明确的，视为不支付利息。约定利息的，利率不得违约定利息的，利率不得违反国家有关限制利率的规定。反国家有关限制利率的规定。（目前是不得超过银行同期贷（目前是不得超过银行同期贷款利率的款利率的4 4倍）倍）三、租赁合同三、租赁合同 租赁合同是出租人将租赁物租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收
44、益，承租人交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。支付租金的合同。出租人出租人承租人承租人出租人的义务：出租人的义务：1 1、出租人应当按照约定将租、出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。保持租赁物符合约定的用途。2 2、出租人应当履行租赁物的、出租人应当履行租赁物的维修义务维修义务。承租人的义务：承租人的义务：1 1、承租人应当妥善保管租赁物，、承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。失的，应当承担损害赔偿责任。2 2、承租人应当按照约定的期限支、承租人
45、应当按照约定的期限支付租金。付租金。3 3、租赁期间届满，承租人应当返、租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。还租赁物。关于借款合同的几个新规定关于借款合同的几个新规定 1 1、租赁期限不得超过二、租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过十年。超过二十年的，超过部分无效。部分无效。2 2、租赁物在租赁期间发生、租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同所有权变动的，不影响租赁合同的效力。的效力。（买卖不破租赁）（买卖不破租赁）3 3、出租人出卖租赁房屋的，、出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同通知承租人，承租人享有以同等条件
46、优先购买的权利。等条件优先购买的权利。四、四、赠与合同赠与合同 (一)赠赠与与合合同同是是当当事事人人一一方方作作出出无无偿偿地地把把财财产产所所有有权权移移转转给给他他方方的的意意思思表表示示，他他方方表表示示受受领领而而成立的合同。成立的合同。赠与人赠与人受赠人。受赠人。（二）赠与合同具有以下特征：（二）赠与合同具有以下特征：1 1、赠与合同为诺成合同和不要、赠与合同为诺成合同和不要式合同式合同 2 2、赠与合同为无偿合同、赠与合同为无偿合同 3 3、赠赠与与合合同同为为单单务务合合同同，仅仅赠赠与与人人负负有有义义务务而而受受赠赠人人不不负负有有义义务。务。（三）赠与人的义（三）赠与人的
47、义务及责任：务及责任：1 1、给给付付义义务务 （赠赠与与人人负负有有将将标标的的物物交交付付于于受受赠赠人人的的义义务务，若若赠赠与与的的是是不不动动产产，赠赠与与人人有有进进行行移转登记之义务移转登记之义务。）赠赠与与合合同同不不履履行行给给付付义义务务的的责责任任程程度度较较有有偿偿合合同同为为轻轻，即即赠赠与与人人仅仅就就其其故故意意或或重重大大过过失失对对于于受受赠赠人人负负有有责责任任，对对轻轻过过失失不不负负责责任任。(见见我我国国 合合同同法法)第第189189条条、第第191191条第条第2 2款）款）2 2、瑕疵担保责任、瑕疵担保责任 赠与为无偿合同，故赠与人所赠与为无偿合
48、同，故赠与人所负的担保责任应比有偿合同轻。负的担保责任应比有偿合同轻。赠与人原则上不负瑕疵担保赠与人原则上不负瑕疵担保责任，只在其故意不告知瑕疵或责任，只在其故意不告知瑕疵或保证无瑕疵的情形下，才负担保保证无瑕疵的情形下，才负担保责任。责任。（四）赠与的撤销（四）赠与的撤销 对于赠与之撤销，在赠与对于赠与之撤销，在赠与为不要式合同的立法例中，有为不要式合同的立法例中，有任意撤销与法定撤销之分。任意撤销与法定撤销之分。任任意意撤撤销销，是是指指赠赠与与合合同同成成立立后后赠赠与与人人可可以以基基于于自自己己的的意思而撤销赠与。意思而撤销赠与。对对任任意意撤撤销销的的限限制制标标的的物物已已经经交
49、交付付或或登登记记的的，不不得得撤撤销销；履履行行道道德德义义务务性性质质的赠与的赠与不得不得撤销；撤销；法法定定撤撤销销，是是指指在在法法定定事事由由出现时享有撤销权的人撤销赠与。出现时享有撤销权的人撤销赠与。法法定定撤撤销销须须有有法法定定事事由由，只只要要具具备备法法定定事事由由，不不论论赠赠与与物物是是否否已已交交付付或或登登记记，有有撤撤销销权权者者即即可主张撤销。可主张撤销。法定事由：法定事由：(1)受受赠赠人人对对于于赠赠与与人人或或其其近近亲属亲属有严重侵害行为有严重侵害行为 (2)受受赠赠人人对对赠赠与与人人有有扶扶养养义义务而不履行的；务而不履行的；(3)受受赠赠人人不不履
50、履行行赠赠与与合合同同约约定义务的定义务的 撤销权的期间和行使。撤销权的期间和行使。赠赠与与人人的的撤撤销销权权的的除除斥斥期期间间为为1 1年年，自自赠赠与与人人知知道道或或者者应应当当知知道道撤撤销销原原因因之之日日起起算算(我我国国 合合同同法法)第第192192条条第第2 2款款。（撤撤销销权权性性质质上上为为形形成成权权，故故其其享享有有和和行行使使有有除除斥斥期期间间的限制。）的限制。）（五）赠与的履行拒绝（五）赠与的履行拒绝 即即：赠赠与与人人的的经经济济状状况况显显著著恶恶化化，严严重重影影响响其其生生产产经经营营或或者者家家庭庭生生活活的的，可可以以不不再再履履行行赠赠与与义