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1、 第二章第二章 市场竞争法市场竞争法第一节第一节 竞争法概述竞争法概述l一、竞争一、竞争l市场竞争指商品生产经营者在市场经营市场竞争指商品生产经营者在市场经营活动中，为了取得有利的产销条件而进活动中，为了取得有利的产销条件而进行的相互争胜活动。行的相互争胜活动。l二、竞争法二、竞争法l1、概念、概念l调整竞争关系的有机统一的法律规范系统。调整竞争关系的有机统一的法律规范系统。l2、基本内容、基本内容l（1）反不正当竞争法）反不正当竞争法l（2）反垄断法）反垄断法l（3）维护公平竞争的其他法律制度）维护公平竞争的其他法律制度三、反不正当竞争法的历史发三、反不正当竞争法的历史发展展竞竞 争争 法法
2、反垄断法反垄断法18901890年美国谢尔曼法年美国谢尔曼法反不正当反不正当竞争法竞争法1896年德国的反不正当竞争法年德国的反不正当竞争法竞争竞争垄断垄断破坏自由竞争机制破坏自由竞争机制不正当竞争不正当竞争破坏公平竞争机制破坏公平竞争机制我国现行立法模式：我国现行立法模式：反不正当竞争法反不正当竞争法“综综合调整模式合调整模式”四、反不正当竞争法的法律地位四、反不正当竞争法的法律地位经营者经营者经营者经营者消费者消费者反不正当反不正当竞争法竞争法消费者权消费者权益保护法益保护法 宪宪 法法商标法、商标法、专利法、专利法、著作权法著作权法产品质量法、广告法、产品质量法、广告法、食品卫生法、价格
3、法等食品卫生法、价格法等专项法律专项法律经济法经济法民法基本民法基本原则原则第二节第二节 反不正当竞争法概述反不正当竞争法概述一、不正当竞争行为一、不正当竞争行为 1、概念、概念 指指经经营营者者为为了了争争夺夺市市场场竞竞争争优优势势，违违反反公公认认的的商商业业习习俗俗和和道道德德，采采用用欺欺诈诈、混混淆淆等等经经营营手手段段排排挤挤或或破破坏坏竞竞争争，扰扰乱乱市市场场经经济济秩秩序序，并并损损害害其他经营者和消费者利益的竞争行为。其他经营者和消费者利益的竞争行为。l（1）主体：经营者）主体：经营者l（2）客体：市场竞争秩序）客体：市场竞争秩序l（3）客观：实施违法行为（违法性）客观：
4、实施违法行为（违法性）l（4）主观：过错（社会危害性）主观：过错（社会危害性）2、反不正当竞争法规定、反不正当竞争法规定8种行为：种行为：（1）仿冒行为）仿冒行为（2）虚假宣传）虚假宣传（3）侵犯商业秘密）侵犯商业秘密（4）商业贿赂）商业贿赂（5）低价倾销）低价倾销（6）不正当有奖销售）不正当有奖销售（7）诋毁竞争对手）诋毁竞争对手（8）限制竞争行为）限制竞争行为二、反不正当竞争法二、反不正当竞争法 1、概念、概念 为为制制止止不不正正当当竞竞争争行行为为，维维护护公公平平竞竞争争的市场秩序的法律。的市场秩序的法律。2、特征、特征（1）体现政府对经营者竞争的适度干预）体现政府对经营者竞争的适度
5、干预（2）调整范围具有不确定性）调整范围具有不确定性（3）具有与其他法律的竞合性）具有与其他法律的竞合性（4）保护的权益具有社会性）保护的权益具有社会性 第三节第三节 仿冒行为的法律规制仿冒行为的法律规制一、仿冒行为的概念一、仿冒行为的概念 l是指生产者或经营者为争夺竞争优势，是指生产者或经营者为争夺竞争优势，在自己的商品或服务上不正当使用他人在自己的商品或服务上不正当使用他人的标志，使自己的商品或服务与他人的的标志，使自己的商品或服务与他人的商品、服务相混淆，牟取不正当利益。商品、服务相混淆，牟取不正当利益。二、表现形式二、表现形式（一）假冒他人的（一）假冒他人的注册商标注册商标（二）与知名
6、商品相混淆的行为（二）与知名商品相混淆的行为（三三）擅擅自自使使用用他他人人企企业业名名称称或或者者姓姓名名，引引人误认为是他人的商品人误认为是他人的商品（四四）在在商商品品上上伪伪造造或或冒冒用用认认证证标标志志、名名优优标标志志等等质质量量标标志志，伪伪造造产产地地，对对商商品品质质量量作引人误解的虚假表示。作引人误解的虚假表示。（一）假冒他人的注册商标（一）假冒他人的注册商标1、未未经经注注册册人人许许可可，在在其其他他商商品品上上使使用用与注册商标相同或者近似的商标；与注册商标相同或者近似的商标；2、销售明知是侵犯注册商标商品；、销售明知是侵犯注册商标商品；3、伪伪造造、擅擅自自制制造
7、造他他人人注注册册商商标标标标识识或或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识。者销售伪造、擅自制造的注册商标标识。（二）擅自使用知名商品的名称、包装、装（二）擅自使用知名商品的名称、包装、装潢潢 擅擅自自使使用用知知名名商商品品特特有有的的名名称称、包包装装、装装潢潢；或或者者使使用用与与知知名名商商品品近近似似的的名名称称、包包装装、装装潢潢，造造成成和和他他人人的的知知名名商商品品相相混淆，使购买者误认为是该知名商品。混淆，使购买者误认为是该知名商品。雕牌与X牌1、知名商品、知名商品（1）概念）概念 在在中中国国境境内内具具有有一一定定的的市市场场知知名名度度，为为相相关关公公众所知悉的商品众
8、所知悉的商品（2）知名商品认定的因素）知名商品认定的因素l销售时间；销售时间；l销售区域；销售区域；l销售额；销售额；l销售对象；销售对象；l进行任何宣传的持续时间进行任何宣传的持续时间l程度和地域范围。程度和地域范围。l（3）知名商品认定的举证责任）知名商品认定的举证责任l原告应当对其商品的市场知名度负举证责任。原告应当对其商品的市场知名度负举证责任。l（4）适用除外）适用除外l不同地域范围内，在后使用者善意使用不够成不不同地域范围内，在后使用者善意使用不够成不正当竞争；正当竞争；l但若进入相同范围足以造成混淆，在先使用者有但若进入相同范围足以造成混淆，在先使用者有权请求附加足以区别来源的标
9、识。权请求附加足以区别来源的标识。2、特有的名称、包装和装潢、特有的名称、包装和装潢l（1）概念：具有区别商品来源的显著特征的商品的名）概念：具有区别商品来源的显著特征的商品的名称、包装、装潢，应当认定为特有的名称、包装、装潢。称、包装、装潢，应当认定为特有的名称、包装、装潢。而且必须不是商标法中禁止使用的内容。而且必须不是商标法中禁止使用的内容。l（2）商标法规定不能作为商标注册的情形：）商标法规定不能作为商标注册的情形：l商品的通用名称、图形、型号；商品的通用名称、图形、型号；l仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点
10、的商品名称；重量、数量及其他特点的商品名称；l仅由商品自身的性质产生的形状，为获得技术效果而仅由商品自身的性质产生的形状，为获得技术效果而需有的商品形状以及使商品具有实质性价值的形状；需有的商品形状以及使商品具有实质性价值的形状；l其他缺乏显著特征的商品名称、包装、装潢。其他缺乏显著特征的商品名称、包装、装潢。l例外：例外：经过使用取得显著特征，便于识别，可以作为注经过使用取得显著特征，便于识别，可以作为注册商标。册商标。3、足以造成混淆的认定、足以造成混淆的认定l参照商标法相同或近似的认定方法参照商标法相同或近似的认定方法l（1）足以使相关公众对商品的来源产生误认，）足以使相关公众对商品的来
11、源产生误认，包括误认为与知名商品的经营者具有许可使用、包括误认为与知名商品的经营者具有许可使用、关联企业关系等特定联系的，应当认定为混淆。关联企业关系等特定联系的，应当认定为混淆。l（2）在相同商品上使用相同或者视觉上基本）在相同商品上使用相同或者视觉上基本无差别的商品名称、包装、装潢，应当视为足无差别的商品名称、包装、装潢，应当视为足以造成和他人知名商品相混淆。以造成和他人知名商品相混淆。（三）擅自使用他人企业名称或者姓名，引（三）擅自使用他人企业名称或者姓名，引人误认为他人的商品人误认为他人的商品l1、企业名称的认定、企业名称的认定l（1）登记注册的企业名称）登记注册的企业名称l企业登记主
12、管机关依法登记注册的企业名称，以企业登记主管机关依法登记注册的企业名称，以及在中国境内进行商业使用的外国（地区）企业及在中国境内进行商业使用的外国（地区）企业名称，应当认定为名称，应当认定为 企业名称。企业名称。l（2）企业名称中的字号）企业名称中的字号l具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的企具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的企业名称中的字号，可以认定为业名称中的字号，可以认定为 企业名称。企业名称。2、姓名的认定、姓名的认定l（1）自然人姓名）自然人姓名l在商品经营中使用的自然人的姓名，应在商品经营中使用的自然人的姓名，应当认定为当认定为 姓名。姓名。l（2）笔名、艺名）笔名、艺名
13、l具有一定的市场知名度、为相关公众所具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的自然人的笔名、艺名等，可以认知悉的自然人的笔名、艺名等，可以认定为定为 姓名。姓名。（四）仿冒质量标志和产地（四）仿冒质量标志和产地l在商品上伪造或冒用认证标志、名优标在商品上伪造或冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。作引人误解的虚假表示。1、在在商商品品上上伪伪造造或或者者冒冒用用认认证证标标志志、名名优标志等质量标志优标志等质量标志2、伪造产地、伪造产地3、对商品质量作引人误解的虚假表示、对商品质量作引人误解的虚假表示（五）（五）“使用使用”
14、的认定的认定l1、使用应该为、使用应该为“商业使用商业使用”即以盈利为即以盈利为目的的使用。目的的使用。l2、认定、认定l在中国境内进行商业使用，包括将知名在中国境内进行商业使用，包括将知名商品特有的名称、包装、装潢或者企业商品特有的名称、包装、装潢或者企业名称、姓名用于商品、商品包装以及商名称、姓名用于商品、商品包装以及商品交易文书上，或者用于广告宣传、展品交易文书上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，应当认定为反览以及其他商业活动中，应当认定为反不正当竞争法中规定的不正当竞争法中规定的“使用使用”。三、混淆行为的认定三、混淆行为的认定l1、主观故意性、主观故意性l2、混淆的特定性、
15、混淆的特定性l混淆的一般是商品声誉、商业信誉的载混淆的一般是商品声誉、商业信誉的载体。体。l3、后果的误导性、后果的误导性l足以误导一般消费者足以误导一般消费者四、法律责任四、法律责任 1、行政责任、行政责任 责令停止违法，罚款，吊销执照。责令停止违法，罚款，吊销执照。2、民事责任、民事责任 经经营营者者违违反反本本法法规规定定，给给被被侵侵害害的的经经营营者者造造成成损损害害的的，应应当当承承担担损损害害赔赔偿偿责责任任。被被侵侵害害的的经经营营者者的的损损失失难难以以计计算算的的，赔赔偿偿额额为为侵侵权权期期间间因因侵侵权权所所获获得得的的利利润润；并并应应当当承承担担被被侵侵害害的的经经
16、营营者者因因调调查查该该经经营营者者侵侵害害其其合合法法权权益益的的不不正正当当竞竞争争行行为为所所支支付的合理费用付的合理费用3、刑事责任、刑事责任 侵犯注册商标罪；销售伪劣产品罪。侵犯注册商标罪；销售伪劣产品罪。第四节第四节 虚假宣传的法律规制虚假宣传的法律规制一、虚假宣传的概念一、虚假宣传的概念 1、概念、概念 指指经经营营者者为为获获取取市市场场竞竞争争优优势势和和不不正正当当利利益益，利利用用广广告告或或者者其其他他方方法法，对对产产品品或或者者提提供供的的服服务务的的质质量量、制制作作成成分分、性性能能、用用途途、生生产产者者、有有效效期期限限、产产地地等等作作虚虚假假广广告告或或
17、其其他他形形式式的的引引人误解的宣传行为。人误解的宣传行为。2、危害、危害（1）侵犯消费者利益；）侵犯消费者利益；（2）危害同业竞争者利益。）危害同业竞争者利益。二、表现形式二、表现形式 1、商品质量的虚假表示、商品质量的虚假表示（1）伪造或冒用产品质量标志的行为）伪造或冒用产品质量标志的行为（2）生产者、产地的虚假表示）生产者、产地的虚假表示（3）制作成分、制作方法及有效期的虚假表示）制作成分、制作方法及有效期的虚假表示2、商品价格的虚假表示、商品价格的虚假表示3、引诱性广告宣传行为、引诱性广告宣传行为4、诋诋毁毁性性广广告告宣宣传传：广广告告不不得得贬贬低低其其他他经经营营者者的的商商品或
18、者服务。品或者服务。5、变相广告（不实推荐及不实担保）行为、变相广告（不实推荐及不实担保）行为 三、虚假宣传认定三、虚假宣传认定l1、认定的规则、认定的规则l经营者具有下列行为之一，足以造成相关公众误经营者具有下列行为之一，足以造成相关公众误解的，可以认定为虚假宣传行为：解的，可以认定为虚假宣传行为：l（1）对商品作片面的宣传或者对比的；）对商品作片面的宣传或者对比的；l（2）将科学上未定论的观点、现象等当作定论的）将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的；事实用于商品宣传的；l（3）以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行）以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的。商品
19、宣传的。l（4）以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相）以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解的，不属于引人误解的虚假宣传行为。关公众误解的，不属于引人误解的虚假宣传行为。l2、认定考虑的因素、认定考虑的因素l人民法院应当根据：人民法院应当根据：l（1）日常生活经验；）日常生活经验；l（2）相关公众一般注意力；）相关公众一般注意力；l（3）发生误解的事实；）发生误解的事实；l（4）被宣传对象的实际情况等因素。）被宣传对象的实际情况等因素。四、虚假广告宣传行为的特征四、虚假广告宣传行为的特征 1、主主体体：商商业业竞竞争争者者，包包括括商商品品经经营营者者和和广广告告经营者。经营者。商
20、商品品的的经经营营者者不不得得利利用用广广告告或或者者其其他他方方法法，对对商商品品的的质质量量、制制作作成成分分、性性能能、用用途途、生生产产者者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广广告告的的经经营营者者不不得得在在明明知知或或者者应应知知的的情情况况下下，代代理、设计、制作、发布虚假广告。理、设计、制作、发布虚假广告。2、虚假广告宣传行为虚伪不实、虚假广告宣传行为虚伪不实3、虚假广告宣传行为的后果是、虚假广告宣传行为的后果是“引人误解引人误解”五、法律责任五、法律责任 1、行政责任、行政责任（1）停止发布）停止发布（2）更正广告）更正广告（3）罚
21、款）罚款五、法律责任五、法律责任 2、民事责任、民事责任（1）发发布布虚虚假假广广告告给给消消费费者者造造成成损损失失，广广告告主主（利利用用虚虚假假宣宣传传为为自自己己的的商商品品服服务务的的经经营营者者）承承担担赔赔偿责任（无过错责任）；偿责任（无过错责任）；（2）广广告告经经营营者者、发发布布者者，在在明明知知或或者者应应当当明明知知的的情况下，承担连带赔偿责任（过错责任）情况下，承担连带赔偿责任（过错责任）（3）代代言言广广告告的的主主体体，现现行行法法律律框框架架内内，不不承承担担责责任。任。3、刑事责任：诈骗罪、刑事责任：诈骗罪第五节第五节 侵犯商业秘密的法律规制侵犯商业秘密的法律
22、规制一、商业秘密的概念和特征一、商业秘密的概念和特征 1、概念、概念 指指不不为为公公众众所所熟熟知知，能能为为权权利利人人带带来来经经济济利利益益，具具有有实实用用性性并并经经权权利利人人采采取取保保密密措措施施的的技技术术信信息息和经营信息。和经营信息。2、特征、特征（1）非公知性：核心特征）非公知性：核心特征（2）管理性：权利人采取保密措施。）管理性：权利人采取保密措施。（3）经济性：具有经济利益）经济性：具有经济利益（4）实用性）实用性二、非公知性二、非公知性l1、概念、概念l有关信息不为其所属领域的相关人员普有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，应当认定为遍知悉和容易获
23、得，应当认定为“不为不为公众所知悉公众所知悉”。2、不够成、不够成“不为公众所知悉不为公众所知悉”的情形的情形l（1）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；常识或者行业惯例；l（2）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；品即可直接获得；l（3）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；披露；l（4）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开
24、；）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；l（5）该信息从其他公开渠道可以获得；）该信息从其他公开渠道可以获得；l（6）该信息无需付出一定的代价而容易获得。）该信息无需付出一定的代价而容易获得。三、经济性、实用性三、经济性、实用性l有关信息具有现实的或者潜在的商业价有关信息具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势的，应当值，能为权利人带来竞争优势的，应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的定的“能为权利人带来经济利益、具有能为权利人带来经济利益、具有实用性实用性”。四、管理性四、管理性l1、概念、概念l权利人为防止信息泄漏所采取的与其商权利人
25、为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措业价值等具体情况相适应的合理保护措施，应当认定为反不正当竞争法第十条施，应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的第三款规定的“保密措施保密措施”。2、管理性的认定、管理性的认定l（1）考虑因素）考虑因素l人民法院应当根据下列因素认定：人民法院应当根据下列因素认定：l所涉信息载体的特性；所涉信息载体的特性；l权利人保密的意愿；权利人保密的意愿；l保密措施的可识别程度；保密措施的可识别程度；l他人通过正当方式获得的难易程度等因素。他人通过正当方式获得的难易程度等因素。（2）具体保密的情形：）具体保密的情形：具有下列情形之一，在正常情况
26、下足以防止涉密具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施：信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施：l（1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；悉的相关人员告知其内容；l（2）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；l（3）在涉密信息的载体上标有保密标志；）在涉密信息的载体上标有保密标志；l（4）对于涉密信息采用密码或者代码等；）对于涉密信息采用密码或者代码等；l（5）签订保密协议；）签订保密协议；l（6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限）对于涉密的机器、厂房、
27、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；制来访者或者提出保密要求；l（7）确保信息秘密的其他合理措施。）确保信息秘密的其他合理措施。五、商业秘密的分类五、商业秘密的分类 1、技术秘密、技术秘密（Knowhow）2、管理秘密、管理秘密3、经营秘密、经营秘密（1）客户名单的认定）客户名单的认定 商商业业秘秘密密中中的的客客户户名名单单，一一般般是是指指客客户户的的名名称称、地地址址、联联系系方方式式以以及及交交易易的的习习惯惯、意意向向、内内容容等等构构成成的的区区别别于于相相关关公公知知信信息息的的特特殊殊客客户户信信息息，包包括括汇汇集集众众多多客客户户的的客客户户名名册册，以以及及保保持持长长
28、期期稳定交易关系的特定客户。稳定交易关系的特定客户。l（2）例外规定）例外规定l客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易，该职工离职后，能够证明客户进行市场交易，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的，自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的，应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单位另有约定的除外。位另有约定的除外。六、侵犯商业秘密的表现形式六、侵犯商业秘密的表现形式 1、以以盗盗窃窃、利利诱诱、胁胁迫迫或或者者其其他他不不正正当当手手段段获获取权利人的商业秘密；取权利人的
29、商业秘密；2、披披露露、使使用用或或者者允允许许他他人人使使用用以以前前项项手手段段获获取的权利人的商业秘密；取的权利人的商业秘密；3、违违反反约约定定或或者者违违反反权权利利人人有有关关保保守守商商业业秘秘密密的的要要求求，披披露露、使使用用或或者者允允许许他他人人使使用用其其所所掌掌握的商业秘密；握的商业秘密；4、第三人明知或者应知前款所列违法行为，、第三人明知或者应知前款所列违法行为，获获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。商业秘密。七、反向工程获取商业秘密的问题七、反向工程获取商业秘密的问题l1、反向工程的概念、反向工程的概念l“反
30、向工程反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。品的有关技术信息。l2、法律规制、法律规制l（1）通过自行开发研制或者反向工程等方式获得）通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法规定的侵的商业秘密，不认定为反不正当竞争法规定的侵犯商业秘密行为。犯商业秘密行为。l（2）当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密）当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持
31、。不予支持。八、商业秘密的法律保护八、商业秘密的法律保护 1、行政法保护、行政法保护 责令停止违法行为，罚款责令停止违法行为，罚款2、民法保护、民法保护 合同法：承担违约责任合同法：承担违约责任3、刑法保护、刑法保护 侵侵犯犯商商业业秘秘密密罪罪，最最高高可可处处三三年年以以上上七七以下有期徒刑，并处罚金。以下有期徒刑，并处罚金。4、反不正当竞争法保护：侵权责任、反不正当竞争法保护：侵权责任5、商业秘密侵权诉讼的相关规定、商业秘密侵权诉讼的相关规定l（1）原告的举证责任）原告的举证责任l拥有的商业秘密符合法定条件；拥有的商业秘密符合法定条件；l包括：商业秘密的载体、具体内容、商业包括：商业秘密
32、的载体、具体内容、商业价值和对该项商业秘密所采取的具体保密价值和对该项商业秘密所采取的具体保密措施等。措施等。l对方当事人的信息与其商业秘密相同或对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同者实质相同l对方当事人采取不正当手段的事实对方当事人采取不正当手段的事实l（2）侵权责任承担方式）侵权责任承担方式l停止侵权停止侵权l赔偿损失赔偿损失l确定侵犯商业秘密行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯商业秘密行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行；确定侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行；l因侵权行为导致商业秘密已为公众所知悉的，应因侵权行为导致商业秘密已为公众所知悉的，应当根据该项商
33、业秘密的商业价值确定损害赔偿额。当根据该项商业秘密的商业价值确定损害赔偿额。商业秘密的商业价值，根据其研究开发成本、实商业秘密的商业价值，根据其研究开发成本、实施该项商业秘密的收益、可得利益、可保持竞争施该项商业秘密的收益、可得利益、可保持竞争优势的时间等因素确定。优势的时间等因素确定。案例分析：案例分析：l 林某是一位新加坡籍牙科医生。他自林某是一位新加坡籍牙科医生。他自2005年年3月起月起在北京国际医疗中心有限公司从事口腔医疗工作。去在北京国际医疗中心有限公司从事口腔医疗工作。去年年10月，林某辞职到北京市维月，林某辞职到北京市维l世达意远企业管理咨询有限公司朝阳维世达诊所担任世达意远企
34、业管理咨询有限公司朝阳维世达诊所担任医师。到新诊所后，林某以电话、传真的方式，通知医师。到新诊所后，林某以电话、传真的方式，通知了他原来负责治疗的病人自己已变更工作地点。于是了他原来负责治疗的病人自己已变更工作地点。于是有不少病人将自己的治疗转到维世达诊所。因此，国有不少病人将自己的治疗转到维世达诊所。因此，国际医疗中心以侵犯商业秘密为由，将维世达诊所和林际医疗中心以侵犯商业秘密为由，将维世达诊所和林某告上法庭。某告上法庭。l 北京市二中院经审理后查明，离职前，林某所在国北京市二中院经审理后查明，离职前，林某所在国际医疗中心接诊的病人约有际医疗中心接诊的病人约有100余人。到法院审理此余人。到
35、法院审理此案前，已有案前，已有99位病人离开中心，并取走了相关病历资位病人离开中心，并取走了相关病历资料的复印件。料的复印件。l问：医疗机构的病人资料是否属于商业秘密？如何认问：医疗机构的病人资料是否属于商业秘密？如何认定？定？第六节第六节 商业贿赂的法律规制商业贿赂的法律规制一、商业贿赂的概念和特征一、商业贿赂的概念和特征 1、概念、概念 指指经经营营者者在在商商品品交交易易活活动动中中，为为获获得得交交易易机机会会，特特别别是是获获得得相相对对于于竞竞争争对对手手的的优优势势，通通过过秘秘密密给给予予财财物物或或者者其其他他报报酬酬等等不不正正当当手手段段收收买买客客户户,从从而而影响市场
36、交易的行为。影响市场交易的行为。2、特征、特征（1）主主体体是是从从事事市市场场交交易易的的经经营营者者，包包括括买买方方和和卖卖方。方。（2）主观上是故意）主观上是故意（3）除提供金钱财物外，还包括其他利益）除提供金钱财物外，还包括其他利益二、表现形式二、表现形式（一）商业回扣（一）商业回扣1、概念、概念 经经营营者者销销售售商商品品时时在在帐帐外外暗暗中中以以现现金金、实实物物或或者者其其他他方方式式给给对对方方单单位位或或者者个个人人的的一一定定比比例例的的商商品品价价款款。这这种行为是法律禁止的。种行为是法律禁止的。2、特征、特征（1）回扣发生在交易双方当事人之间。）回扣发生在交易双方
37、当事人之间。（2）回扣是帐外暗中支付）回扣是帐外暗中支付（3）回扣的形式是支付酬金和其他利益）回扣的形式是支付酬金和其他利益（4）回扣的目的是为了获取不正当利益。）回扣的目的是为了获取不正当利益。二、表现形式二、表现形式 3、区别于折扣、区别于折扣 折折扣扣是是指指商商品品促促销销活活动动中中，卖卖方方在在所所成成交交的的价价款款上上给给买买方方以以一一定定比比例例的的减减让让而而返返还还给给对对方方的的一种交易优惠，是合法的。一种交易优惠，是合法的。二、表现形式二、表现形式（二）佣金（二）佣金1、概念、概念 指指企企业业支支付付给给为为其其经经营营活活动动提提供供服服务务的的中中间间人人的劳
38、务报酬。的劳务报酬。2、合法与非法之分、合法与非法之分 佣金必须如实入帐，否则非法，受反不正当竞佣金必须如实入帐，否则非法，受反不正当竞争法规制。争法规制。三、法律规制三、法律规制 11997年之前，只有反不正当竞争法规制年之前，只有反不正当竞争法规制经经营营者者采采用用财财物物或或者者其其他他手手段段进进行行贿贿赂赂以以销销售售或或者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不不构构成成犯犯罪罪的的，监监督督检检查查部部门门可可以以根根据据情情节节处处以以一一万万元元以以上上二二十十万万元元以以下下的的罚罚款款，有有违违法法所所得得的，予以没收。的，予
39、以没收。21997年之后，新刑法亦有相关规定：商业贿年之后，新刑法亦有相关规定：商业贿赂罪；贪污罪最高可处死刑。赂罪；贪污罪最高可处死刑。案例分析：案例分析：l2003年年7月，南昌市东湖工商分局接到举报，南昌德月，南昌市东湖工商分局接到举报，南昌德林食品销售公司在销售福建产某名牌啤酒时，利用回林食品销售公司在销售福建产某名牌啤酒时，利用回l收瓶盖直接向酒店服务员支付开瓶费。随后，工商人收瓶盖直接向酒店服务员支付开瓶费。随后，工商人员立即前往调查，从该公司找出多份瓶盖回收的清单，员立即前往调查，从该公司找出多份瓶盖回收的清单，上面详细记录着酒店服务员收来某酒瓶盖，以及瓶盖上面详细记录着酒店服务
40、员收来某酒瓶盖，以及瓶盖数量、该酒类销售公司支付费用等。原来，该公司制数量、该酒类销售公司支付费用等。原来，该公司制定一种定一种“促销促销”政策，即酒店服务员每向客人推销出政策，即酒店服务员每向客人推销出一瓶公司指定的酒，公司就会给一瓶公司指定的酒，公司就会给0.5-1元的元的“促销费促销费”，服务员领取，服务员领取“促销费促销费”正是以瓶盖为依据，对象遍正是以瓶盖为依据，对象遍布南昌市布南昌市30多家酒店。并且，该公司为推销这个品牌多家酒店。并且，该公司为推销这个品牌啤酒已发放啤酒已发放“促销费促销费”4990元。元。l问：该企业是否构成商业贿赂行为？如何认定？问：该企业是否构成商业贿赂行为
41、？如何认定？第七节第七节 低价倾销的法律规制低价倾销的法律规制 “不当低价销售行为不当低价销售行为”“掠夺性定价行为掠夺性定价行为”经经营营者者不不得得以以排排挤挤竞竞争争对对手手为为目目的的，以以低低于成本价销售商品。于成本价销售商品。一、概念一、概念二、特征二、特征1、主主体体只只能能是是处处于于卖卖方方地地位位的的经经营营者者，并拥有一定的市场支配地位并拥有一定的市场支配地位2、客客观观上上经经营营者者实实施施了了低低于于成成本本价价格格销销售商品的行为售商品的行为3、主主观观上上行行为为人人存存在在故故意意，并并具具有有排排挤挤竞争对手的目的竞争对手的目的1、销售鲜活商品、销售鲜活商品
42、2、处处理理有有效效期期限限即即将将到到期期的的商商品品或或者者其其他他积积压的商品压的商品3、季节性降价、季节性降价4、因因清清偿偿债债务务、转转产产、歇歇业业、拆拆迁迁降降价价 销售商品销售商品三、例外规定三、例外规定 （“合理降价行为合理降价行为”）例：例：l为排挤竞争对手，某商店在销售中向每位购买为排挤竞争对手，某商店在销售中向每位购买微波炉的顾客赠送一套餐具。对此，说法正确微波炉的顾客赠送一套餐具。对此，说法正确的是哪项？的是哪项？lA、商店的行为构成违法搭售的不正当竞争、商店的行为构成违法搭售的不正当竞争lB、如果微波炉的价格减去餐具的价值小于微、如果微波炉的价格减去餐具的价值小于
43、微波炉的成本价，则商店构成不正当竞争波炉的成本价，则商店构成不正当竞争lC、如果餐具质量不合格，则构成不正当竞争，、如果餐具质量不合格，则构成不正当竞争，否则不构成否则不构成lD、如果赠送餐具违背顾客意愿，则构成不正、如果赠送餐具违背顾客意愿，则构成不正当竞争，否则不构成当竞争，否则不构成第八节第八节 不正当有奖销售的法律规制不正当有奖销售的法律规制 经经营营者者在在销销售售产产品品或或提提供供服服务务时时，不不正正当当附附带带性性提供物品、金钱或者其它经济上的利益的行为。提供物品、金钱或者其它经济上的利益的行为。一、概念一、概念二、表现形式二、表现形式1、抽奖式有奖销售，一般合法；、抽奖式有
44、奖销售，一般合法；如下违法：如下违法：欺欺骗骗性性有有奖奖销销售售：诈诈称称有有奖奖实实质质无无奖奖；内内定定中中奖奖人员人员不不当当推推销销的的奖奖售售：利利用用有有奖奖销销售售推推销销质质次次价价高高的的产品产品巨巨额额奖奖品品的的销销售售行行为为：5000元元以以上上的的有有奖奖销销售售，违法违法2、附赠式有奖销售（普遍有奖）：违法、附赠式有奖销售（普遍有奖）：违法 案例分析案例分析1：l 2003年年9月，陈小悦参加沙河实业股份有限公司举月，陈小悦参加沙河实业股份有限公司举办的有奖销售抽奖活动，并抽得特等奖，奖品为价值办的有奖销售抽奖活动，并抽得特等奖，奖品为价值8万元的车位一个。当晚
45、陈小悦到被告设立的领奖处万元的车位一个。当晚陈小悦到被告设立的领奖处领奖，被告无法提供车位的所有权证明，且对车位大领奖，被告无法提供车位的所有权证明，且对车位大小、种类等性质未予现场说明，也未进行书面说明，小、种类等性质未予现场说明，也未进行书面说明，因此陈小悦拒绝领奖。因此陈小悦拒绝领奖。l 陈小悦认为沙河实业股份有限公司应当依诚实信用陈小悦认为沙河实业股份有限公司应当依诚实信用原则向他交付奖品，于是将其告上法院。被告公司认原则向他交付奖品，于是将其告上法院。被告公司认为公司对奖品有解释权，原告从中奖到起诉，时间接为公司对奖品有解释权，原告从中奖到起诉，时间接近一年半，其兑奖行为早已超过合理
46、期限，其要求兑近一年半，其兑奖行为早已超过合理期限，其要求兑奖的行为不应再得到法律的支持和保护。奖的行为不应再得到法律的支持和保护。l 问：陈小悦的请求可否得到支持？沙河实业股份有问：陈小悦的请求可否得到支持？沙河实业股份有限公司的有奖销售行为是否合法？为什么？限公司的有奖销售行为是否合法？为什么？案例分析案例分析2：l章丘作为一个拥有近章丘作为一个拥有近8万辆摩托车的大市，销售市场万辆摩托车的大市，销售市场竞争十分激烈。章丘市竞争十分激烈。章丘市“发达发达”车品有限公司为把摩车品有限公司为把摩托车生意做托车生意做“火火”，在，在2010年度销售年度销售“钱江钱江”牌系列牌系列摩托车时，采取了
47、有奖销售方式。规定消费者凭购车摩托车时，采取了有奖销售方式。规定消费者凭购车发票抽奖一次，一等奖一名返还购车款，二等奖二名发票抽奖一次，一等奖一名返还购车款，二等奖二名各奖一千元，三等奖三名各奖价值各奖一千元，三等奖三名各奖价值130多元的摩托车多元的摩托车牌照；年底总抽奖一次，一等奖价值牌照；年底总抽奖一次，一等奖价值2.3万元的长安面万元的长安面包车一辆。销售期间，该公司在报纸、电视台等媒体包车一辆。销售期间，该公司在报纸、电视台等媒体做了大量的宣传广告，并且做了大量的宣传广告，并且2011年又将有奖销售的范年又将有奖销售的范围扩大到围扩大到3个系列车品，且公示年底总抽奖的奖品为个系列车品
48、，且公示年底总抽奖的奖品为价值近价值近4万元的夏利轿车一辆。万元的夏利轿车一辆。l问：该公司的有奖销售行为是否合法？为什么？问：该公司的有奖销售行为是否合法？为什么？第九节第九节 诋毁竞争对手的法律规制诋毁竞争对手的法律规制 经经营营者者为为了了获获得得竞竞争争利利益益，捏捏造造、散散布布虚虚假假事事实实，损损害害他他人人商商誉誉、侵侵犯犯他他人人商商誉誉权权的行为。的行为。一、概念一、概念二、特征二、特征1、行为主体：具有竞争关系的经营者、行为主体：具有竞争关系的经营者实施途径：实施途径：（1）经营者亲自实施）经营者亲自实施（2）经营者通过他人或者利用他人实施）经营者通过他人或者利用他人实施
49、思考：思考：其其他他非非经经营营者者实实施施的的侵侵害害他他人人商商誉誉的的行行为为，是是否否构构成成不不正正当当竞竞争争行行为为？例例如如，新新闻闻单单位位被利用和唆使侵害他人商誉被利用和唆使侵害他人商誉l2、行为手段是捏造、散布虚伪事实、行为手段是捏造、散布虚伪事实l（1）侵权者一般具有捏造事实、并）侵权者一般具有捏造事实、并散布散布所捏所捏造的事实的行为。造的事实的行为。l捏造散布事实应当为第三人所知晓，否则不能认定捏造散布事实应当为第三人所知晓，否则不能认定为损害；至于第三人的范围，则并不影响定性。为损害；至于第三人的范围，则并不影响定性。l（2）散布的事实必须是）散布的事实必须是虚假
50、虚假的。的。l例如：甲厂曾经因质量问题受到工商局的查处，后例如：甲厂曾经因质量问题受到工商局的查处，后来乙长在拓展业务时一直向客户提起这件事情来乙长在拓展业务时一直向客户提起这件事情3、行行为为人人出出于于主主观观故故意意，目目的的是是损损害害竞竞争争对对手手的的商商业业信信誉誉、商商品品声声誉誉，以以赢赢得得竞争优势竞争优势l4、行为客体：、行为客体：l一般是针对一个或多个特定竞争对手；一般是针对一个或多个特定竞争对手；l在某些情况下，即使所针对的主体不特在某些情况下，即使所针对的主体不特定也可以构成诋毁他人商誉的行为。定也可以构成诋毁他人商誉的行为。l如：对比性广告如：对比性广告例例1：l