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1、第六章第六章 违约责任违约责任第一节第一节 违约责任的概念与性质违约责任的概念与性质第二节第二节 违约责任的归责原则违约责任的归责原则第三节第三节 违约行为违约行为第四节第四节 违约责任形式与责任免除违约责任形式与责任免除第五节第五节 违约责任与侵权责任、缔约过失违约责任与侵权责任、缔约过失责任的竞合责任的竞合第一节第一节 违约责任的概念与性质违约责任的概念与性质一、违约责任的概念是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时所承担的法律后果。二、违约责任的性质1、违约责任的一般性质。2、违约责任的特殊性质。（1）违约责任是当事人不履行合同债务时所生的民事责任。（2）违约责任可以由当
2、事人在法律允许的范围内约定。（3）违约责任原则上是违约方向对方承担的民事责任，但在立法上又有发展（附保护第三利益合同）。第二节第二节 违约责任的归责原则违约责任的归责原则一、违约责任归责原则的发展1、民法通则：第106条：“公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任”第111条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失”；2、涉外经济合同法：第18条：“当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定条件，即违反合同的，另一方有权要求赔偿损失或者采取其他合理的补救措施，采取其他补救措施后
3、，尚不能完全弥补另一方受到的损失的，另一方仍然有权要求赔偿损失”。3、经济合同法：第29条：“由于当事人一方的过错，造成经济合同不能履行或者不能完全履行，由有过错的一方承担违约责任；如属双方的过错，根据实际情况，由双方分别承担各自应负的违约责任”。4、合同法：第107条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。合同法从立法上确认了严格责任原则。其理由：1、严格责任原则是发展趋势。2、严格责任原则更具有明显的优点。3、严格责任原则更符合违约责任的本质。4、严格责任原则更有利于树立合同的信用。二、归责原则的具体适用（一）适用过
4、错责任原则的合同1、无偿合同，如保管合同、赠与合同、借用合同；2、手段债务合同，如医疗合同、委托合同。3、运输合同中旅客自带物品毁损、灭失的责任，在承运人有过失时承担赔偿责任。（二）适用绝对责任原则的合同1、金钱债务，如银行借款合同；2、安全保证债务，如承运人对旅客的安全保证义务；3、迟延履行后的责任；4、违反担保义务的合同责任，如产品责任。第三节第三节 违约行为违约行为一、实际违约（一）拒绝履行。（二）迟延履行。（三）部分履行。（四）不适当履行（瑕疵履行）。二、预期违约 1、预期违约的概念和特点。（1）预期违约是在履行期到来之前违约。（2）预期违约侵害的是期待的债权而不是现实的债权。（3）预
5、期违约在责任后果上与实际的违约责任是不同的。2、明示毁约。是指一方当事人无正当理由，明确肯定地向另一方当事人表示他将在履行期限到来时不履行合同。它应当符合以下条件：（1）必须是一方明确肯定地向对方作出毁约的表示。（2）不履行合同的主要义务。（3）不履行合同义务无正当理由。3、默示毁约。默示预期违约与不安抗辩权的关系：一是适用前提条件的不同：前者是双方当事人履行债务的时间有先后之分，后者则无此要求。二是所依据的原因不同：前者的原因是后履行一方的财产明显减少等原因，造成履行不能；后者则是债务人经济状况不佳、商业信用不佳、实际状况表明债务人有违约的危险等。三是所体现的过错不同：前者并不表明后履行债务
6、人的行为具有过错，后者则更多地表现为债务人的行为具有过错。四是法律效果上的不同：前者中，债务人行使不安抗辩权时，只能中止履行，是延期抗辩，原则上并不能要求解除合同（即应等待后履行一方提供相应的担保）；而在默示预期违约中，解除合同是非违约方的主要救济手段。三、根本违约1、英美合同法上的“违反条件”与“违反担保”之理论。2、根本违约的构成要件（判断标准）。3、应注意的问题（1）法官应有一个适度的裁量权。（2）迟延履行与根本违约。（3）在部分履行的场合，如果这种履行对债权人来说是不经济的、甚至是加重负担的，则仍可能构成根本违约；反之，则不能构成根本违约。（4）违反义务的形态的来看，如果是对主给付义务
7、的违反，则可能构成根本违约，对从给付义务的违反则不构成根本违约；如果是对附随义务的违反，但这种附随义务的违反，导致了非违约方订立合同目的不能实现、或者是可能使其严重损害（人身损害）时，仍可能构成根本违约（例如，酒店经营者不能提供良好的安全保障措施时，住店旅客可以要求退房即解除合同）。4、根本违约与合同解除第四节第四节 违约责任形式与责任免除违约责任形式与责任免除一、实际履行（一）适用的条件。（二）与其他违约救济措施的关系。（1）实际履行与赔偿损害的关系。（2）实际履行与合同解除的关系。（3）实际履行与价格制裁。二、赔偿损失（损害赔偿）（一）损害或损失的概念与种类 1、直接损失与间接损失。2、实
8、际损失与可得利益损失。美国统一商法典并未采用这一分类方法，而是将损失分为直接损失、间接损失和附带损失三种。直接损失：货物或价金的损失。附带损失：包括：为检验、接收、运输、管理和存储被正当拒收的货物而支出的合理费用；任何商业上合理的服务费；补进货物的佣金或费用以及因迟延交货或其他违约而附带造成的任何合理支出。间接损失：包括：未能满足买方一般或特殊的要求和需求而造成的损失，只要在订立合同时卖方有理由知道此种要求和需求，且买方无法以补进货物或其他方法而合理地避免此种损失；对人身或财产造成的损害。3、财产上损失与非财产上损失（精神损害）。（二）损失的认定因果关系理论的运用1、因果关系的区分：事实上的因
9、果关系与法律上的因果关系、责任成立的因果关系与责任范围的因果关系。2、因果关系判断中的可预见性理论（近因理论）。3、因果关系判断中公共政策理论（社会政策理论）。（三）赔偿损失的原则与范围1、完全赔偿原则。2、合理预见规则。3、减轻损失规则。4、过失相抵规则。5、损益相抵规则。关于合理预见规则（1）预见主体（违约方，还是双方，还是客观标准？）（2）预见的时间（英美法：“合同缔结时说”；日本：“债务不履行时说”）（3）预见的内容（英国：只要被告可以预见到损害的种类与类型即可，无须预见到损害的程度或数额;法国：早期也只要求预见到损害的类型而不要求预见损害的程度，但1924年以后有关判例一致界定了损害
10、的赔偿范围，即法国民法典第1150条规定只应适用于其数额可以被预见的损害。）（4）预见的程度合理预见规则具体标准的确定（1）合同当事人的身份与地位。（2）合同的性质。（3）合同的内容。（4）合同履行地的社会情况。（5）时间因素。案例：某日，甲某到一超市购物，将一装有价值连城的珠宝的木盒寄存在超市提供的柜内。当甲购物后取木盒时，发现盒内珠宝被盗。于是，甲要求超市赔偿该珠宝损失。问题：超市应如何承担责任？案例：出租车误点案出租车误点案钱某系某私营企业老板。6月5日晨7点30分对招手停下来的出租车司机王某说：“我欲去某宾馆，签约必须8点半以前赶到，否则我将损失10万元”。司机王某说：“时间没问题，你
11、放心吧”！后因王绕道加油耽误了时间又遇上班高峰期堵车，上午9点钟才将钱送到指定地点，钱签约未成而向王某起诉要求赔偿10万元。经查，王某为个体司机，钱某签约不成，造成利润损失10万元属实。【问题】（1）王遇上班高峰期堵车未按时到达，属意外事件，可适当减轻违约责任？（2）王某有权要求钱某退还乘车费并赔偿10万元损失？案例：关于射幸利益的损害赔偿某甲购买了二张体育彩票，后因有事将彩票交给乙保管。乙不慎将彩票丢失。后奖开，其中甲购买的一张彩票中大奖，金额为10万元。于是，甲请求乙承担10万元奖金的损失。问题：（1）甲的请求能否得到法律保护？（2）若设甲将彩票和其它有价证券交于银行保管，银行不慎将其丢失
12、，银行应如何承担损害赔偿责任？三、违约金责任（一）违约金的概念和特点。（二）违约金的种类。1、赔偿性违约金与惩罚性违约金。2、约定违约金与法定违约金。（三）违约金责任的具体适用1、违约金责任的成立。2、违约金责任的增减免3、违约金责任与其他责任形式的关系四、定金责任1、定金责任的性质。2、定金责任的种类。根据担保法司法解释，定金除担保定金外，还包括：订约定金、证约定金、成约定金、解约定金。3、定金责任的适用。合同法第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”五、违约责任的免除（一）免责条款（二）不可抗力1、不可抗力的认定117：不可抗力
13、，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。即人力不可抗拒的力量，包括某些自然现象和社会现象。2、不可抗力免责的适用第五节第五节 违约责任与侵权责任的关系违约责任与侵权责任的关系一、违约责任与侵权责任的区分二、违约责任与侵权责任的竞合（一）责任竞合的理论。主要有：法条竞合说、请求权竞合说、请求权规范竞合说。（二）立法模式。1.禁止竞合模式2.允许竞合模式3.有限制地选择诉讼模式。（三）我国的立法态度1.合同法第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”2.最高人民法院关于适用中华人民共和国
14、合同法若干问题的解释（一）（法释199919号）第30条规定：“债权人依照合同法第122条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。”3.应遵循以下原则：（1）一个事实同时符合违约责任和侵权责任的构成要件；（2）受损害方虽然同时拥有两个请求权，但其最终只能行使一个，而不能既行使违约责任请求权，又行使侵权责任请求权；（3）受损害方虽然可以选择行使两个不同的请求权，但其必须在一审开庭之前予以确定。一审开庭后，该请求权就得到固定，受损害方再不能要求行使另一个请求权；（4）如果当事人没有根据上述
15、规定作出选择，法官应当行使释明权，告知当事人应当作出选择，并通过发问、指导等方式帮助当事人确定具体的请求权。五月花餐厅损害赔偿案五月花餐厅损害赔偿案五月花餐厅的这次爆炸，发生在餐厅服务员为顾客开户“五粮液酒”盒盖时。伪装成酒盒的爆炸物是当时在“福特”包房内就餐的一名医生收受礼物，已经在家中放置了一段时间。该医生将这个“酒盒”带入包房内就餐，服务员开启时发生爆炸并身亡。事后经公安机关调查，制造爆炸物并将它送给医生的是四川大足县农民，在审理中表示其没有能力赔偿。五月花餐厅损害赔偿案五月花餐厅损害赔偿案原告认为，被告应根据消费者权益保护法保障消费者人身安全，请就法院判决被告承担赔偿责任。被告（代理律
16、师）辩称：（1）五月花餐厅没有实施侵权行为；（2）五月花餐厅没有违约；（3）本案诉讼主体不适格，原告与被告均是受害者。五月花餐厅损害赔偿案五月花餐厅损害赔偿案初审法院广东珠海市中级人民法院认为：（1）原告的损害与被告的木板隔墙不符合标准没有因果关系；（2）允许顾客自带酒水进入餐厅，既是顾客需要，也是餐饮行业的习惯，法律法规以及行业规定对此并不禁止，五月花公司没有禁止顾客自带酒水进行入餐厅，其行为并无过错。判决：驳回诉讼请求，由原告承担案件受理费。五月花餐厅损害赔偿案五月花餐厅损害赔偿案二审法院认为：被上诉人五月花公司在本案中既没有违约，也没有侵权，不能以违约或者侵权的法律事由判令五月花公司承担民事责任。五月花公司与上诉人在本次爆炸事件中同遭不幸，现加害人没有经济赔偿能力，双方当事人同时面临无法获得全额赔偿的局面。最高人民法院在关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第157条中规定：“当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的的经济补偿”。据此判决：撤销一审民事判决，被上诉人五月花公司给上诉人补偿30万元，二审案件受理费由双方当事人各负担一半。问题：（1）违约责任与侵权责任的竞合关系应如何处理？（2）本案判决依据的合理性如何评价？