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1、公司并购与技巧何为并购？有人说19世纪末的并购浪潮是“大鱼吃小鱼”，形成许多大的钢铁公司、石油公司；20世纪末的并购浪潮是“快鱼吃慢鱼”，形成许多大的战略联盟。你是否同意这一观点？你认为两个世纪末并购的动机有什么不同？内容内容 第一章：并购模式及对比分析 第二章：资产并购的疑难问题与实战技巧 第三章：股权并购的疑难问题与实战技巧 第四章：股权并购的风险及防范措施 第五章：资产并购的风险及防范措施1.1 并购模式是并购成功之本v只有选择恰当的并购模式v-才能顺利地完成并购v -才能最有效地防范并购风险v -才能最有利于并购后的企业整合v -才能最大限度地节约并购成本v v根据客观情况选择恰当的并
2、购模式，是并购律师或法律顾问的职责.并购投资股权并购资产并购受让股权合并并购增资并购间接并购直接并购1.2 并购模式的分类表股权换股权货币支付非股权置换同地合并异地合并债转股货币出资股权出资其他出资设立子公司设立分公司并入投资公司1.3 两种基本并购模式及交易内涵1 股权并购-投资公司通过与目标公司股东进行股东权益的交易控制目标公司交易的内涵：交易的内涵：股东对目标公司的权益2 资产并购-投资公司通过受让目标公司资产，取得目标公司的业务，取代目标公司的市场地位交易的内涵：交易的内涵：目标公司对资产的所有权1.4 交易主体不同 1 股权并购-投资公司和目标公司的股东 -目标公司只是交易结果的承受
3、者 2 资产并购-投资公司与目标公司 -股东只是交易的决策者1.5适用法律不同1 股权并购：主要适用公司法、证券法；同时也适用：合同法、物权法、担保法、劳动合同法、知识产权法、国有资产法、税法、会计准则和工商登记条例等2 资产并购：主要适用合同法、物权法；同时也适用：担保法、公司法、劳动合同法、知识产权法、国有资 产法、税法、会计准则和工商登记条例等1.6 两种并购方式的适用条件不同1股权并购（1）目标企业必须是公司类型企业（2）目标企业管理规范，有健全的账簿和凭证（3）目标公司必须进行必要的披露2资产并购的适用条件（1）可以适用各种类型的企业（2）对目标公司管理要求不严格（3）对目标公司披露
4、要求不严格1.7 两种并购方式优缺点的对比 对比 内容并购方式税务负担企业平台抗风险能力整合难易度股权并购轻无需新设弱难资产并购重一般需新设强易1.8 受让股权并购的核心问题1前提：目标公司的控股股东或者持有能够控制目标公司的股份的股东，愿意出让股份2受让股权并购的核心问题：（1）给拟转让的股东权益作价；（2）转让股权占目标公司全部注册资本的比例1.9 增资并购核心问题1增资并购案例2前提：（1）目标公司对资本、专利技术或者特殊资源有需求；（2）目标公司的股东接受新的投资者或者同意原股东改变持股比例3增资并购的核心问题：（1）目标公司原有股东权益的作价-相当于股权转让；（2）投资公司的持股比例
5、-相当于共同投资1.10 合并并购的核心问题1合并并购案例2前提：（1）投资公司与目标公司处于同一行业；（2）投资公司与目标公司的合并有利于节税、管理、营销、品牌3合并并购的核心问题：（1）被合并公司股东权益的作价；（2）合并公司股东权益的作价、或者合并公司发行股票的价格；（3）合并后各股东的持股比例1.11 换股、债转股、改制1 换股：股权并购的一种持殊支付方式2 债转股：可以是增资并购一种操作方式-以债的标的确定出资方式-以出资方式确定是否需要评估-债权作价不能高于本息-多数要打折-出资在先-履行公司增资的法律程序-股权生成-债权消灭-公司降低财务费用3 改制：是指国有或集体企业通过出售或
6、者变更组织形式的方式，改造成为民营的或公司制的企业，是中国独有的企业改造方式，虽然其中也可能同时包括净资产作股、股权转让、职工或第三人参股等情况，但不是特殊的股权并购方式1.12 资产并购的操作方式根据需要选择适当的操作方式1 间接并购方式：新设子公司注意设立子公司与并购资产合同生效的时间2 直接并购方式：设立分公司或并入投资公司1.13 掌握企业并购模式的意义选择并购模式选择并购模式制定并购路线图制定并购路线图制定项目行动方案制定项目行动方案确定项目工作组的分工确定项目工作组的分工确定法律文件的组成和内容确定法律文件的组成和内容1.14 债权融资v公司资产的来源 1 负债（债权融资）、2 资
7、本、3 未分配利润和公积金 债权融资的几种形式 1 银行、金融机构贷款 2 发行债券 3 股东贷款 4 关联拆借 5 融资租赁 6 交易信用债权融资与资本融资的区别股权并购的疑难问题与实战技巧2.1 框架协议的内容1.声明条款2.交易主体3.交易方式4.交易路径5.项目工作团队6.尽责披露的义务和内容7.尽职调查8.关于目标公司的重组或者剥离 时间：在谈判之初；目的：为后续谈判确立基础和原则8.股权转让基准日9.或然负债10.目标公司不得为事项11.对目标公司的监管及监管方法12.初步价格或者议定价格的方法13.排他14.工作日程15.特别事项2.2 保密协议1相互承担保密义务2保密义务的维度
8、3 保密义务解除的情形 2.3 关于尽职调查1股权并购必须进行充分的尽职调查2时间：初步尽职调查从选择目标企业时开始，全面尽职调查在签署意向协议后开始，至合同订立时止3方法：以出让方披露为主要形式；在合同中将所有信息归为出让方的披露，并建立“基于对披露的信任才受让股权”的逻辑体系4目的：根据调查获得的信息，调整方案，制定防范风险的措施5股权并购和资产并购披露调查的内容和侧重点并不完全相同2.4 关于股权转让计价基准日1依据：公司是一个持续经营着的经济组织，其中的股东权益是不断变化着的，要想议定股东权益的多少，必须择定一日（财务上为报表日）2股权转让计价基准日同评估基准日3转让的股东权益就是该日
9、的股东权益4该日之后目标公司股东权益的变动产生的损益由受让方领受5出让方要对该日目标公司股东权益的真实性负责6是确定目标公司或然负债的分水岭7实务：在意向协议中确定，以靠近交易时点为好2.5 目标公司的监管期间1 期间 自股权转让计价基准日始，至目标公司管理权移交日止2 目标公司不得为 （1）赠与财产 （2）分配利润（利润配股）（3）公积金转增资本 （4）订立有损投资公司的合同 （5）处分核心资产，转移资产 （6）公司突击提干或提薪 （7）防止增加投资公司的并购成本3 方法 （1）派员 （2）在意向或者框架协议中作出约定 （3）向受让方通报2.6 关于目标公司的重组投资公司投资公司不需要不需要
10、投资公司投资公司依法依法不能经营不能经营目标公司目标公司不愿出售不愿出售目标公司的目标公司的资产或业务资产或业务3任何重组方案均应经双方书面确认任何重组方案均应经双方书面确认1 重组的原因重组的原因重组的方式重组的方式资产剥离资产剥离股权剥离股权剥离转让剥离转让剥离分立剥离分立剥离不改变不改变目标公司权益目标公司权益可以股权出让可以股权出让方为受让方方为受让方改变改变目标公司权益目标公司权益必须先剥离必须先剥离后并购后并购可以先订协议可以先订协议后实际剥离后实际剥离2 重组的方式重组的方式2.7 股权并购的几种作价方法1律师和法律顾问重点关注的不是价格，而是作价的方法及调整价格的机制2几种作价
11、方法 （1）根据基准日资产负债表股东权益议定 初步价格，日后经稽核调整 （2）在披露调查后议定价格，不作调整 （3）先给三项资产作价，然后正式合同中确定计价公式（三项资产价格经稽核确认的流动资产总价格经稽核确认的负债总额股权转让价格）（4）参考股票市场价格为上市公司的股份作价2.8 目标公司或有负债1.或有负债定义2.不和解及通知义务3.赔偿义务的豁免及上限4.赔偿额为或有负债额乘转股比例5.一般约定赔偿责任的期限，如24个月或28个月，但担保或不受诉讼时效限制的除外6.或有负债是股权并购的最大风险之一2.9 如何应对存续股东的优购权1在尽职调查中注意合同、章程、特别协议的有关约定2应对方法
12、（1）书面通知其他股东 （2）要求其他股东出具书面声明 （3）采间接并购方法绕开其他股东 （4）先参股，再并购排除优先权3 股东对股东无优先权2.10 如何应对股东借款1股东借款指股东有对目标公司的贷款2股东借款有等比借款和单独借款之分3应对方法 （1）在股权转让的同时作债权转让 （2）保留债权由目标公司偿还4最好单独订立债权转让协议，以股权转让协议生效为生效条件5注意债权与注资的比例6注意债权外汇登记2.11 股权并购款的支付1对等支付 (1)在合同生效后付一部分 (2)在工商变更登记完成后再付一部分 (3)在目标公司管理权移交后再付一部分 （4）在股权并购完成后的较长时间完成支付2共管账户
13、支付 (1)在目标公司所在地开立共管账户 （2）银行、出让方、受让方订立协议 (3)受让方将款项汇入 （4）成就付款条件的，银行放款 （5）交易不成就的或余款银行返还3 投资银行贷付2.12 如何应对改制企业股权不明风险1情况 （1）最初分配不明确 （2）转让手续不齐备 （3）职工调离股份收回（4）公司回购 （5）假名股东持股 （6）注册资本实收资本不等 （7）管理者持股多 （8）管理者对员工承诺不兑现 （9）股东登记变更滞后（10）无股东登记簿管理混乱2事发时间 股权转让完成，转让价格周知后3 应对方法 （1）充分细致的尽职调查 （2）严格查核股权的形成 （3）公告权益人申报权益 （4）派员
14、直接参与修补事务2.13 防范股权并购风险的措施1股权质押担保 （1）出让方继续保有部分股权；（2）用股权对目标公司或然负债的赔偿责任担保；（3）订立附期限的转股协议，约定剩余股权转让的时间和价格2滞留部分股权转让价款 （1）滞留期限1-2年；（2）期间发生或然负债赔偿责任的，直接从应付转股款中扣收2.14 如何取得对目标公司的控制权1控制权的意义 （1）能否控制目标公司的行为 （2）能否获取规模效益 （3）能否实现并购目标2实现控制权的条件 （1）取得基本股份数额 （2）修改好目标公司章程 （3）处理好与存续股东的关系 （4）建立目标公司管理权移交机制 资产并购的疑难问题与实战技巧3.1 关
15、于转让资产的范围1应当制做明细表，作为资产转让合同的附件2在合同中使用兜底条款3注意要求出让方对厂区内的他人财产作声明4注意区分固定资产和存货资产5资产转让原则上不需要剥离，但场地与资产分离的除外6把目标公司的排污、取水、用电等指标列为知识产权资产7资产与证照不符的，要求相关方作出承诺3.2 关于抵押资产的处理 在尽职调查中查明抵押资产的具体情况，经协商采如下方法处理：由投资公司、目标公司（债务人）、抵押权人（债由投资公司、目标公司（债务人）、抵押权人（债 权人）订立三方协议或四方（抵押人）协议，权人）订立三方协议或四方（抵押人）协议，内容：（1）抵押权人同意抵押人出让抵押财产（2）投资公司、
16、目标公司同意将相当于债权额的转让价款，由投资公司在约定的期限内直接支付给抵押权人（3）抵押权人同意在收到款项后即为抵押财产办理解押手续（4）目标公司同意在解押手续完成后立即办理产权过户（5）投资公司同意在目标公司完成产权过户后，向目标公司 支付其余款项 如果在订立资产转让合同前订立该协议，该协议以资产转让合同生效为生效条件为好3.3 关于在建工程资产的处理1 在建工程是指在发生并购时，建设工程尚未完成竣工验收的资产（凡验收的统归为固定资产，不论目标公司财务账是如何登记的）2 凡进入转让范围的在建工程，投资公司应当审查相关合同和已完工程的质量及工程进度、设计方案等3 目标公司、投资公司、施工单位
17、订立三方协议，转让建设工程合同（注意不是转让资产）4建设工程形成的资产本身不计入转让资产，也不加入作价；目标公司已经支付的工程款以特殊资产名义计入转让价格5并购后，由并购方享受工程合同项下的各项权利，履行各项义务3.4 各种担保性质款项的处理保修金、保保修金、保质金等质金等借物押金借物押金定金定金预留预留/收取的收取的标的物转让保证合同转让作负债转让作负债转让借出物转让借用合同转让转移不计价转移不计价主合同转让从合同转让转移不计价转移不计价支付在外的支付在外的主合同转让从合同转让作债权计价作债权计价转让转让主合同转让从合同转让计价转移计价转移/借用借用物转移不计价物转移不计价主合同转让从合同转
18、让计入资产计计入资产计价转让价转让3.5 资产并购的两种作价方法1 合并计价：固定资产、土地使用权、无形资产、存货、（债权资产）一起同时议定一个总价格适用于目标企业停产，流动资产不再循环的情况2 分别计价：（1）固定资产、土地使用权、无形资产三项资产先行议定 总价格（2）明确存货的单价和验收标准，移交时按实点数计价（3）（1）和（2）合计计得转让资产的总价格适用于目标企业继续生产，流动资产循环的情况 注意：（1）可以分别签署三项资产转让协议和存货资产转 让协议(外商并购)（2）存货资产与固定资产的区格3.6 关于目标公司的债务1不可使用接受、承担或者净资产作价的词语2原则上不接受目标公司的债务
19、，但为了维护供应链和销售链的除外3确需要由并购方支付的，使用债务人转让债务的法律关系4对目标公司的债权资产，原则上不予受让，确需受让的，使用债权人转让债权的法律关系3.7 关于目标公司员工问题1 买资产并不必然带员工，所以接收、安置出让方的员工并不是投资公司的法定义务2 聘用原由：（1）并购方需要原企业的技术骨干、管理骨干和熟练工；（2）当地政府出于安定的要求；（3）出让方的要求3 投资公司应当在谈判中，要求出让方依法对员工给予解除劳动合同的经济补偿，履行解除劳动合同的手续4 新公司择优招聘目标公司的员工，双方双向选择，另行订立劳动合同，本企业工龄从用工日起算5注意出让方拖欠员工四险一金和工资
20、加班费等6并购中一定要考虑员工利益，以求平稳过渡3.8 关于巧用间接并购1在间接并购的情况下，实际购买资产的是投资公司的子公司2如果先设立子公司-可能不能买得资产或者对谈判不利3在投资公司与目标公司签订的并购合同生效后再设立子公司4在资产并购合同中特别约定-本合同生效后，投资公司设立子公司，待子公司成立后，由子公司领受本合同中并购方的全部权利和义务5同时可以约定投资公司对子公司的义务承担保证责任3.9 付款控制1付款应当由新企业平台支付2付款应当与资产的交付和计价的完成相衔接3付款应当与产权过户相联系4付款首先应当用于目标公司对员工补偿和其他欠款的支付5付款其次要解决资产的抵押或质押6注意要求
21、出让方开具合法有效的发票3.10 资产移交1资产移交的条件2存货资产计价-计价协议3资产所有权、管理权、使用权、收益权和风险转移4签署资产移交纪要股权并购风险分析及防避措施4.1股权瑕疵及防避措施包括：（1）国企改制员工持股分配及以后的股权变更（2）民企奖金派股公司内部程序和员工认可（3）集资和募股不分（4）股权证书、出资证书、工商登记不及时、不规范（5）出资不实连带填补责任，出资未到位的违约责任和补资义务（6）利益不公群体事件（7）冒签转股协议（8）优先购买权问题防避：（1）详尽的尽职调查，发现瑕疵（2）约定出让方连带赔偿责任（3）要求提供赔偿义务担保（4）分次购买股权，以留存股权作赔偿责任
22、担保（质押）4.2权益瑕疵及防避措施包括：（1）评估虚增股权价值（2）应当报废的资产未报废虚增所有者权益（3）应当提取减值准备的未提虚增所有者权益（4）应当提取坏账准备的未提虚增所有者权益（5）应当核销的坏账未核销虚增所有者权益（6）销售返利、促销未作预提虚增所有者权益（7）对收购后改造投入估计不足，对预期收益估计过高（8）对竞争力、品牌贡献估计过高（9）股东商标使用权、专利技术出资公司无利用价值措施：（1）充分的尽职调查（2）谨慎原则（3）延长价款支付期限4.3固定交易风险及防避措施包括：（1）水电汽等由母体转供导致成本过高效益下降（2）配套件、技术、商标使用母体的导致成本过高（3）职工、生
23、活、社会使用公司资源导致成本过高（4）道路、排水、污物处理、环境不配套导致费用过高（5）销售环节、渠道由母体或出让方把持导致价格过低（6）股东提取商标、技术使用费导致管理费用过高措施：（1）充分的尽职调查，掌握相关情况（2）将相关合同纳入谈判的范围（3）将出让方自费解决、解除作为交易的前提条件（4）订立协议限定在并购后解决的期限，作为出让方责任4.4合同及公章风险及防避措施包括：（1）并购前订立高价采购合同或不应当订立的采购合同（2）并购前订立低价销售产品或其他财产、权益的合同（3）已经生效但并购后公司不需履行或无法履行的合同(违约责任）（4）长期关联交易合同损害公司利益（5）潜在的合同违约责
24、任（并购前已经违约，但未被追究）（6）为他人提供保证担保、抵押担保（合同）（7）并购后未更换公章导致法律文件的责任无法确定措施：（1）及早进入监控期（2）在尽职调查阶段全面了解已经生效尚未履行或尚未履行完毕的合同，对不能履行的合同要求先行解除（3）公告要求担保权利人申报合同（4）在股权交割日更换目标公司的公章4.5员工风险及防避措施包括：（1）国企改制员工未得经济补偿（2）并购前员工工伤未作一次性补偿（3）解除劳动合同补偿并购前工龄累计计算（4）实际用工未订立劳动合同依法应当承担的责任（5）各种用工未依法缴纳的各种社会保险（金）（6）冗员处理的费用（7）拖欠员工的加班加时费（8）预退员工的负担
25、（9）关键岗位员工“反水”措施：（1）详尽的尽职调查（2）能处理的要求事先处理（3）不能处理的作预提（4）披露不存在的，纳入或然负债的赔偿范围（5）延长价款支付期限4.6税务方面的风险及防避措施包括：（1）增值扣除额已经使用完成，但尚有大量存货（2）进口免税设备处于监管期被认定为转让（3）实物促销（产品）视同销售处理形成的补税（4）出借包装物超期作销售处理形成的补税（5）欠税滞纳金（6）偷漏税责任措施：（1）详尽的尽职调查（2）请求税务机关进行纳税稽核，出具完税证明（3）出让方承诺赔偿（4）延长价款支付期限4.7对外投资和分公司风险及防避措施包括：（1）将对外投资登记为应收款，不作权益核算形成
26、潜亏（2）子公司财务核算有违谨慎原则形成虚假繁荣（3）股票投资风险（4）关联拆借风险（5）分公司财务管理不规范造成的潜在亏损措施：（1）详尽的尽职调查（2）对子公司像对目标公司一样作权益稽核或者剥离（3）清理关联拆借，核销坏账（4）对分公司的资产、负债、费用进行稽核和处理4.8纷争、诉讼风险及防避措施包括：（1）目标公司与母体之间产权归属不确定（2）目标公司改制时资产、负债、税负等权利义务不确定（3）目标公司与兄弟公司之间资产权属的不确定（4）目标公司的资产登记在员工个人或其他企业名下（5）目标公司院内有母体或他人的长期存在的资产（6）目标公司与母体就某些员工归属及责任的不确定（7）目标公司与
27、第三人之间的合同纠纷（违约责任）（8）目标公司与第三人之间的民事纠纷（赔偿责任）（9）目标公司因排污等面临的行政处罚措施：（1）出让方的披露和担保（2）详尽的尽职调查（3）事先作确权处理，相对人书面声明4.9管理权风险及防避措施包括：（1）出让方依据公司章程不拥有管理权（2）历史上出让方就未享有管理权（3）并购时丧失了应当拥有的管理权（4）其他股东利用与员工的关系控制公司（5）没有设定管理权移交手续（6）存续股东对并购者怀有敌意，操纵公司（7）企业文化的冲突（8）公司章程未作修改、董事会未改选措施：（1）把修改公司章程作为并购的一项条件和内容（2）与存续股东进行充分的谈判（3）设立公司决策权、
28、管理权移交程序，并与付款相对接（4）组成强有力的接收班子（5）抓住骨干，做好员工思想工作4.10其他风险及防避措施包括：（1）车辆已经转让但尚未过户可能导致的风险（2）房屋已经使用但尚未办理开、竣工手续补办的费用（3）取得土地使用权价格猛涨带来的投资成本风险（4）特种设备（压力容器。锅炉）未履行检验手续风险（5）政府承诺政策不兑现带来的风险（6）过渡期间过长影响生产和经营（7）员工群体事件措施：（1）详尽的尽职调查（2）事先补办手续或要求出让方承担费用和责任资产并购风险及防避措施5.1资产方面的风险及防避措施包括：（1）对并购后投入改造的费用估计不足，使并购成本超出预期（2）公用工程、污染处理
29、、工序能力等不配套，成本高能力低（3）房屋已经使用但尚未办理开、竣工手续补办的费用（4）取得土地使用权价格猛涨带来的投资成本风险（5）特种设备（压力容器。锅炉）未履行检验手续风险（6）在并购厂区内有他人资产（长期存在）未作声明（7）大量带有标识、标志的资产可能不能使用（8）大量资产需作报废处理措施：（1）详尽的尽职调查，落实调查人责任制度（2）约定事先办理或者预留费用（3）不能使用的资产从并购资产范围中剔除5.2员工风险及防避措施包括：（1）员工群体事件使资产无法移交（2）移交后并购方人员被逐出工厂（3）员工因未得政府的经济补偿而罢工、围堵工厂大门（4）并购合同对员工身份、新公司招聘员工与接收
30、原企业员工约定不明，责任不清（5）员工集资、入股未得经济利益迁怒于新公司措施：（1）在价款支付中约定首先支付员工集资款（2）关注政府对员工的经济补偿金（3）取得政府有关部门的支持（4）做好员工思想工作，做好员工稳定工作5.3并购程序上的风险及防避措施包括：（1）设立公司或分公司后，出让方强硬，并购遇到困难（2）买得资产后经营平台的设立遇到困难，一时无法 从事经营活动（3）卖方因税负和费用负担要求提高并购价格（4）买方税负和费用超出预期措施：（1）并购资产和设立企业平台平行进行（2）事先作好税收策划（3）事先向地方政府要政策，减少双方的负担5.4价格及竞争风险及防避措施包括（1）并购价格过高（2）并购后技术改造的投入超出预期（3）并购后运行成本超过预期（4）并购后与出让方在品牌、市场、公用工程、人力上竞争措施（1）并购价格与新建价格对比（2）严格的考查及改造方案（3）严格控制“下水”和公用费用负担（4）限制出让方同业竞争结束语 任何并购都有风险1选择目标企业有风险2选择并购模式有风险3未得到充分的披露和未进行详尽的调查是风险4并购团队的组成及能否有效通力工作是风险5并购成本是风险6并购后的或然负债是风险7并购中途卡壳是风险8并购引发诉讼是风险9无法获得管理权是风险10引发职工群体事件是风险 谢谢 谢谢