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1、1Z101000建设工程基本法律知识考查分值:29-34202120202019201820171Z201010法律体系222221Z201020法人制度111111Z201030代理制度222211Z201040 物权制度444341Z201050债权制度454421Z201060知识产权制度222241Z201070担保制度444551Z201080保险制度233321Z201090税收制度68661Z201100法律责任制度331331Z201010建设工程法律体系一、法的形式法律形式名称特征制订单位宪法宪法全国人大法律*法(民法典)全国人大及常委会行政法规*条例国务院部门规章规定、办法
2、、实施细则国务院各部委地方性法规 自治条例 单行条例*(地)*条例省级、市级人大及常委会自治州、县人大及常委地方政府 规章*(地)*规定、办法、实施细则省级和市级人民政府法的形式是指法律创制方式和外部表现形式。(1)法律规范创制机关的性质及级别;(2)法律规范的外部表现形式;(3)法律规范的效力等级;(4)法律规范的地域效力。在我国,习惯法、宗教法、判例不是法的形式。国际条约是我国法的形式。1从法的形式来看,招标投标法实施条例属于()。A.法律B.行政法规C.地方性法规D.地方政府规章答案:B二、不同法的形式的制定:设区的市人大或常委会可对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面制定地方性
3、法规。设区的市、自治州的人民政府制定地方政府规章,限于城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项。地方政府规章地方性法规省级:省、自治区、直辖市直接制定直接制定市级:设区的市、自治州直接制定报省级人大常委会4个月内 批准县级:自治县一三、只能制定法律的事项:两大类(1)国家主权的事项;(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;(4)犯罪和刑罚;(6)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度(9)基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度;:(8)民事基本制度: (10)诉讼和仲裁制
4、度。(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;(7)对非国有财产的征收; 第一类:国家层面管理制度、涉及金钱的制度、第二类:公民政治人身权利及非国有财产征收2根据立法法,下列事项中必须由法律规定的是()。A.税率的确定B.环境保护C.历史文化保护D.增加施工许可证的申请条件答案:A 四、法的效力层级&法的冲突处理 1.上位法优于下位法 2.特别法优于一般法 3.新法优于旧法3关于法的效力层级的说法,错误的有()。A.宪法具有最高的法律效力B.法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务 委员会裁决C.行政法规的法律效力仅次于宪
5、法D.省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规,报全国人民代表大会常务委员会和国 务院备案 答案:C 五、法的形式备案法律形式备案宪法、法律一行政法规全国人大常委部门规章国务院地方性法规自治条例单行条例全国人大常委+国务院 (市级由省级报送,有变通说明)省级政府规章国务院+省级人大常委市级国务院+省级人大常委政府规章省政府+市级人大常委六、建设民事商事法律关系的特点: 主体之间的民事商事权利和义务关系; 平等主体之间的关系;主要是财产关系(也有人身关系):保障措施具有补偿性和财产性,以财产补偿为主要内容。4关于建设活动中的民事商事法律关系的说法,正确的是()。A.建设活动
6、中的民事商事法律关系不是平等主体之间的关系B.建设活动中的民事商事关系主要是非财产关系C.惩罚性责任是建设活动中的民事商事关系的主要责任形式D.在建设活动中,建设单位与施工企业之间的合同关系属于民事商事法律关系答案:D1Z201020建设工程法人制度法人是建设工程活动中最主要的主体。民法典规定,法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织一 法人不是人。一、法人应当具备的条件(1)依法成立;它的产生必须经过法定的程序。(2)有自己的名称、组织机构、住所(法人以它的主要办事机构所在地为住所)、财产或者经费(物质基础);(3)能够独立承担民事责任:法人以其全部财产
7、独立承担民事责任。(4)有法定代表人(自然人):法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。法人承担民事责 任后,依照法律或者法人章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。法人章程或者法人权利机构对法定代表 人的限制,不得对抗善意相对人。【1】某施工企业是法人,关于该施工企业应当具备条件的说法,正确的是0。A.该施工企业能够自然产生B.该施工企业能够独立承担民事责任C.该施工企业的法定代表人是法人D.该施工企业不必有自己的住所、财产答案:B二、法人的分类名称定义分类营利法人取得利润并 分配给股东有限责任、股份有限公司、 其他企业法人非营利法人公益非营利目的 不分配利润事业单位、社
8、会团体、基金会、社会服务机构特别法人机关法人农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织 法人基层群众性自治组织法人二、法人的分类名称成立条件营利法人依法登记成立 营业执照签发日期非营利法人事业单位依法登记或不登记,不登记的成立之日特别法人有独立经费的机关和承担行政职能的法定机构从成立之日起,具 有机关法人资格。三、法人在建设工程中的地位和作用1)施工单位、勘察设计单位、监理单位通常是具有法人资格的组织。建设单位一般也应当具有法人资格。 2)法人在建设工程中的地位,表现在其具有民事权利能力和民事行为能力。3)法人是建设工程中的基本主体。4)确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离。 2关于
9、法人在建设工程中的地位的说法,正确的是()。A.建设单位应当具备法人资格B.建设工程中的法人可以不具有民事行为能力C.非营利法人可以成为建设单位D.建设单位应当独立承担民事责任答案:C四、企业法人与项目经理部的法律关系1 .项目经理部不具备法人资格,而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构;施工企业应 当明确项目经理部的职责、任务和组织形式。2 .项目经理是企业法人授权在工程施工项目上的管理者;是一种施工企业内部的岗位职务。3 .每一个施工项目上必须有一个项目经理(不一定有项目经理部);对于大中型施工项目,施工企业应当在施工现场设立项目经理部;小型施工项目,可以由施工企业根据实
10、际情况选择适当的管理方式。4 .项目经理部和项目经理的执业行为法律后果都由其企业法人承担。项目经理部没有按照合同约定完成施工任务,则应由施工企业承担违约责任;项目经理签字的材料款,如果不按 时支付,材料供应商应当以施工企业为被告提起诉讼。补充:分公司不具备法人资格,责任由总公司承担;子公司为独立法人,责任独立承担。3关于施工企业项目经理部的说法,正确的是()。A.项目经理部不具有独立法人资格B.项目经理部是施工企业的下属子公司C.项目经理部是常设机构D.项目经理部能够独立承担民事责任答案:A1Z201030建设工程代理制度一、代理的特征代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为,被代
11、理人对代理人的行为承担民事责任。应当由本人亲自实施的民事法律行为,不得代理。祓代理人第三人相对人(1)代理人必须在代理权限范围内实施代理行为;代理人有独立进行意思表示的权利。(2)代理人一般应该以被代理人的名义实施代理行为;(3)代理行为必须是具有法律意义的行为;能够产生法律上的权利义务关系,产生法律后果的行为。(4)代理行为的法律后果归属于被代理人;【1】关于代理的说法,正确的是()。A.代理人实施代理行为时有独立进行意思表示的权利B.代理人知道代理事项违法仍然实施代理行为,其代理行为后果由被代理人承担C.代理人完全履行职责造成被代理人损害的,代理人对该代理行为承担民事责任D.代理人可以对被
12、代理人的任何民事法律行为进行代理答案:A二、代理的分类委托代理:“意定代理”“任意代理”:有多个代理人时,共同行使代理权,另有约定的除外:法定代理:民法典规定,无民事行为能力、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。三、建设工程代理行为的设立(一)不得委托代理的建设工程活动建设工程的承包活动不得委托代理,但是招标、材料设备采购、诉讼等都可以委托代理。(二)一般代理行为无法定的资格要求下列人员可以被委托为诉讼代理人:律师、基层法律服务工作者;当事人的近亲属或者工作人员; 当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。(三)民事法律行为的委托代理民事法律行为的委托代理,可以用书面形式,也可以用
13、口头形式。由法律规定的按照规定。2关于建设工程中代理的说法,正确的有()。A.建设工程合同诉讼只能是委托律师代理B.建设工程中同一事项有数个代理人时,必须指定首席代理人C.建设工程中承包活动不得委托代理,但是可以法定代理D.建设工程中招标活动不得法定代理,但是可以委托代理答案:D四、委托代理终止(1)代理期限届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;单方取消或辞去不算违约,但应承担损失责任。(3)代理人丧失民事行为能力;(4)代理人或者被代理人死亡;(5)作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止。五、转托他人的代理行为转委托代理经被代理人同意或者追认的,被代理人可以就
14、代理事务直接指示转委托的第三人;代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。转委托代理未经被代理人同意或者追认的,代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任,但是在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外。六、无权代理&表见代理(一)无权代理(无权,效力待定)行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍以被代理人名义实施代理。经追认有效,不追认无效。(无权代理不是无效,而是效力待定)被代理人代理人r第三人相对人被代理人予以追认,则无权代理可转化为有权代理;不予追认的,对被代理人不发生效力,则无权代理人需承担给被代理人和善意相对人造成的损失。(-)表见代理(无权,
15、但有效)被代理人构成要件:(1)须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。(2)须本人存在过失。(3)须相对人为 善意-不知情。(行为人持有由本人发出的委任状、已加盖公章的空白合同书或者有显示本人向行为人授予代理权的通知函告 等证明类文件。)表见代理对本人产生有权代理的效力(依然为特殊的无权代理,但是效力为有效)。本人在承担表见代理行为所 产生的责任后,可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示的视为同意,责任由本人承担。一默示授权 31关于表见代理的说法,正确的是()。A.表见代理属于无权代理,对本人不发生法律效力B.本人承担表见代理产生
16、的责任后,可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失C.表见代理中,由行为人和本人承担连带责任D.第三人明知行为人无代理权仍与之实施民事行为,构成表见代理 答案:B 七、代理的法律责任 代理人不履行职责而给被代理人造成损害的,应当承担民事责任。 代理人和相对人串通,损害被代理人的利益的,由代理人和相对人负连带责任。 相对人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由相 对人和行为人负连带责任。代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对 的,由被代理人和代理人负连带责任。【4】代理人知道或者应当知
17、道代理事项违法,仍然实施代理行为,关于违法代理责任承担的说法,正确的是()。 A.仅由被代理人承担责任B.仅由代理人承担责任C.由被代理人和代理人按过错承担按份责任D.由被代理人和代理人承担连带责任答案:D 1Z201040建设工程物权制度 一、物权的种类 物权,是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权。 不动产,是指土地以及房屋、林木等地上定着物。 动产是指不动产以外的物。物权特征:支配权;绝对权:财产权;排他性。(一)所有权所有人依法对自己财产所享有的占有、使用、收益和处分的权利。 所有权是物权中最重要也最完全的一种权利。占有权是行使物的使用权的前提
18、条件; 使用权是所有人所享有的一项独立权能: 收益往往是因为使用而产生的,但收益权本身是一项独立权能,而使用权并不能包括收益权。 处分权决定着物的归属,是所有人的最基本的权利,是所有权内容的核心。【1】关于所有权的说法,正确的有()。A.财产所有权的权能包括占有权,使用权,收益权,处分权B.收益因使用而产生,因此要享有收益权,必须享有使用权C.占有权只能由所有人享有的D.处分权是所有权最基本的权利,是所有权内容的核心E.使用权是所有人所享有的一项独立权能答案:ADE(二)用益物权权利人对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。包括:土地承包经营权、建设用地使用权、居住权、宅基
19、地使用权、地役权。(只有地役权以合同生效为准,其他四个都以登记为准)(三)担保物权权利人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权 利。二、土地所有权(1)国家所有的由国务院代表国家行使。农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体 制。(2)耕地承包经营期限为30年。草地的承包期为30年至50年。林地的承包期为30年至70年。承包期限届满, 由土地承包经营权人依照农村土地承包的法律规定继续承包。(3)国家实行土地用途管制制度。根据用途土地分为农用地、建设用地和未利用地。建设用地使用权人应当合 理利用土地,不得改变土地用途,需要
20、改变土地用途的,应当依法经有关行政主管部门批准。(4)归属:城市的土地、无居民海岛、矿藏、水流、海域属于国家所有;法律规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等属于农民集体所有;2关于土地所有权的说法,正确的有()。A.城市的土地归国家所有B.无居民海岛属于农民集体所有C.耕地承包经营期限为30年D.林地的承包期为30年至70年E.草原属于农民集体所有答案:ACD(二)建设用地使用权设立空间只能在国家所有的地表、地上或地下分别设立时间登记时生效;建设用地使用权证书方式出让(买)/划拨(给)(招标、拍卖属于出让)流转合同形式必须书面(转让、互换、出资、赠与或者抵押)使用期限当事人约定
21、(不超过剩余期限)变更变更登记附着物(应当)一并处分续期住宅自动续期;续期费用的缴纳或者减免依照法律、行政法 规的规定办理。非住宅依法律办理消灭出让人应当及时办理注销登记3关于建设用地使用权流转说法,正确的是()。A.建设用地使用权的流转方式包括转让和互换,不包括出资、赠与或者抵押B.建设用地使用权流转应当采取书面形式订立合同C.当事人不得约定流转后的建设用地使用权期限D.建设用地使用权流转时,附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施不随之处分 答案:B(三)地役权一一借道、借光合同房老师供役地年; 20; 万王某年20万师 老 房房老师供役地万年;20;李某1 .地役权,是指为使用自己不动
22、产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。他人的不动产为供役地,自己的不动产为需役地。2 .设立地役权,应当采用书面形式订立地役权合同,自地役权合同生效时设立;地役权可以登记,但未经登记,不得对抗善意第三人;3 . 土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的,未经用益物权人同意,土地所有 权人不得设立地役权。4 .需役地转让涉及地役权的,受让人同时享有地役权。供役地转让涉及地役权的,地役权对受让人具有约束力。4关于地役权的说法,正确的是()。A.设立地役权的目的是利用他人的不动产,以提高自己的不动产的效益B.地役权按照行政主管部门的决定设立C.地役权自登记时
23、设立D.地役权不得和宅基地使用权设立在同一土地上答案:A三、物权的设立、变更、转让不动产 物权要求依法登记,未经登记不发生效力; 法律另有规定的除外。生效时间记载于不动产登记簿时(自然资源所有权可不用登记)办理机构不动产所在地合同效力合同成立时即生效合同效力不受物权是否登记影响动产止 Tsfrnd-rcn以交付、占有为公示手段物权自交付时生效;5当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外, 关于合同效力的说法,正确的有()。A.自合同成立时生效B.自办理物权登记时生效C.未办理物权登记的,不影响合同效力D.未办理物权登记的,合同效力待定E.合同生
24、效,并且当然发生物权效力答案:AC四、物权保护规定物的侵害保护方式具 体 规 定物权的归属、内容争议请求确认权利无权占有请求返还原物妨害物权请求排除妨碍可能妨碍物权(未发生)请求消除危险造成损毁请求修理、重做、更换、恢复原状一般规定可以单独适用,也可以根据权利被侵害的情形合并适用。1Z301050建设工程债权制度一、债的概念(1)债是特定当事人之间的法律关系。债权人只能向特定的人主张自己的权利,债务人也只需向享有该项权利的特定人履行义务。(2)债权是权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。(3)债的内容,是指债的主体双方间的权利与义务。对于支付工程款,建设单位是债务人,施工单位是债权人;
25、对于完成施工任务,建设单位是债权人,施工单位是债务人。4)债的相对性:主体相对性内容相对性责任相对性11关于债的说法,正确的是()。A.债的内容是债的主体之间的权利义务C.债权是权利人请求义务人为一定行为的权利 答案:AB.债权人是特定的,债务人是不特定的D.债的客体具有相对性二、债的产生根据(-)合同之债一合同引起债的关系,是债发生的最主要、最普遍的依据。(-)侵权之债一公民或法人没有法律依据而侵害他人的财产权利或人身权利的行为。侵权行为人和被侵权人之 间形成债的关系。建筑物、构筑物或者其他设施倒塌、塌陷造成他人损害的,由建设单位与施工单位承担连带责任,但是建设单位 与施工单位能够证明不存在
26、质量缺陷的除外。建设单位、施工单位赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人 追偿。因所有人、管理人、使用人或者第三人的原因,建筑物、构筑物或者其他设施倒塌、塌陷造成他人损害的, 由所有人、管理人、使用人或者第三人承担侵权责任。施工噪声等扰民,可能对工地附近的居民构成侵权。2某建筑物倒塌造成他人损害,由建设单位与施工企业承担连带责任。该种债的产生依据是()。A.合同B.无因管理 C.不当得利 D.侵权答案:D(三)无因管理之债(见义勇为)未受他人委托,也无法律上的义务,为避免他人利益受损失而自愿为他人管理事务或提供服务的事实行为。管理人可以请求受益人偿还因管理事务而支出的必要费用;管理人因管理事
27、务受到损失的,可以请求受益人给予 适当补偿。(四)不当得利之债(损人利己,意外之财)没有法律根据,有损于他人利益而自身取得利益的行为。受损失的人可以请求得利人返还取得的利益,但是有下列情形之一的除外:(1)为履行道德义务进行的给付;(2)债务到期之前的清偿;(3)明知无给付义务而进行的债务清偿。民法典将无因管理和不当得利列为准合同。3某施工企业与甲订立了材料买卖合同,却误将货款支付给乙,随后该施工企业向乙索款,并支付给甲。关 于该案中施工企业、甲和乙之间债发生根据正确的()。A.施工企业与甲之间形成合同之债B.甲、乙之间不存在债的关系C.乙与施工企业之间形成不当得利之债D.施工企业与乙之间形成
28、合同之债E.乙与施工企业之间形成无因管理之债答案:ABC1Z301060 建设工程知识产权制度一、知识产权的法律特征(-)民法典的规定,知识产权是权利人依法就下列客体享有的专有的权利:(1)作品;(2)发明、实用新型、外观设计;(3)商标:(4)地理标志:(5)商业秘密;(6)集成电路布图设计;(7)植物新品种。(二)特征-无形财产财产权和人身权的双重属性:知识产权特有属性。专有性:绝对排他性,类似于物权;地域性:不同国家规定不同。有形财产没有地域性。期限性:有形财产没有期限性。【1】关于知识产权法律特征的说法,正确的是()。A.知识产权仅在法律规定的期限内受到法律保护B.知识产权不具有财产权
29、属性C.知识产权不具有绝对的排他性D.知识产权不受地域的限制答案:A二、专利权知识产权保护期限计算起点生效日专发明专利20年自申请之日起公告之日利实用新型10年权外观设计15年发明专利新颖性、创造性、实用性实用新型外观设计新颖性、富有美感、适于工业应用【2】关于专利权期限的说法,正确的是()。A.发明专利权和实用新型专利权的期限为20年B.外观设计专利权的期限为10年C.专利申请文件是邮寄的,以国务院专利行政主管部门收到之日为申请日D.专利权的有效期自授予之日起计算答案:B申请专利的发明创造在申请日前6个月内,有下列情形之一的,不丧失新颖性: 在中国政府主办或者承认的匡际展览会上首次展出的:在
30、规定的学术会议或者技术会议上首次发表的;他人未经申请人同意而泄露其内容的。三、商标权(1)商标可以分为商品商标和服务商标两大类。商标专用权使用人应当向商标局申请商标注册,未经核准注册的商标不受商标法保护。不以使用为目的的恶意商 标注册申请,应当予以驳回。商标权有效期10年自核准注册之日起期满前12个月内申请续展 每次续展为10年6个月宽限期(2)商标专用权只有财产权,商标设计者的人身权受到著作权法保护。商标专用权包括使用权和禁止权两个 方面。(3)商标专用权包括使用权和禁止权两个方面。(4)注册商标需要改变其标志的,应当重新提出注册申请;需要变更注册人名义、地址或者其他注册事项的,应 当提出变
31、更申请。(5)转让注册商标的,转让人和受让人应当共同向商标局提出申请。商标专用权人可以将商标连同企业或者商誉 同时转让,也可以将商标单独转让。3关于商标的说法,正确的是()。A.商标专用权的内容包括财产权和商标设计者的人身权B.商标专用权的保护对象包括未经核准注册的商标C.注册商标的有效期自提出申请之日起计算D.商标专用权包括使用权和禁止权两个方面答案:D四、著作权(1)作者及其他著作权人依法对文学、艺术和科学作品所享有的专有权。在我国,著作权等同于版权。在特定情 况下,国家也可以成为著作权的主体。(2)单位作品:由法人或者非法人组织主持,代表法人或者非法人组织意志创作,并由法人或者非法人组织
32、承担 责任的作品,法人或者非法人组织视为作者。如招标文件、投标文件。单位作品的著作权完全归单位所有。(3)职务作品的著作权由作者(自然人)享有,但法人或者非法人组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成 两年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。(4)主要是利用法人或者非法人组织的物质技术条件创作,并由法人或者非法人组织承担责任的工程设计图、产 品设计图、地图、示意图、计算机软件等职务作品,著作权由法人或非法人组织享有。法人或非法人组织可以给 予作者奖励。(5)受委托创作的作品著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的, 著作权属
33、于受托人。比如建设单位和设计单位,关于施工设计图纸的著作权。4某设计院指派本院工程师张某为建设单位设计住宅楼,设计合同中没有约定设计图著作权的归属,该设计 图的著作权属于0。A.张某 B.设计院 C.建设单位 D.建设单位和设计院共同所有答案:B(6)保护期作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。自然人作者终身及死后50年;合作创作,最后一个作者死后第50年12月31日;法人享有著作权的作品,发表权、使用权和获得报酬权保护期都是50年。发表权截止于作品创作完成后第50 年的12月31日:使用权和获得报酬权截止于作品首次发表后第50年的12月31日(创作完成50年内未发表, 不再受
34、保护)。五、计算机软件著作权(1)软件著作权属于软件开发者,在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者。(2)由两个以上的自然人、法人或者其他组织合作开发的软件,其著作权的归属由合作开发者签订书面合同约 定。(3)由国家机关下达任务开发的软件,著作权的归属与行使由项目任务书或者合同规定;项目任务书或者合同 中未作明确规定的,软件著作权由接受任务的法人或者其他组织享有。(4)保护期限与著作权相同。5关于计算机软件著作权的说法,正确的是()。A.自然人的软件著作权保护期为自然人终生B.如无相反证据证明,在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者C.接受他人委托开发的软件,其著作权由委托人享
35、有D.法人的软件著作权,保护期为30年答案:B六、专利权的保护建设工程发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准,说明书及附图可以用于解释权利要求的 内容。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准,简要说明可以用于解释图片或者 照片所表示的该产品的外观设计。七、建设工程知识产权侵权民事责任赔偿损失数额确定(有顺序,只能依次决定其一)权利人因被侵权所受到的实际损失;侵权人因侵权所获得的利益;参照该知识产权许可使用费的倍数合理确定; 人民法院确定一定数额的赔偿。赔偿数额包括权利人为制止侵权行为所支付的合理费用。1Z301070建设工程担保制度一、担保与担保合
36、同的规定(1)民法典规定,债权人在借贷、买卖等民事活动中,为保障实现其债权,需要担保的,可以依照本法和其 他法律的规定设定担保。担保分为五种方式:保证、抵押、质押、留置、定金。(2)担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效,另有约定的按约定。(3)第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保。二、保证合同的方式和责任(一)保证合同1 .保证合同是为保障债权的实现,保证人和债权人约定,当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形 时,保证人履行债务或者承担责任的合同。2 .保证合同的内容一般包括被保证的主债权的种类、数额,债务人履行债务的期限,保证的方式、范围和期间 等
37、条款。(二)保证方式1.保证的方式:一般保证;连带责任保证。保证方式没有约定或者约定不明确的,为一般保证。2. 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权 拒绝向债权人承担保证责任,但是有下列情形之一的除外: (1)债务人下落不明,且无财产可供执行;(2)人民法院己经受理债务人破产案件;(3)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;(4)保证人书面表示放弃本款规定的权利。下落不明无财产,法院受理其破产;书面放弃本权利,证据证明不能还。(三)保证人资格(1)机关法人不得为保证人,经国务院批准为使用外国政府或国际经济组
38、织贷款进行转贷的除外。(2)以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。(四)保证责任1 .保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应当对全部债务承担责任。2 .保证期间有约定的按约定;约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的,视为没 有约定;未约定的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的,保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期 届满之日起计算。3 .转让:1)保证期间,债权人转让全部或者部分债权,未通知保证人的,该转让对保
39、证人不发生效力。保证人与债权人约定禁止债权转让,债权人未经保证人书面同意转让债权的,保证人对受让人不再承担保证责任。 2)债权人未经保证人书面同意,允许债务人转移全部或者部分债务,保证人对未经其同意转移的债务不再承担 保证责任,但是债权人和保证人另有约定的除外。第三人加入债务的,保证人的保证责任不受影响。3)债权人和债务人未经保证人书面同意,协商变更主债权债务合同内容,减轻债务的,保证人仍对变更后的债 务承担保证责任;加重债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任。4)债权人和债务人变更主债权债务合同的履行期限,未经保证人书面同意的,保证期间不受影响。1甲乙双方签订买卖合同,约定了具体的付款时间
40、。丙为乙的债务提供保证,但担保合同未约定保证方式及 保证期间.关于该保证合同的说法,正确的有()。A.保证期间与买卖合同的履行期限相同B.丙的保证方式为连带责任保证C.保证期间为主债务履行期届满之日起6个月内D.甲在保证期内将主债权转让给丁,并通知了丙,丙不再承担保证责任E.甲在保证期间未要求丙承担保证责任,则丙免除保证责任答案:CE三、抵押权(不转移占有)(-)抵押的法律概念民法典的规定,为担保债务的履行,债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产抵押给债权人的,债务 人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就该财产优先受偿。提供抵押财产的债务人或者第三人为抵押人,债
41、权人为抵押权人,提供担保的财产为抵押财产(抵押物)。(二)抵押物可以抵押不动产抵押权 登记设立 建筑物和其他土地附着物 建设用地使用权 海域使用权 正在建造的建筑物动产抵押权 合同生效设立 (未经登记不得对抗善意第三人) 生产设备、原材料、半成品、产品 正在建造的船舶、航空器 交通运输工具(二)抵押物土地所有权;宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,法律规定可以抵押的除外;学校、幼儿园、医院等以公益为目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施;所有权、使用权不明或者有争议的财产;依法被查封、扣押、监管的财产:2根据民法典,下列各项财产抵押的,抵押权自登记时设立的有()。
42、A.交通运输工具B.建筑物C.生产设备、原材料D.海域使用权E.建设用地使用权答案:BDE(三)抵押的效力抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。双方可以约定。抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。抵押权与其担保的债权同时存在。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。抵押期间,抵押人可以转让抵押财产。当事人另有约定的,按照其约定。抵押财产转让的,抵押权不受影响。抵押人转让抵押财产的,应当及时通知抵押权人。抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权的,可以请求 抵押人将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人
43、所有,不足部分由债务人清偿。(四)抵押权的实现(1)债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产 折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。(2)未能达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的,应当参照 市场价格。(3)同一财产向两个以上债权人抵押的偿还:1)抵押权已经登记的,按照登记的时间先后确定清偿顺序;2)抵押权已经登记的先于未登记的受偿;3)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。其他可以登记的担保物权,清偿顺序参照上述规定。四、质权(必须转移占有)1 .质权是一种约定的担保物权,以转移占有为特征。债
44、务人或者第三人为出质人,债权人为质权人(质押人),移交的动产或权利为质物。2 .质押分为动产质押和权利质押。质权自出质人交付质押财产时设立。权利质押是将权利凭证交付质押人或办理 出质登记的担保。3 .可以质押的权利包括:(1)汇票、本票、支票;(2)债券、存款单;(3)仓单、提单;(4)可以转让的基金份额、股权;(5)可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权;(6)现有的以及将有的应收账款。【3】债务人或者第三人有权处分的下列权利中,可以质押的是A.建设用地使用权 B.支票 C.债券D.可以转让的专利权中的财产权E.现有的以及将有的应收账款答案:BCDE五、留置民法典规定,
45、留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期限;没有约定或者约定不明确的,留置权 人应当给债务人60日以上履行债务的期限,但是鲜活易腐等不易保管的动产除外。留置权人有义务妥善保管留置物。因保管不善致使留置物灭失或者毁损的,留置权人应当承担民事责任。六、定金民法典规定,当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金应当以书面形式约定。当事人在定 金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同自实际交付时成立。定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%,超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的,视为变更约定的定金数额(以实际交付为准)。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定,致使不能实现合同目的的,无权请求返还定金;收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定,致使不能实现合同目的的,应当双倍返还定金(双倍有效定