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1、辩护意见、代理意见撰写的要求辩护意见、代理意见撰写的要求与常见问题剖析与常见问题剖析主讲人主讲人浙江靖霖律师事务所浙江靖霖律师事务所 主任主任省优秀青年律师省优秀青年律师 徐宗新徐宗新总体要求总体要求行文结构合理；标点符号规范；观点鲜明、行文结构合理；标点符号规范；观点鲜明、正确；论证全面、充分、深刻；充分结合法正确；论证全面、充分、深刻；充分结合法律、法规、法理进行分析；运用法言法语；律、法规、法理进行分析；运用法言法语；结论客观合理。结论客观合理。具体要求与问题剖析具体要求与问题剖析一、题目一、题目 某某案原告（被告）代理意见或辩护意见是“意见”，不是“词”关于孙生受贿一案的辩护词关于孙生
2、受贿一案的辩护词孙生涉嫌受贿一案辩护词孙生涉嫌受贿一案辩护词第一审代理词（第一审代理词（代理意见应分原告或被告）民事诉讼第一审原告代理词民事诉讼第一审原告代理词二、抬头二、抬头 某某法院尊敬的审判长、审判员（人民陪审员）：（可敬的公诉人）尊敬的审判长、审判员尊敬的审判员审判员、尊敬的主审法官、合议庭各位法官：无称呼、搞混三、委托三、委托事务所受委托，指派律师但任辩护人或代理人直接受当事人委托；“本人受原告的委托担任本案代理人”。我受原告东莞徐记食品有限公司的委托和浙江某某律师事务所的指派，参加此次诉讼活动。某某律师事务所接受被告人郑金近亲属的委托，并征得被告人郑金本人的同意为其提供法律帮助，指
3、派本律师担任被告人郑金的一审辩护人。四、基础工作描述四、基础工作描述实事求是地描述：阅卷、调查、会见、参与法庭调查。没有调查说调查五、是供参考还是供审查五、是供参考还是供审查结合本案事实与证据，依法发表如下意见，供合议庭（审判员）审查。参考；备案；审议。六、结构六、结构一、（一）1.（1）的顺序；1、2、3、4首先，第二，三、四、（一）（二）一、首先，另外，再次，最后；二、第一，第二，第三，第四；三，其一，其二，其三，其四一：本案原、被告之间是买卖合同关系，被告应按约履行合同项下的一：本案原、被告之间是买卖合同关系，被告应按约履行合同项下的付款义务；付款义务；模范结构：（陈擘）模范结构：（陈擘
4、）一、一、被告的行为不构成对原告商标权的侵犯被告的行为不构成对原告商标权的侵犯1原告并非商标所有人原告并非商标所有人2.原告提供的证据也不能证明其享有独占使用许可权以及可以独立行使原告提供的证据也不能证明其享有独占使用许可权以及可以独立行使禁止权禁止权3.根据被告通过公开途径合法查询到的商标档案，该商标的保护范围不根据被告通过公开途径合法查询到的商标档案，该商标的保护范围不包含包含“竹筠竹筠”的艺术体文字商标的艺术体文字商标 4.“竹筠竹筠”商标和商标和“竺韵竺韵”不相近似，存在明显区别。不相近似，存在明显区别。5.被告一、被告二不存在在自己生产的服装上使用被告一、被告二不存在在自己生产的服装
5、上使用“竹筠竹筠”商标的行为商标的行为二、二、被告一的行为不构成原告诉称的不正当竞争行为被告一的行为不构成原告诉称的不正当竞争行为1.被告一不存在被告一不存在“擅自使用擅自使用”2.原告的商品不属于原告的商品不属于“知名商品知名商品”3.被告一不存在使用原告商品特有的或近似的被告一不存在使用原告商品特有的或近似的“名称、包装、装潢名称、包装、装潢”4.被告一的商品未造成与原告商品被告一的商品未造成与原告商品“相混淆、使购买者误认相混淆、使购买者误认”的结果的结果三、三、原告的其他诉讼请求亦无事实和法律依据原告的其他诉讼请求亦无事实和法律依据1.本案不适宜采用本案不适宜采用“赔礼道歉赔礼道歉”的
6、民事责任承担方式的民事责任承担方式2.原告主张的赔偿数额无事实依据原告主张的赔偿数额无事实依据七、法言法语七、法言法语法律专用术语、法学专用术语，避免民间俗语、乡下俚语杀人案中，提出“被告人主观恶意较小，社会危害不大被告人主观恶意较小，社会危害不大”“主观恶性主观恶性”“社会危害性社会危害性”“人身危险性人身危险性”。“无效证据无效证据”-“证据不符合证据三性，不应作为定案依据”；“被告人有冤情被告人有冤情”-“本案证据尚不能排除合理怀疑，尚难证明行为与结果之间具有刑法上的因果关系”“错抓错捕错诉错判”没有依据的，不要予以简单定性。要摆出观点和理由来。错在哪里？用事实、证据、法律说活。“证据确
7、凿”-证据确实、充分“本案的诉讼时效、诉讼管辖、诉讼主体有依有据”“本案诉讼时效、诉讼管辖、诉讼主体均有事实和法律依据”。“适用法律严重错误适用法律严重错误”“在此罪与彼罪上，适用法律错在此罪与彼罪上，适用法律错误误”基于上述理由，辩护人认为本案没有确切的证据证明被告人孙生的行为不构成有非国家工作人员受贿罪。就起诉书指控的事实存在一定可能，但完全不能排除其他可能的存在，也就是说，现有证据不具有绝对的排他性，依法不能认定被告人有罪。故意伤害致死罪事情的发展是有一个过程，刚开始只是动手动脚动手动脚，并没有使用凶器，被告的恶性没到见人就动杀气的地步，因被害人的言语刺激导致被告要加重惩罚的措施，该措施
8、也没有到要取被害人性命的程度。八、表达严谨且具有逻辑性八、表达严谨且具有逻辑性逻辑严密，表达严谨，没有歧义逻辑严密，表达严谨，没有歧义起诉书认定事实清楚，但是定性错误，导致适用法律错误。综上所述，综上所述，辩护人认为，起诉书指控被告人郑金构成故意杀人罪，定性不当，适用法律错误定性不当，适用法律错误，本案中被告人郑金的行为依法应认定为故意伤害罪故意伤害罪，敬请合议庭在量刑时能与故意能与故意杀人罪区别对待杀人罪区别对待，并酌情并酌情对被告人郑金从轻处罚。众所周知众所周知，分公司是总公司下属的直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构附属机构。显而易见，东莞徐记食品有限公司杭州分公司和东莞徐记食品有限
9、公司温州分公司均隶属于隶属于东莞徐记食品有限公司，前述两者前述两者享有的债权均属总公司所有，总公司通过授权来赋予分公司追索债权的权利，故分公司间存在债权转让一说是完全没有立论根据立论根据的。被告人一时的冲动冲动，在酒精的麻醉麻醉下，犯下了错误，其对自己的罪行应当按照我们刑事法律的严格规定刑事法律的严格规定而承担相应的刑事责任。但是，人非圣贤，孰能无过。但是，人非圣贤，孰能无过。九、如何表明观点九、如何表明观点直接亮出观点，不要作问句；观点应当简洁明了，不应成一段；观点应当准确；说理要充分。（知识产权案例代理词只有724个字）一点一个观点。观点有层次分布。例：孙生涉嫌受贿案例：孙生涉嫌受贿案 一
10、、何谓受贿罪？一、何谓受贿罪？二、孙生是否是属于国家工作人员？二、孙生是否是属于国家工作人员？1、孙生是国家机关中从事公务的人员吗？2、那么孙生是国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员，或者国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员吗？3、那么孙生是其他依照法律从事公务的人员吗？三、孙生是否利用职务的便利？三、孙生是否利用职务的便利？一、关于本案的事实部分。一、关于本案的事实部分。二、本案的法律适用问题。二、本案的法律适用问题。三、关于本案赔偿数额的问题。三、关于本案赔偿数额的问题。四、关于三被告的侵权责任及不正当竞争行四、关于三被告
11、的侵权责任及不正当竞争行为的认定。为的认定。一、虽然名称是销售代理合同，但是性质上类似于买卖合同，其在本合同第十五条约定：“本合同所称之代理销售关系仅次于买卖关系。”本合同存在供方需方，约定付款方式为款到发货，性质上与买卖合同并无差别。一个观点300字，十行。二、本案被告人存在依法应予从轻或减轻处罚的二、本案被告人存在依法应予从轻或减轻处罚的 情节情节1、本案被害人具有一定的过错。2、被告人郑金认罪态度较好。（从轻、减轻；酌定、法定）辩护人认为被告人郑金对被害人的死亡结果是不希望、抵制的，认定被告人的行为构成故意杀人罪适用法律错误。“受贿罪谋取利益”解释成“必须是不正当利益”。原告主张的违约金
12、完全符合双方合同约定。（原原告主张的违约金完全符合双方合同约定。（原告主张的违约金有充分的合同依据）告主张的违约金有充分的合同依据）二、本案起诉主体适格，管辖正当；被告并未提二、本案起诉主体适格，管辖正当；被告并未提交管辖异议，却向非受理法院提交答辩状，违反程交管辖异议，却向非受理法院提交答辩状，违反程序的规定。序的规定。一、本案债权真实存在，徐记杭州公司的诉请依一、本案债权真实存在，徐记杭州公司的诉请依法应予支持。二、相应违约金应予支持；三、抗辩法应予支持。二、相应违约金应予支持；三、抗辩不能成立；四、未过诉讼时效。结构混乱，观点重不能成立；四、未过诉讼时效。结构混乱，观点重叠、重复，重点不
13、突出，说理不透彻。叠、重复，重点不突出，说理不透彻。十、标点符号十、标点符号规范综上所述，根据中华人民共和国合同法相关规定，原、被告之间签订的销售合同书，是真实，有效，合法，是原、被告双方的真实的意思表示。三：本案被告的担保人应按原、被告双方三：本案被告的担保人应按原、被告双方于于2004年年7月月1日签订的销售合同中，双方在日签订的销售合同中，双方在合同中的约定，担保人应该履行担保义务；合同中的约定，担保人应该履行担保义务；十一、避免错别字十一、避免错别字被告儿（二）十二、提出无罪辩护的注意事项十二、提出无罪辩护的注意事项慎重；分析再分析；预测成功的可能性；研究提法；讲究措词“不符合某罪构成要件”“不宜认定构成某罪”“是否构成其他犯罪，由法庭评判”辩护人认为被告人孙生无罪。（以证据说话，不是辩护人认为无罪，而是证据证明的事实不构成犯罪）应当当庭无罪释放侦查起诉完全是错误的十三、如何结尾？十三、如何结尾？结束语、要不要感谢、要不要“此致”、姓名、日期怎么署以上意见，请合议庭（审判员）审查，望予采纳！有必要时可以感谢，没有必要或不合适的不用说感谢。如果要说谢，在结束时，说“谢谢！”即可。无需过份表达。恳请合议庭慎重慎重考虑辩护人的辩护意见。望人民法院查清查清事实，切实维护原告的合法权益。谢谢合议庭！谢谢审判长！直接署人名2010年1月20日