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1、 第五章 公司治理结构 第一节 公司治理结构的构成一、股东与股东大会（一）股东(stockholder or shareholder)1、股东的概念股东是指持有公司股份的投资者。具体说来，股东是向公司投资（认购股份），从而持有公司股票（股份），凭所持股票行使权利、享受法定的经济利益并承担义务的人。2、股东的分类（1）法律角度：记名（在册）与不记名（不在册）股东；普通股与优先股股东。（2）经济角度：大股东，小股东，投资股东，投机股东、重组股东（收购股东）等。（3）股东的权利n经营参与权 n剩余索取权或收益权n处置股份权n董事选举权n经营监督权（二）股东大会(stockholders meetin
2、g)1、股东大会依照公司法和公司章程规定，由全体股东组成的、决定公司重大问题的最高权力机构，它是股东表达其意志、利益和要求的主要场所和工具。股东大会是以会议体组织的形式来行使其最终所有者的权力。2、股东大会的会议形式（1）普通年会（2）特别会议3、股东的投票权 l直接投票 l累计投票 l分类投票 l偶尔投票 l不按比例投票二、董事与董事会（一）董事(board officers or executive)1、董事这是由股东大会选出的代表股东对公司的经营活动进行决策和领导的专门人才。具体有自然人董事和法人董事。2、对董事资格的限制和要求（1）在公司法律中，对董事任职资格的限制是预防性的。主要限制
3、有：l不能让品行不端和经营管理公司有劣迹的人进入董事会。l对某些职业从业人员兼任公司董事进行限制。（2）在公司章程中，对董事任职资格不是预防性的限制，而是对其专业能力的要求。一般要求：l董事必须要有专业技能，是某方面的专家或“内行”。l董事要有良好的管理素质和才能。3、董事的责任 （1）董事必须对公司忠诚 （2）董事必须以谨慎管理和熟练技能为公司服务 4、董事的作用和权力 （1）董事的作用 l在董事会集体领导中发挥作用 l根据董事会授权行使某些权利 （2）董事的权力 l董事会参与权 l公司代表权 l业务执行权 5、董事的提名与任命（三）独 立 董 事 1、独立董事 独立董事是指不在公司担任除董
4、事外的其它职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。2、独立董事的特点n 必须独立判断n 享有独立投票权3、独立董事的特殊职责n特别关注公司交易的合法性问题n如何代表和保护中小投资者的利益n如何确定公司内部人的薪金（相关内容可查阅关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见）（四）董事会1、董事会及其特性（1）董事会是由股东选出的董事组成的负责公司经营管理活动的会议制机构。（2）董事会的性质n 董事会是公司的最高决策机构，是公司的法定代表n 董事会实行的是集体负责制，公司的经营事宜都通过董事会议决定2、董事会的权限3、董事会的构成（1）人数的构成（2）董
5、事来源的构成（3）管理工作的安排 三、高层经理人员与执行机构（一）高层经理人员1、高层经理人员在董事会授权范围内拥有对公司事务的管理权和代理权，负责处理公司的日常经营事务的总经理、副总经理等高管人员。2、职权与义务3、高层经理人员的作用 明茨伯格教授认为主要有三种作用：（1）人际关系的作用 （2）信息沟通的作用 （3）管理决策的作用（二）首席执行官 1、什么是首席执行官？（1）首席执行官的出现首席执行官（Chief Executive Officer 简称CEO）是美国20世纪60年代进行公司治理结构改革创新时的产物它的出现代表着将原来董事会手中的一些决策权过渡到经营层手中。（2）众说纷纭的C
6、EOnCEO=总经理+0.5董事长nCEO=0.5总经理+0.5董事长nCEO是公司的第一号领袖人物nCEO具备公司的全权职能，他是无上级的。（3）CEO的主要职责n对公司的所有重大事务和人事任免进行决策n营造公司的企业文化n推广公司的企业形象（4）CEO管理体制与董事会n原有的董事会是以“物力资本”管理为主，CEO体制真正体现了“人力资本”的现代管理模式。n在CEO管理体制下，董事会已成为“小董事会”，不再对重大经营决策拍板，主要职能是选择、考评管理人员和制定激励制度。n董事会的权能更多由专业委员会来实施，如执行委员会、审计委员会、薪酬委员会、提名委员会等。nCEO与董事会的关系类似于西方国
7、家的总统与议会。问题讨论：中国企业的首席执行官现状如何？1、中国没有真正意义上的CEO；2、中国企业不适合CEO管理体制；3、中国企业的CEO会具有中国的特点。（三）执行机构1、公司执行机构是由公司高级管理人员组成，具体负责公司日常经营活动的经营管理机构。2、执行机构的特点（1）实行总经理个人负责制（或叫首长负责制）（2）应与决策机构分离3、执行机构的职权执行机构的职责是对董事会负责。具体的职权有：计划、组织、人事、技术、协调、对外关系等。四、公司治理结构的特殊性和灵活性（一）机构组织的特殊性1、德国公司的双重委员会机构2、主要差别 l职能上的差别 l人员构成上的差别（二）治理结构的特殊性1、
8、股权结构的差别2、控制关系的不同（三）职权划分的灵活性1、股东大会对董事会的授权不同2、董事会对执行机构的灵活性 第二节 信任托管关系分析一、股东大会与董事会的信任托管关系1、信任托管关系股东们把直接经营管理公司的权力委托给董事会，董事会受股东会的委托，管理公司法人财产，负责公司经营。从法律原则来看，这是一种信任托管关系。2、信任托管关系的特点（1）董事会在股东会授权范围内享有管理公司的充分权力，并成为公司的法定代表。（2）董事会集体对股东大会负责（3）董事会不能超越给定的权力范围行事（4）受托经营公司的董事不同于经理人员二、股东大会的“信任”与董事会的“忠诚”（一）股东大会的基本立场：信任1
9、、特殊的受托关系2、为什么股东大会只能选择信任（1）股东对董事会的财产授权不是等价交换，也没有抵押或担保（2）法人财产的收益无法事先得到保证（3）股东也不可能“事事审批”和“密切监督”（二）董事会的首要责任：忠诚 1、董事会为什么要履行忠诚 2、何谓“忠诚”3、“忠诚责任”的判别问题三、大股东的“人事权”与董事的“服务合同”（一）人事权大股东最重要的权利 1、大股东与小股东看重的权利不同 2、大股东最看重人事权的原因（1）这是由公司的基本产权关系决定的（2）这是股东实施间接控制所必需的（3）人事任免权是大股东最可靠的权利（二）服务合同董事角色的必要依据 第三节 委托代理关系分析一、董事会与公司
10、经理的委托代理关系 1、委托代理关系的形成（1）经营管理的两个层面（2）委托人（董事会）与代理人（经理人员）2、委托代理关系的特点（1）经理人员作为董事会选定的代理人，其权利受到董事会委托范围的限制，包括法定限制和意定限制。（2）公司对经理人员是一种有偿委任的雇佣二、委托代理中的控制与合作（一）委托代理中的权限问题 1、董事会与执行机构的法定权限 2、董事会与执行机构的实际权限（二）控制与合作的三类董事会 1、控制与合作关系问题 （1）控制与合作的重要性（2）控制与合作的互补性 2、控制与合作的三类董事会 （1）“看守型”董事会 特点：放手式合作，人事权控制 （2）“包办型”董事会 特点：全面
11、控制，以控制代替合作 （3）“分工型”董事会 特点：分工合作，合理控制（三）控制与合作的实施1、“制定政策与执行政策”的控制与合作（1）基本原则：在基本划分各自权利的前提下留有灵活变通的余地。（2）具体做法：董事会负责制定公司政策，经理们负责执行这些政策；执行这些政策需要哪些权利，就授给经理们哪些权利（用图表示）。2、公司战略中的控制与合作（1）在公司战略五个阶段中，董事会和经理介入程度不同。（2）不同类型的董事会介入程度不同。三、对经理人员的激励与制约（一）激励机制 1、激励机制 （1）激励机制这是指通过设计出一些激励项目，使受激励者由此受益而产生认真工作、努力开拓的动力，有时也称之为动力机
12、制。而激励项目主要包括经理的报酬、在职消费、退休金及其它福利。（2）设计原则：把受激励者的利益（主要体现在报酬上）与其绩效联系起来。2、报酬与绩效的构成 （1）经理的报酬一般由工资、奖金、股票和股票期权构成。（2）绩效表现一般划分为现期绩效和未来绩效。主要包括公司的盈利状况、市场占有率、企业的市场地位、在社会公益方面的表现等等。补充知识：股票期权与期股制 一、股票期权（一）股票期权的含义 股票期权是企业向经理人员提供的一定数量的本公司股票的买卖期权，即让经理人员在一定时期内，以接收期权时的股票价格购买公司的股票。（二）股票期权运作的八个要素 l股票期权的收益人 l执行期限 l价格 l数量 l赠
13、予时机与行权时机 l执行方法 l考核标准 l股票来源二、期股制（一）期股制的含义 期股制是在股票期权的基础上，根据我国企业的实际情况尝试实施的一种激励安排。期股制是企业出资人与经营者达成的一份书面协议，允许经营者在任期内按既定价格用各种方式获得本企业一定数量的股份，先行取得所获股份的分红权等部分权益，然后再分期支付购股款项。（二）期股制实施方式：l虚拟股票 l后配股 l股票购买 l股份奖励 l业绩股份（二）约束机制 1、内部约束（1）内部约束是指股东、董事会及监事会对经理人员的监督和约束。股东和董事会是通过相互制衡的关系实施约束；监事会是通过检查公司的业务活动实现监督。内部约束作用具有直接性的
14、特点。（2）内部约束的局限性及问题 l董事会监督和约束作用的有限性 l股东行使监督权利的问题 2、外部约束（1）经理市场竞争的约束（2）商品市场竞争的约束（3）资本市场竞争的约束 问题讨论：股东行使监督权利的有效性与哪些因素相关？股东监督行为的有效性至少与以下因素密切相关：第一、股东的属性问题第二、股东拥有的资源与能力第三、股东的相对股权比重 复习思考题 一、概念题1、股东 2、董事 3、高层经理人员 4、股东大会 5、董事会6、独立董事 7、激励机制 8、股票期权二、简答题 1、公司法和公司章程对任职董事的限制或要求主要是什么？2、董事会主要有哪些职权？并受到哪些限制？3、执行机构主要有哪些职权？4、股东大会与董事会的信任托管关系有什么特点？5、如何理解股东大会的“信任”与董事会的“忠诚”？6、大股东为什么更看重“人事权”？7、如何理解董事会与经理人员之间的委托代理关系？8、试析委托代理中的权限问题；9、试比较分析控制与合作中的三种类型的董事会；10、试析“制定政策与执行政策”中的控制与合作；11、如何对经理人员进行激励与约束？