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1、合合 同同 法法之十合同的变更与让与主讲：宋旭明主讲：宋旭明（）第十章 合同的变更与转让主要内容：1、合同的变更；(modification)2、合同的转让。(assignment)第一节第一节第一节第一节 合同的变合同的变合同的变合同的变更更更更第二节第二节 合同合同的让与的让与附录附录第一节第一节 合同的合同的变更变更第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录第二节第二节 合同的转让合同的转让一、概述（一）定义
2、：合同关系的一方当事人将其合同债权债务在不失其同一性的前提之下全部或部分地转让给第三人的行为。（二）特征1、属于债之主体的变更范畴。2、原因类似于物权变动。3、债之关系须不失其同一性。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录（三）类型1、债权让与。(assignment of obligatory right)2、债务承担。(assignment of debt)3、债权债务概括转让。二、债权让与（一）定义：债权
3、人和第三人通过订立合同将债权人对债务人的债权不损其同一性地转移于第三人享有的行为。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录（二）有效要件1、须存在有效债权。2、须债权具有可让与性。注意：不可让与的债权有：基于合同的性质不得让与a.专为特定债权人利益设定的债权。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债
4、务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1001：甲委托一画师为其画像，先支付了酬金。甲乙约定，将甲享有的让画师为其画像的权利转让给乙。试问：甲乙的债权让与是否可以成立？b.基于个人人身信任关系而生的债权。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1002：甲长期雇用乙在家做保姆，双方形成不定期雇佣关系。现甲考虑到其友丙身体不佳无人照顾，便与丙商定将甲对乙的雇佣债权转让给丙。试问
5、：甲丙之间的雇佣债权让与是否可以成立？c.某些不作为债权。如竞业禁止债权。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1003：甲担任乙公司经理多年，聘任合同中约定甲从乙公司离职之后十年之内不得从事乙公司经营范围内的业务，乙公司对甲享有请求其不得与之竞业的权利。试问：乙公司可否将这一债权转让给丙公司？d.某些从债权不得单独转让。如保证债权。基于法律规定不得让与。如经适房的让与受到法律限制。第一节第一节 合同合同的
6、变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录基于有效的特别约定不得让与。3、让与人与受让人达成债权让与合意。案例1004：甲乙3月1日签订买卖合同，约定甲5月1日交付货款，乙11月1日给付货物。5月1日甲依约交付了货款。7月1日，甲丙达成协议，将甲对乙的债权让与丙。9月1日，甲将债权让与一事通知了乙。11月1日，乙向丙给付了货物。试问：债权于何时转移给丙享有？第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的
7、让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1005：甲乙于3月1日签订买卖合同，约定甲5月1日向乙交付货款，乙11月1日向甲给付货物。5月1日甲依约交付了货款。7月1日，甲丙达成协议，将甲对乙的债权让与丙。9月1日，甲将债权让与一事通知了乙。11月1日，乙向丙给付了货物。试问：债权让与于何时对乙生效？第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概
8、利义务的概括让与括让与附录附录（三）法律效力1、内部效力（1）债权人脱离合同关系，由受让人取而代之。（2）从权利随之转移，但专属于债权人自身的除外，如约定专为债权人所设的保证债权。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1006：甲乙于3月1日签订买卖合同，约定甲5月1日向乙交付货款，乙11月1日向甲给付货物，丁为甲提供保证。5月1日甲依约交付了货款。7月1日，甲丙达成协议，将甲对乙的债权让与丙。9月1日，甲
9、将债权让与一事通知了乙。11月1日，乙向丙给付了货物。试问：甲对丁的保证债权是否转移归丙享有？第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录（3）债权人对其让与的债权负瑕疵担保责任。2、外部效力（1）债权让与有效成立并通知债务人，债务人就只能对受让人履行。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四
10、、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1007：甲乙于3月1日签订买卖合同，约定甲5月1日向乙交付货款，乙11月1日向甲给付货物，丁为甲提供保证。5月1日甲依约交付了货款。7月1日，甲丙达成协议将甲对乙的债权让与丙。9月1日，甲将债权让与一事通知了乙。11月1日，乙向甲给付货物。试问一：丙能否请求乙给付货物？试问二：甲乙构成何种法律关系？第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录（2）债务人
11、可以援用对债权人的抗辩权对抗受让人。（合82）案例1008：甲乙于3月1日签订买卖合同，约定甲5月1日向乙交付货款，乙11月1日向甲给付货物。5月1日甲依约交付了货款。7月1日，甲丙达成协议，将甲对乙的债权让与丙。9月1日，甲将债权让与一事通知了乙。11月1日，丙向乙要求提货，乙称甲5月1日所交货款中有1/10为假币。试问：乙对丙的抗辩权能否成立？第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录（3）债务人可以援用对债权
12、人的法定抵销权对抗受让人。（合83）案例1009：甲乙3月1日签订买卖合同，约定甲5月1日交付货款，乙11月1日给付货物。5月1日甲依约交付了货款。7月1日，甲丙达成协议，将甲对乙的债权让与丙。9月1日，甲将债权让与一事通知了乙。11月1日，丙向乙要求提货，乙提出只能付给丙2/3的货物，因为甲原来曾欠乙一批货物一直未曾交付，数量为目前这笔货物的1/3。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录试问：乙的主张是否能够
13、成立？（4）表见让与情形下，债务人基于信赖而对受让人所为的履行行为有效。（四）债权让与和第三人代为接受履行的关系1、第三人代为接受履行的法律依据第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。”（合64）2、相同点（1）都涉及第三人。（2）该第三人都在事实上成为了标的物接受者。3、不同点第一节第一节 合同合同
14、的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录（1）第三人代为接受履行的，第三人不是债之关系的当事人；债权让与的，则是。（2）第三人代为接受履行的，第三人系出于为他人受领的意思；债权让与的，则系为自己受领的意思。（3）第三人代为接受履行的，履行不合格由债务人向债权人担责；债权让与的，则向受让人担责。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、
15、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录三、债务承担（一）定义：债权人或者债务人通过与第三人订立合同将债务不损其同一性地转移给第三人承担的行为。（二）种类1、免责式债务承担：债务人将债务转移给第三人，自己则不再承担债务。须经债权人同意。常见。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录2、并存式债务承担：债务人本身不脱离债之关系，第三人加入债务人行列，与原债务人一起对债权人就债
16、权负连带责任。只需通知债权人。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1010：甲欠乙债务10万元，甲丙订立债务承担协议，由甲丙二人就该笔债务承担连带责任，并通知了乙。试问一：乙是否可以要求丙负担全部债务的清偿？试问二：丙的地位类似于何种法律关系参与者？（三）订立方式1、第三人与债权人订立债务承担合同的，只需通知债务人。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的
17、让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1011：郭靖、黄蓉下塌悦来客栈，正准备点菜吃饭，老板告知已经有人代他们订下了一桌酒菜，全是黄蓉喜爱的菜。二人大快朵颐之后准备结帐，老板又告知已经有人代结。该人早已去向不明，但闻或远或近处有笛声悠悠入耳来试问：郭靖黄蓉与客栈之间的酒菜债之关系是否消灭？2、第三人与债务人订立债务承担合同的，必须债权人同意（合84），同意可为明示或默示。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让
18、二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1012：甲欠乙债务10万元，甲丙3月1日订立债务承担协议，甲于4月1日通知乙，乙不置可否。丙5月1日向乙交付10万元，乙接受。试问一：债务承担是否有效？试问二：债务承担自何时生效？（四）效力（免责式债务承担）1、第三人成为新债务人，原债务人脱离债之关系。2、新债务人可以援用原债务人对债权人的抗辩权。第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利
19、义务的概括让与括让与附录附录3、从债务一并转移。案例1013：甲欠乙债务10万元，甲丙订立债务承担协议，乙同意。后乙要求丙履行，丙拒绝，提出：“甲欠乙的债务已经经过诉讼时效，故我可以拒绝履行。”后经法院查证丙言属实。试问：法院是否应当支持丙的主张？（五）与第三人代为履行的关系1、第三人代为履行的法律依据第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合
20、约定，债务人应当向债权人承担违约责任。（合65）2、共同点（1）均涉及第三人。（2）第三人均在事实上承担履行合同义务行为。3、不同点第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录（1）第三人代为履行的，第三人并非合同当事人；债务承担的，则为当事人。（2）第三人代为履行的，第三人须有为债务人履行的意思；债务承担的，则系为自己履行。（3）第三人代为履行的，债权人无正当拒绝理由即为有效；债务承担的，须经债权人同意。第一节第一
21、节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录（4）第三人代为履行的，履行不合格由债务人向债权人担责；债务承担的，则由第三人担责。四、合同权利义务的概括转让（一）定义：债的一方当事人将其债权债务一并转让给第三人，由第三人概括地继受该债权债务的行为。（二）种类第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权
22、四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录1、意定概括承受：双务合同一方将其债权债务通过协议一并转移给第三人，并经合同对方当事人同意。（合89条）案例1014：甲乙两公司订有买卖合同，甲交货10吨，乙付款100万元。履行前，甲丙订立合同，甲的地位由丙替代，征求乙的意见时，乙表示同意。试问：甲丙之间合同的性质是什么？第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1016：甲乙两公司订有买卖合同，甲交货10吨，
23、乙付款100万元。履行前，乙公司分立为丙、丁两公司，丙丁约定，对甲的债务承担分配原则为，丙承担70，丁承担30。后甲请求丙支付100万元，丙称“最多支付70万元。”试问：丙的主张是否有理？第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录案例1017：甲乙两公司订有买卖合同，甲交货10吨，乙付款100万元。履行前，乙公司分立为丙、丁两公司，甲丙丁约定，对甲的债务承担分配原则为，丙承担70，丁承担30。后甲请求丙支付100万
24、元，丙称“最多支付70万元。”试问：丙的主张是否有理？第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录（三）效力1、原当事人的一切权利义务转由承受人承担。2、适用或者类推适用合同法关于债权让与和债务承担的规定。五、债的转移中的诉讼第三人问题（一）债权让与后，债务人、受让人发生债务纠纷诉讼，债务人援用对让与人的抗辩权的，可列让与人为第三人。（合释（一）27）第一节第一节 合同合同的变更的变更第二节第二节第二节第二节 合同的
25、让合同的让合同的让合同的让与与与与一、概述一、概述二、债权让二、债权让与与三、债务承三、债务承担担四、合同权四、合同权利义务的概利义务的概括让与括让与附录附录（二）债务承担后，第三人与债权人发生债务诉讼，第三人援用债务人对债权人的抗辩权的，可列债务人为第三人。（合释（一）27）（三）协议概括承受的，受让人与对方诉讼的，对方提出合同权利义务抗辩的，可列出让方为第三人。（合释（一）27）第一节 合同的变更第二节 合同的让与附录附一、推荐阅读附二、课后习题附三、司考真题附四、考研真题附附 录录附一、推荐阅读1、崔建远：合同法，法律出版社2010年版，第238-264页。附二、课后习题1、论债权让与通
26、知的法律效力。2、论债权让与的要件。3、论债权让与的效力。4、论债务承担的类型与效力。第一节 合同的变更第二节 合同的让与附录附一、推荐阅读附二、课后习题附三、司考真题附四、考研真题5、论债权债务概括承受的典型形式。附三、司考真题见张能宝主编：司法考试历年试题及考点归类精解民法，法律出版社2012年版，第39-45页。附四、考研真题（一）判断题根据我国合同法的规定，债权转移只需通知债务人即可，而不必征得其同意。（外经贸2000）第一节 合同的变更第二节 合同的让与附录附一、推荐阅读附二、课后习题附三、司考真题附四、考研真题（二）论述题1、简述债务转让的方式与效果。（浙大2001）2、合同权利转让的效果。（人大2009）（三）名词解释1、债权让与（人大2005）谢谢大家！谢谢大家！