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1、“拉德布鲁赫公式的意义,法哲学论文本篇论文目录导航： 【题目】 【引言】 【1.1 1.2】 【1.3】 【第二章】 【第三章】 【第四章】 拉德布鲁赫公式 的意义 【结论/以下为参考文献】 第四章、 拉德布鲁赫公式 的意义 拉德布鲁赫公式 的产生标志着拉氏的相对主义法哲学走向成熟。它既不像自然法理论那样以道德作为唯一的标准评判法律的有效性，也不同于法律实证主义的形式法哲学。事实上， 拉德布鲁赫公式 是一种建立在本质法概念之上的理论。它需要借助相对主义的立场解决纳粹时期遗留的历史问题。为了避免相对主义立场造成的标准不清，拉德布鲁赫采用了观察者视角对法律进行本质性考量。相比于形式法概念，本质法概
2、念能够降低普通公民的守法负担，并在一定程度上提高司法工作者的 风险效应 。 一、观察者视角的优势 拉德布鲁赫关于法律概念和法律理念的理论是建立在其相对主义立场上的。基于相对主义立场，我们能够从自个的价值观念出发，对法律规范的内容作出自个的定义。同样，我们也会基于自个的认识，对正义的内涵做出自个的判定。而相对主义无法给我们提供一条明确的标准来衡量上述不同的观点，这是相对主义最大的弊端，也是持相对主义观点的学者历来难以解答的问题。因而，拉德布鲁赫采用了观察者视角，对相对主义的缺乏之处进行弥补。在观察者的视角下，我们只需站在法律体系之外，而无需将自个置身于整个法律体系之中，不需要做一名立法者，也无需
3、做一名司法裁判人员。我们能够使法律规范的内容不牵涉详细层面的价值判定，以顺应相对主义框架下各种观点的并存。这样，我们也无需提出一条明确的标准去衡量关于法律概念和法律理念的各种观点。同时，提出一个被尽量多的人接受的法律概念也成为了可能。另一方面，无论不同人对正义的看法有何不同，我们对某些基本的价值观念的看法还是能够保持一致的。假如一项法律违背了这些基本的价值取向，所有人都会以为这是不正义的。因而，对这样的法律进行效力上的否认也不会引起任何人的不满。这样，问题的关键就变成了怎样判定一项法律违背了人们基本的价值取向。假如我们以介入者的视角进行判定，是无法跨越相对主义的缺陷的，因而必须使用观察者的视角
4、。 就这些价值而言，一个人是从特定体系内的介入者视角出发还是从这个体系外的观察者的视角出发都无区别，此时观察者的立场就意味着是所有介入者的立场 。 回到上文分析过的法官案，华而不实最核心的问题在于纳粹关于对希特勒发表不敬言论的人应处以死刑的法律能否有效。不管我们以何种立场作为出发点，都不会否认言论自由是人类最基本的权利之一。而一项竭力限制人们言论自由的法律显然违背了人们的基本价值观念，何况对希特勒发表不敬言论对国家、社会甚至希特勒本人根本造成不了任何威胁。因而，拉德布鲁赫对纳粹法律效力的否认并无不当。而对于其他的司法工作者来讲，假如能像拉德布鲁赫那样，站在观察者的视角对裁判的根据进行权衡，就能
5、在极端不正义的情况下，实现个案正义，同时还能够尽量避免 否认性公式 的滥用。 二、减轻公民的守法负担 通过本文的分析可知， 拉德布鲁赫公式 中的法概念是以 Recht 为基础的。这是一个带有正义诉求的词语，而实证主义法学中常用的 Law 却是价值无涉的。因此拉氏的法概念是一种本质法概念，而以 Law 作为法概念则属于形式法概念。哈特以为，本质法概念将法律的效力与道德联络在了一起，会导致人们的疑惑和不解，而形式法概念则不会让人产生对法律效力的不确定感。这个观点被阿列克西称为清楚明晰性论题，主要是指本质法概念带给人们的困惑降低了法律概念的清楚明晰性。哈特同时还指出，法律能否有效与法律能否被遵守是两
6、回事，人们能够成认一项法律是有效的，但因其极度邪恶而不去遵守它。但假如一项法律不会得到任何人的遵守，即使人们还成认它是有效的，又有什么意义呢？哈特观点的问题就在于其设定的前提，即除了道德以外的其他考量因素都是固定不变的。 在这样的前提下，本质法概念要在形式法概念的基础上参加道德因素的考量，确实会给人们的理解带来更大的负担。但是哈特却无法论证这个前提，即复杂性的增加必然导致不清楚明晰性的增加。实际上，参加道德作为考量因素以后，人们理解法律概念时碰到的困惑未必会增加，甚至反而可能减少。比方，人们至少不会再为这些问题而困惑：不被任何人遵守的法律仍然有效的意义何在？邪恶的法律为何也是有效的？在去掉清楚
7、明晰性论题这个前提后，本质法概念与形式法概念的讨论至少会在一个平等的平台上进行。但我们也应看到，实证主义与反实证主义的争论也许还会在很长一段时间内继续下去，而我们可能也无法对本质法概念和形式法概念究竟孰轻孰重做出定论。但是，假如我们换一个新思路，从普通公民的角度看待本质法概念和形式法概念，或许能够得出一些新的思路。 能够想象，对于一名普通公民来讲，他可能并不关心法律与道德究竟有没有必然的联络，也不关心自然法学派和实证主义法学派在相互的争论中谁更占据上风，他只在意自个怎样能够过上幸福、牢固的生活。因而，采纳本质法概念或者形式法概念对一名普通公民的生活会造成什么样的影响才是最重要的。从外表上看，我
8、们很可能会以为形式法概念会更有利于这名普通公民的生活。由于在一个对法律效力的考量不牵涉本质内容的社会中，不具备足够法律素养的公民只须遵守公布的现行法律就能够高枕无忧，而无需去考虑现行法律的内容能否恰当。 可是当哈特针对告密者案提出应当通过公布新法律的方式来对告密者进行制裁时，我们发现这名公民的如意算盘被打坏了。一个溯及既往的法律可能会让遵守旧法行事的人锒铛入狱，在这样的社会中，公民怎能不时时刻刻提心吊胆？这本质上是将整个社会都陷入了一种二难的恐慌境地，这是不道德的。民众不应有义务去考证法律的正确与否，就好像兵士没有义务去考证上司的命令正确与否一样。 而拉德布鲁赫的本质法概念首先确立了法的安宁性
9、优先的前提，这确保了遵纪守法的普通公民无需为将来法律的溯及既往而担忧。然后，在确保法的安宁性的前提下对法律的内容进行本质性考量。这种考量并不需要普通公民做出，而应当是立法人员和司法人员的工作内容。(法律的不法与超法律的法中的几个案例就具体表现出了这种思想。普特法尔肯被判有罪并不是由于他遵守的法律被认定为无效，而是由于他施行的告密行为在法律规定中是 空白的 ，即他没有告密的义务。因而，我们能够以为普特法尔肯自愿施行的告密行为恰恰是没有按照现行法律去做事，甚至是存心故意利用法律的漏洞施行其罪恶的行为，那么他就是罪有应得的了。而发生法律效力否认的法官案恰恰讲明法官对于法律内容的本质性考量负有义务，假
10、如法官没能尽到此义务就应当被判有罪。正如拉德布鲁赫所讲的那样，法官在审理案件的经过中应当一切以正义为先，哪怕牺牲个人利益甚至生命。 综上所述，固然本质法概念与形式法概念在不同领域各有优势，但本质法概念将公民的义务仅限于老老实实地遵守法律，因此减小了公民的守法负担。另一方面，法官则应承当起对法律进行本质性考量的责任。尽管这样的做法将增大法官的负担，但毕竟他们是经受良好法学教育的专业人才。我们也相信他们具有出类拔萃的职业操守，理应承当更多的社会责任。相比之下，哈特的法律实证主义和形式法概念不但无法解释清楚 遵守法律 与 法律有效 之间的区别，还无形中加重了公民的守法负担，更不利于法治的推行。 三、
11、 风险效应 对司法工作者的影响 拉德布鲁赫提出， 我们必须通过克制实证主义，来对抗纳粹主义立法的滥用，防止这样的不法国家死灰复燃 。哈特批评拉德布鲁赫的这种观点过于理想化而毫无实践意义，由于反实证主义的法概念同样无法真正抵制像纳粹这样的邪恶政权。阿列克西将上述争论称为成效论题。尽管哈特的论断有一定的道理，但这并不意味着本质法概念对抵抗以纳粹主义为代表的邪恶政权毫无作用。事实上，在一个已经建立起邪恶政权的国家里，任何法概念都无法做到对邪恶政权的坚决抵制。但本质法概念至少能够在一定程度上对司法人员的心理造成威慑，以间接影响他们做出的判决。这种影响被阿列克西称为 风险效应 。正如上文所讲，普通公民不
12、可能也不应该去考虑法律能否是正义的，他们只需要做到依法行事，不投机取巧地利用法律的漏洞。在本质法概念下，对法律概念的本质性考量应由司法人员做出。我们能够确信司法工作者受过良好的、系统的法学教育，他们能够根据自个的法学知识和工作经历体验对一项法律的内容做出自个的判定。我们无法要求所有司法人员对一项法律内容的所有方面都做出一致的判定。但他们至少能够对这项法律能否违犯了人类最基本的正义感和价值取向做出判定。采用本质法概念，能够使一个在邪恶的政权统治下的法官预感到，假如他根据极度不正义的法律做出判决，将来在这个邪恶政权倒台后，自个很可能被追查责任。假如采用形式法概念，即使将来邪恶的政权倒台，法官仍可高
13、枕无忧，由于形式法概念要求其只须遵守形式上符合程序公布的法律，而无需对其内容进行考量。固然根据哈特的主张，可能会通过溯及既往的新法律来追查法官的责任，但毕竟这种 风险效应 在实证主义的框架下还是比拟小的。因而，相比于形式法概念，本质法概念增加了法官根据邪恶法律做出判决的 风险效应 。 另一方面，拉德布鲁赫的本质法概念仍强调以法的安宁性优先。这样，对于普通民众来讲， 风险效应 最小的做法就是严格遵守现行法律行事。因而，他们只需安放心心守法办事，就能够将自个被追查责任的风险降到最低。而对于告密者们来讲，本质法概念固然不要求他们主动对抗邪恶的法律，但对于那些存心故意利用邪恶法律施行犯罪行为的人，是要
14、被追查罪责的。由于即便在纳粹这样邪恶的政权下，普通公民仍有选择自个行为的自由。由于纳粹法律并未规定公民告密的义务，因而当告密者进行告密行为时，就需要慎重考量其行为带来的 风险效应 。 以普特法尔肯案和告密者案为例，普特法尔肯和兵士的妻子均清楚自个即将施行的告密行为是于法无据的，当纳粹倒台后，他们很可能因其告密行为而被追查责任。但另一方面，告密行为可能会给普特法尔肯带来些许奖励，并帮助兵士的妻子除掉自个的丈夫以便其另寻新欢。这样，他们都会考量告密行为给他们带来的得失，并最终影响他们的决定。因而，本质法概念的运用无疑增加了告密行为的 风险效应 。实际上，纳粹时期真正活泼踊跃在民间的纳粹细作并不是非常多，但介入告密的平民数量却是惊人的。这一切都源于在形式法概念下，告密者承受的 风险效应 很小。正如上述论断那样，本质法概念将大大增加告密者们的 风险效应 。这样，他们在做出告密行为之前根据本质法概念的要求进行风险衡量后，可能就不会选择去告密了。整个社会也就不会陷入惴惴不安的恐惧气氛中。 综上所述，不管身处何职位的人，都会根据自个的利益考量做出相应的行为。拉德布鲁赫的本质法概念有助于提高司法人员按照邪恶法律做出判决以及普通公民违法行事的 风险效应 ，进而影响他们做出行为的选择。因而，从限制极端不正义法律的适用和防止公民做出邪恶行为的角度来看，本质法概念至少在某些方面要优于形式法概念。