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1、立法的历史发展第1页，本讲稿共21页 第一节第一节 立法的产生立法的产生 n一、对立法产生的不同理解和解释一、对立法产生的不同理解和解释n我国法学界对立法产生主要有两种不同理解：我国法学界对立法产生主要有两种不同理解：n（一）、有法就有立法，立法的产生就是之法的产（一）、有法就有立法，立法的产生就是之法的产生，亦既法的起源；其中既包括人类社会最初认可生，亦既法的起源；其中既包括人类社会最初认可习惯法的活动，也包括后来才有的指定成文法的活习惯法的活动，也包括后来才有的指定成文法的活动动n（二）、立法产生于制定成文法。但其中又有不（二）、立法产生于制定成文法。但其中又有不同认识：同认识：n a立法
2、始于古代成文法的产生立法始于古代成文法的产生n b立法产生近代立法产生近代第2页，本讲稿共21页第一节第一节 立法的产生立法的产生n二、立法产生的原因和条件二、立法产生的原因和条件n 恩格斯的一句话：恩格斯的一句话：“在社会发展某个很早的阶在社会发展某个很早的阶段，产生了这样一种需要：把每天重复着的产品段，产生了这样一种需要：把每天重复着的产品生产、分配和交换用一个共同规则约束起来，借生产、分配和交换用一个共同规则约束起来，借以使个人服从生产和交换的共同条件。这个规则以使个人服从生产和交换的共同条件。这个规则首先表现为习惯，不久便成了法律。随着法律的首先表现为习惯，不久便成了法律。随着法律的产
3、生，就必然产生出以维护法律为职责的机关产生，就必然产生出以维护法律为职责的机关公共权力，即国家。随着社会的进一步的发展，公共权力，即国家。随着社会的进一步的发展，法律进一步发展为或多或少广泛的立法。法律进一步发展为或多或少广泛的立法。”第3页，本讲稿共21页n（一）、立法产生的经济原因（一）、立法产生的经济原因n 事例事例:云南景颇族。解放前我国云南景颇族仍处于原始社会地云南景颇族。解放前我国云南景颇族仍处于原始社会地域公社时期域公社时期,景颇族农村公社首领也称景颇族农村公社首领也称“山官山官”,山官多由氏族酋长转山官多由氏族酋长转化而来。因为山官担任公职付出劳动化而来。因为山官担任公职付出劳
4、动,群众已有意提供报偿。凡村民群众已有意提供报偿。凡村民猎获野兽或杀牲祭祀猎获野兽或杀牲祭祀,都送山官一腿肉都送山官一腿肉,称为称为“宁贯宁贯”;同时又因山官同时又因山官调解纠纷费时较多调解纠纷费时较多,陇川县邦瓦寨经村民会议讨论后决定每户每年陇川县邦瓦寨经村民会议讨论后决定每户每年送山官谷子一驮送山官谷子一驮(2箩箩,合合60市斤市斤),称称“石瓦谷石瓦谷”(“石瓦石瓦”为为“公共公共”之意之意)。后来因为有些户头拖欠不交。后来因为有些户头拖欠不交,改为每年春播和秋收时改为每年春播和秋收时,全村全村劳力都各为山官劳动一天劳力都各为山官劳动一天,称为称为“石瓦拢石瓦拢”。“石瓦谷石瓦谷”、“石
5、瓦石瓦拢拢”的性质的性质,主要方面还是山官公职劳动的合理报酬。但由于是群主要方面还是山官公职劳动的合理报酬。但由于是群众献出众献出,人多物多人多物多,数量自然无法与山官劳动对等数量自然无法与山官劳动对等,其中已隐藏着山官其中已隐藏着山官的多占的多占,从而开始使这种习惯法具有了合理及不合理的两重性、过渡从而开始使这种习惯法具有了合理及不合理的两重性、过渡性和短暂性。到了国家出现后性和短暂性。到了国家出现后,官员的报酬就被捐税代替了。官员的报酬就被捐税代替了。第4页，本讲稿共21页n（二）、立法产生的政治原因（二）、立法产生的政治原因n 中国广西大瑶山盘村瑶族中国广西大瑶山盘村瑶族,在中国近代仍处
6、于原始社会末期在中国近代仍处于原始社会末期刀耕火种的阶段。虽有清王朝的封建统治刀耕火种的阶段。虽有清王朝的封建统治,但其本族还处于但其本族还处于原始社会晚期、农村公社形成不久的时代。农村公社村寨的原始社会晚期、农村公社形成不久的时代。农村公社村寨的头人为解决日增的社会矛盾头人为解决日增的社会矛盾,联合制定了习惯法联合制定了习惯法,这是十分明确这是十分明确的。盘村瑶族的石牌制度的。盘村瑶族的石牌制度,是农村公社初期各村寨所实行的习惯是农村公社初期各村寨所实行的习惯法法,它是由一个或几个村寨为一个单位所订立的需要共同遵守的规范它是由一个或几个村寨为一个单位所订立的需要共同遵守的规范,叫叫“石牌律石
7、牌律”。除大多数石刻外。除大多数石刻外,也有少数写在白纸上或木板上。也有少数写在白纸上或木板上。村寨的主要领导者是村寨的主要领导者是“石牌头人石牌头人”,他是村民纠纷和争执的裁决他是村民纠纷和争执的裁决者。石牌头人的产生是由于他处事公道者。石牌头人的产生是由于他处事公道,裁决公平裁决公平,渐渐得到大家的渐渐得到大家的信赖与拥护信赖与拥护,就自然地成为村里的头人。这些人不脱离生产就自然地成为村里的头人。这些人不脱离生产,但在解但在解决纠纷中可以得到少量的报酬。决纠纷中可以得到少量的报酬。第5页，本讲稿共21页n（三）、立法产生的文化条件（三）、立法产生的文化条件n 傣族在审理诉讼纠纷时，如果最后
8、不能确定谁傣族在审理诉讼纠纷时，如果最后不能确定谁对谁错，或是否有罪，则要借助对谁错，或是否有罪，则要借助“神神”的力量来的力量来进行裁决。神明裁判法是宗教祭祀在法律上的体进行裁决。神明裁判法是宗教祭祀在法律上的体现，即以现，即以“神灵的旨意神灵的旨意”来裁决诉讼。在傣族封来裁决诉讼。在傣族封建成文法中对此有明确的规定建成文法中对此有明确的规定:考查犯罪者时，如考查犯罪者时，如果审判不出结果，最后就用请神裁判的方式加以果审判不出结果，最后就用请神裁判的方式加以解决，烧着火或煮着开水，把东西放在火里或开解决，烧着火或煮着开水，把东西放在火里或开水，让被考查的人用手去取，经过神的审查，就水，让被考
9、查的人用手去取，经过神的审查，就可以鉴别出谁是好人，谁是坏人。可以鉴别出谁是好人，谁是坏人。第6页，本讲稿共21页三、认可习惯法和制定成文法三、认可习惯法和制定成文法n（一）、认可习惯法是制定成文法的起点（一）、认可习惯法是制定成文法的起点n（二）、从认可习惯法到制定成文法是法律文化（二）、从认可习惯法到制定成文法是法律文化发展的必然发展的必然n（三）、法学家阶层的形成和他们对立法理论和（三）、法学家阶层的形成和他们对立法理论和立法技术的研究探索，也促进了认可习惯法和制立法技术的研究探索，也促进了认可习惯法和制定成文法的发展。定成文法的发展。n（四）、从认可习惯法到制定成文法后，各国大体（四）
10、、从认可习惯法到制定成文法后，各国大体上分别是沿着制定成文法和认可判例法两个方向继上分别是沿着制定成文法和认可判例法两个方向继续发展的。续发展的。第7页，本讲稿共21页第二节第二节 不同历史类型国家立不同历史类型国家立法的发展法的发展 n一、奴隶制国家的立法一、奴隶制国家的立法n（一）、奴隶制国家立法的本质特征和指导思想（一）、奴隶制国家立法的本质特征和指导思想n1、本质特征：经济上确认奴隶制的生产方式和政治上维、本质特征：经济上确认奴隶制的生产方式和政治上维护奴隶主阶级统治。护奴隶主阶级统治。n2、奴隶制国家立法指导思想、奴隶制国家立法指导思想n 古东方的特点是：利用神权为以君主为代表的奴隶
11、主阶古东方的特点是：利用神权为以君主为代表的奴隶主阶级的经济统治、政治统治和文化统治服务。级的经济统治、政治统治和文化统治服务。n 古西方的特点是：以自然法理论为奴隶制度进行辩古西方的特点是：以自然法理论为奴隶制度进行辩护。护。第8页，本讲稿共21页n（二）、奴隶制国家的立法制度（二）、奴隶制国家的立法制度n1、共同点：立法权通常都集中于君主一、共同点：立法权通常都集中于君主一人之身，立法过程无法定的程序可言，人之身，立法过程无法定的程序可言，所以立法活动不可能达到法治的程度。所以立法活动不可能达到法治的程度。n2、东西方的不同点、东西方的不同点n东方：君主独揽立法权的专制立法制度。东方：君主
12、独揽立法权的专制立法制度。n西方：奴隶制的民主政体西方：奴隶制的民主政体第9页，本讲稿共21页n（三）、奴隶制国家的立法技术（三）、奴隶制国家的立法技术n1、在法典编纂方面，有些奴隶制国家的立法技术达到、在法典编纂方面，有些奴隶制国家的立法技术达到了较高的水平。了较高的水平。n汉穆拉比法典汉穆拉比法典（司法判例的汇编）（司法判例的汇编）n查士丁尼民法大全查士丁尼民法大全（表明古罗马的立法技术水平很（表明古罗马的立法技术水平很高）高）n2、奴隶制国家制定的成文法典，均属于民刑不分、实、奴隶制国家制定的成文法典，均属于民刑不分、实体与程序不分的综合性法典。体与程序不分的综合性法典。n3、君主的命令
13、一般也是法律。、君主的命令一般也是法律。n4、西方奴隶制国家的法律渊源多样化。、西方奴隶制国家的法律渊源多样化。第10页，本讲稿共21页二、封建制国家立法二、封建制国家立法n（一）、封建制国家立法的本质特征和指导思想（一）、封建制国家立法的本质特征和指导思想n1、本质特征：在经济上确认封建制的生产方式和政治上维护封建地、本质特征：在经济上确认封建制的生产方式和政治上维护封建地主阶级的统治。主阶级的统治。n2、立法指导思想、立法指导思想n中国：儒家学说一直居于统治地位，成为正统的法律思想。这种法中国：儒家学说一直居于统治地位，成为正统的法律思想。这种法律思想将儒家经典和宗教神学相结合，将地上君权
14、与天上神权相结律思想将儒家经典和宗教神学相结合，将地上君权与天上神权相结合，通过政权的力量，使其成为政治、社会甚至家庭生活的最高准合，通过政权的力量，使其成为政治、社会甚至家庭生活的最高准则，也成为立法的思想理论基础。则，也成为立法的思想理论基础。n西方：基督教的神学思想居于垄断地位。中世纪后期，在立法西方：基督教的神学思想居于垄断地位。中世纪后期，在立法中出现了一些反映资本主义生产关系的规定。中出现了一些反映资本主义生产关系的规定。第11页，本讲稿共21页n（二）、封建制国家的立法制度（二）、封建制国家的立法制度n1、中国：立法制度建立在君主专制基础上，将最高的国家立法权赋予皇、中国：立法制
15、度建立在君主专制基础上，将最高的国家立法权赋予皇帝，在法律上没有任何限制。帝，在法律上没有任何限制。n（1）君主既是最高的立法者，又是最高的司法官和行政首脑，集立法、）君主既是最高的立法者，又是最高的司法官和行政首脑，集立法、行政和司法权于一身。行政和司法权于一身。n（2）礼法合一。）礼法合一。n（3）立法和统治的基础是）立法和统治的基础是“家家”和和“家族家族”，对个人的地位和权利，对个人的地位和权利未给予应有的规定，民事立法非常薄弱。未给予应有的规定，民事立法非常薄弱。n（4）重视刑事立法，残酷性十分突出。）重视刑事立法，残酷性十分突出。n2、西方：中世纪一些实行等级君主制的国家中，君主和
16、等级代表、西方：中世纪一些实行等级君主制的国家中，君主和等级代表机关分别行使立法权，从而使立法制度发生了很大的变化。机关分别行使立法权，从而使立法制度发生了很大的变化。第12页，本讲稿共21页n（三）、封建制国家的立法技术（三）、封建制国家的立法技术n1、中国：在法典编纂方面，民刑不分、实体与程序不、中国：在法典编纂方面，民刑不分、实体与程序不分的综合法典形式，以律作为最重要的法律渊源。中分的综合法典形式，以律作为最重要的法律渊源。中华法系既重视成文法的制定，又注意用判例作为一种华法系既重视成文法的制定，又注意用判例作为一种法律渊源来弥补成文法的不足看，它兼具大陆法系和法律渊源来弥补成文法的不
17、足看，它兼具大陆法系和英美法系的优点，是法律文化发展中的一种独特的立英美法系的优点，是法律文化发展中的一种独特的立法技术。法技术。n2、西方：立法技术不尽相同形成了大陆法系和英美、西方：立法技术不尽相同形成了大陆法系和英美法系。法系。第13页，本讲稿共21页三、资本主义国家的立法三、资本主义国家的立法n（一）、资本主义国家立法的本质特征和指（一）、资本主义国家立法的本质特征和指导思想导思想n 1、私有财产不可侵犯的原则、私有财产不可侵犯的原则n 2、契约自由原则、契约自由原则n 3、三权分立的代议制民主政治原则、三权分立的代议制民主政治原则n 4、维护资产阶级的自由平等和人权、维护资产阶级的自
18、由平等和人权n 5、法治原则、法治原则第14页，本讲稿共21页n（二）、资本主义国家的立法制度（二）、资本主义国家的立法制度n1、立法机关通常是在普选的基础上产生的。、立法机关通常是在普选的基础上产生的。n2、立法权主要由议会掌握和行使。（少数服、立法权主要由议会掌握和行使。（少数服从多数的原则）从多数的原则）n3、立法通常都确立了一套固定而严格的程序、立法通常都确立了一套固定而严格的程序制度。制度。第15页，本讲稿共21页n（三）、资本主义国家立法技术（三）、资本主义国家立法技术n 1、在法律体系的构建和法律部门的划分方、在法律体系的构建和法律部门的划分方面。面。n 2、法律渊源的确定方面。
19、、法律渊源的确定方面。n 3、法典的结构方面。、法典的结构方面。n 4、宪法的影响方面。、宪法的影响方面。第16页，本讲稿共21页四、社会主义国家的立法四、社会主义国家的立法n（一）、社会主义国家立法的本质特征和指导（一）、社会主义国家立法的本质特征和指导思想思想n1、本质特征：在经济上确认社会主义的生产方、本质特征：在经济上确认社会主义的生产方式和在政治上维护无产阶级的专政。式和在政治上维护无产阶级的专政。n2、指导思想：以马克思主义为指导思想。、指导思想：以马克思主义为指导思想。第17页，本讲稿共21页n（二）、社会主义国家的立法制度（二）、社会主义国家的立法制度n 社会主义国家的立法制度
20、直接决定于它们社会主义国家的立法制度直接决定于它们所实行的人民代表制及其根据民主集中制和所实行的人民代表制及其根据民主集中制和“议行合一议行合一“的原则进行活动的基本制度。的原则进行活动的基本制度。n1、社会主义国家的立法权归属于人民、社会主义国家的立法权归属于人民n2、社会主义国家的立法体制建立在人民民、社会主义国家的立法体制建立在人民民主的基础之上。主的基础之上。第18页，本讲稿共21页n（三）、社会主义国家的立法技术（三）、社会主义国家的立法技术n1、社会主义国家具有较完备的立法体系。、社会主义国家具有较完备的立法体系。n2、社会主义国家的立法技术更接近大陆法系、社会主义国家的立法技术更接近大陆法系国家。国家。第19页，本讲稿共21页 第三节第三节 从古代立法到近现代从古代立法到近现代立法发展的若干规律立法发展的若干规律n一、立法制度由专制性逐步向民主化和科学化一、立法制度由专制性逐步向民主化和科学化转变。转变。n二、立法内容由简单和野蛮逐步向复杂和文明二、立法内容由简单和野蛮逐步向复杂和文明转变。转变。n三、立法程序由非规范化逐步向规范化和制度三、立法程序由非规范化逐步向规范化和制度化转变。化转变。n四、立法技术水平逐步由低向高转变。四、立法技术水平逐步由低向高转变。第20页，本讲稿共21页第21页，本讲稿共21页