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1、罗马法复兴对(法国民法典）影响研究,法制史论文内容摘要：罗马法的复兴为(法国民法典的制定奠定了深切厚重的理论和制度基础。首先，法国从中世纪开场就逐步吸搜罗马法，并构成了独具特色的法国成文法区和习惯法区的划分，保存下了很多罗马法的民法制度;其次，经历17、18世纪的自然法运动，自然法将罗马法内化成一种精神，通过学者著书和教学，培养了一代代具有罗马法气质的法国法律人;终于，在(法国民法典急就章的机遇下，深受罗马法精神滋养的编纂委员会和参议会，顺理成章地将罗马法的制度精神内嵌进了(法国民法典;到此，罗马法对(法国民法典的影响仍未结束，占(法国民法典多数的习惯法，十分是巴黎习惯法，在适用的经过中，仍需
2、要罗马法的理论解释，罗马法在1804年后的法国民法世界中仍然发挥着强劲且持久的作用。 本文关键词语：(法国民法典;罗马法;成文法区;经院法学;人文主义法学;自然法; (法国民法典(下面简称(民法典)作为大陆法系的代表作之一，深受国内学者重视。国内对于(民法典的中文研究成果颇丰，主要涵盖内容研究和比拟法研究两个大方向。内容研究包含了公布历程1、法律渊源1、文本解析1和后续改革1四个视角;比拟法研究方向有(民法典的影响1、与其他国家民法典的比拟1和中文译本1三个视角。经过简单地梳理，吊诡的地方出现了，与(德国民法典并列的，被称为罗马法在现代重要传承的(法国民法典，其与罗马法的详细关系，并无深切进入
3、的研究。那么，中国国内的研究成果能否只是世界上对于(民法典一样研究的一个特殊面相呢? 答案:能否定的，学术界对(民法典的研究视角还仰赖于经典外文译作的写作关心。1一些研究中对该问题有所提及，一般都将其表述为罗马法是通过琼 多马(Jean Domat,1625 1696)和朴蒂埃(Robert Joseph pothier,1699 1722)的法国化后，作为重要渊源进入(民法典。1似乎用含糊的学术传承即可概括罗马法与(民法典的关系，然细究则语焉不详。1难怪美国学者艾伦 沃森(Alan Watson,1933 2021)会发出类似的疑问， 为什么罗马法对于近代法典，尤其是对于(法国民法典的影响力
4、总是被低估，而自然法和习惯法对于法国的作用总是被高估了呢?罗马法的影响力显然遭到了忽视，如此看低罗马法的奉献，真令人吃惊。 1 这种研究现在状况是怎样构成的，或许上述经典的以下为参考文献能够提供一个视角。(民法法系的演变及构成中 近代法典化的成就 (民法典部分，主要以下为参考文献是美国著名比拟法学家威格摩尔(John H.Wigmore,1863 1943)组织翻译、编写的(欧陆法律史概览:事件，渊源，人物及运动和德国著名比拟法学家茨威格特(Konrad Zweigert,1911 1996)和克茨(Hein K9tz,1935 )的(比拟法总论;(欧陆法律史概览:事件，渊源，人物及运动的法国
5、法部分则直接译自让 布里索(Jean Brissaud,1854 1904)的(法国法律史(Manual d histoire du droit fran9ais:sources,droit public,droit priv 1l usage des tudiants en licence et en doctorat)的中的学讲，因而，它是一本指导司法人员实践的工具书。 就当前可了解的，还有皮埃尔 枫丹(Pierre de Fontaines，生年不详，死于1140年)的(给一个朋友的建议(Le Conseil de Pierre de Fontaines，大概成书于1253 1258年间
6、)，这本著作表示清楚，当时研究罗马法的水平还是比拟粗糙的，只是简单地摘抄了(学讲汇纂与(法学总论，用其来协调和解释习惯法。1皮埃尔的著作并非默默无闻，如在一个匿名作者(很可能是位律师)的(习惯汇编(Coutumier d Artois)书中，就有大量的引用。不过，这位律师和皮埃尔相比还是有高明之处，他结合自个的实务经历体验，将习惯法与成文法融合在了一起。成文法区和习惯法区的划分并非绝对，法国北部地区权威的法律著作也遭到罗马法的影响，(博韦习惯法(Coutumes de Beauvaisis)是由博马努瓦尔爵士(Philippe de Beaumanoir,1250 1296)于1279 128
7、3年间编订，内容是关于习惯法的，但贯穿的却是罗马法的程序。1 直到17世纪后，还有学者致力于将罗马法与习惯法结合起来，尝试对法国法作出新的发展。这些成果中，有的还直接或间接对(民法典产生影响，如加布里埃 阿古(Gabriel Argou,1640 1703)于1692年在巴黎出版的(从法学阶梯到法国法(Institution au droit fran9ois)，这本著作内容广博，分析透彻，既阐述了习惯法，又论证了成文的罗马法，如关于人的民事地位的主题，罗马法里也没有完全一样的阐述能与之相匹敌。而这本著作最为引人注意的另一点，是在顺序编排上与之后的(民法典一样。1 2从 经院法学派 到 人文主
8、义法学 罗马法研究的流行，上述抄本的传播，使得到了13世纪中期，法国的罗马法研究开场构成了自个的学派 经院法学派 。注释法学派在意大利的注释内容，不可能全部为法国所接受，因而法国罗马法学家借用意大利注释法学派与疏证法学派的方式方法论，重新注释法国法。1从总体上讲，它与 评论法学派 属于同一风格，例如都注重对注释法学的各种理论进行检讨和评论;都重视实务的机能，力求将罗马法与本民族、本地区的社会需要结合起来，用罗马法学的理论来解决现实中的案件等。1 上述学派的代表人物有先驱拉蒙 拉尔(Ramon Lull,1235 1316)、拉瓦尼斯(Jacobus de Ravanis，死于1269年)、拜拉
9、佩提卡(Petrus de Bellapertica，死于1308年)、雅各布(Pierre Jacobe d Audillac)和弗雷(Jean Faure)等，最有名的是拉瓦尼斯，他将意大利注释法学派之理论与法国特有之法学合二为一，拓展了法国的罗马法研究，拉瓦尼斯、拜拉佩提卡均曾在图卢兹大学和奥尔良大学讲授罗马法，而雅各布和弗雷则是14世纪蒙彼利埃大学法学教育的代表人物。 经院法学派的领地主要在成文法区。12世纪末，何诺三世(Honorius III,1150 1227)应法国国王腓力二世(Philippe II Auguste,1165 1223)的请求，公布了禁令(decretalis
10、 super specula)，中断了罗马法在巴黎的研究，1致使从1219年到17世纪，巴黎没有关于研究罗马市民法的研究机构。1因此经院法学派的领地也主要在成文法区，不过，正如罗马法对(博韦习惯法的影响一样，罗马法作为理性的存在，对习惯法区仍然有影响。 16世纪开场，文艺复兴的人文主义思潮再次激发出注释法学派的内在精神。以居亚斯(Jacques Cujas,1522 1590)为代表的人文主义法学派，开场批评当时在法学界占主导地位的 评论法学派 。居亚斯、德埃伦(F.Douaren,1509 1559)、德纽(H.Doneau,1527 1591)、霍特曼(F.Hotman,1524 1590
11、)、鲍道恩(F.Baudouin,1520 1573)等人既克制了注释法学派只在查士丁尼(国法大全中做文章的缺陷，开场投身于当时的社会改革运动;同时，又通过对罗马法学家原始文献的认真校对修正，恢复被评论法学家搞乱的罗马法的真正面目。该学派的兴衰，不仅构成西欧中世纪后期文艺复兴运动的重要组成部分，也为罗马法在法国的复兴、运用乃至融入法国习惯法，最后为资产阶级立法，十分是为1804年(民法典所吸收架设了一座桥梁。1 二、自然法的杂糅 罗马法新的载体 17、18世纪的自然法运动，将罗马法内化成一种精神，通过学者著书和教学，培养了一代代具有罗马法气质的法国法律人。 在人文主义不再知足传统书面理性的时代
12、，自然法赋予了罗马法律一种新的合法性。不同时期的自然法学讲有不同的内涵，1789年以前的当代自然法志在用自然法推导实证法，1789 1875年的自然法学讲则志在从自然法的角度证成实证法。1罗马法成文理性与自然法的实证追求耦合，帮助这一时期的学者更好地处理法国成文法与习惯法的差异。 在18世纪，自然主义的进步给法国罗马法与习惯法之间的旧对抗带来了新的转折:它不再反对两种不同来源和内容的法律体系，在大多数情况下，提出了折中的解决方案。重建后的罗马法，与上述人文主义和 启蒙 思想影响下的人文主义法学时期截然不同，传统文献被修剪、净化，忽略其 细微之处 和过时元素，留下一些符合当代精神的个人主义和契约
13、精神。从自然法这个角度来看，习惯法和罗马法似乎更具互补性，只要双方都有自个的领域，保存每个人赖以生存的风俗，根据普遍和不变的理性原则进行调整风俗，二者即可和谐相处。1 那么，此刻内化到自然法中的罗马法，究竟在何种程度上影响了(民法典?比拟法学家茨威格特和克茨给出的回答是， 毫无疑问，这部民法典若不是在整体上有来自于自然法的法典编纂思想，那么它在思想史上就会是不可想像的。也就是讲(法国民法典也是以自然法设想为基础的，即存在着独立于宗教信条的个人自治的自然原则，由此而派生出法律规范制度。 1罗马法经历 经院法学派 人文主义法学派 和自然法的吸收，除了个别制度，1留给法国更多的是法律精神，而这些精神
14、，通太多马、阿格索和朴蒂埃的著作，以自然法或罗马法的概念，有效地进入了(民法典。1 茨威格特以为自然法在某种程度上浸透入法国法里，不过这可能是那种称作 前格劳秀斯 的典型形式，它是很罗马化的。 在多马看来，在某些领域，罗马法已经影响了自然法教义，纯粹习惯法编纂是 无序的 。以财产继承为例，在英国的威尔士，一般来讲，假如兄弟、侄子或侄子的后代逝世时没有孩子，那么遗产会回到这一支血缘可追溯的亲人那里，这是很古老的英国风俗的表示出。在多马看来，这一规则在法国也是适用的。之所以它在习惯法中有生命力，是有其自然法基础的，由于这种规则具有自然法中的正义性。多马在(自然秩序中的民法(Les loix civ
15、iles dans leur ordre naturel)一书的序言中，是如此表述罗马法与自然法的关系的， 罗马法在法国太重要了，由于在罗马法中，包含了自然法和书面理性 ， 上帝希望他们利用这光明去建立一门自然法科学。 1正由于自然法的这种属性，规则是必要的，由于自然法并没有准确地确认正义究竟是什么，所以罗马法里也缺少强迫性规则。据此，可以以讲，多马的著作(自然秩序中的民法，是遭到新的自然法观念的启示，将罗马法规则重新编订，以适应时代需要的著作。1 大法官亨利 弗兰索瓦 阿格索(HenriFran9ois d Aguesseau,1668 1751)负责将三部当时正在生效的法规 遗嘱、赠与和不
16、动产限定继承编纂成典，这项工作对于(民法典也是有影响的。他建议那些初学法律的学生，首先，去观察和分析最普通的事物，从中学习自然法的规则，而这些规则是将罗马法理学与其他法理学区别的根据。然后，选择一位教师，即多马做导师，由于他最为系统地讨论过这个主题，并且把它们简化成一句话， 正义的本身就是这些应当普遍地为人类共有的原始律令。 在阿格索看来，自然法的原则在罗马法里表现得最明显，而多马将这些原则表述得最明确。 在阿格索的(为国王的律师的职责学习和练习指导做准备(Quatri me instruction sur l tude et les exercices qui peuvent pr pare
17、r aux fonctions d avocate du roi):法典起草委员会在国会就民法典草案的演讲中提到了这一点， 因而，在同一个帝国中碰到了宏大的风俗多样性:法国似乎只是多个社会的组合体，各州独立而独特，主权只要一个，但国民间是多样化的 。1更为重要的是，由短期目的决定的革命 政治 和法律具有任意性，更需要罗马法统一的立法思想。1 假如觉得上述表述不够明确，波塔利斯在向立法机构提交:法典起草委员会在国会就民法典草案的演讲，殷喆、袁菁译，何勤华主编:(20世纪外国民商法的变革，北京:法律出版社，2004年，第3-40页。 50中文研究有何勤华:(朴蒂埃与法国民法典，(外国法译评1996
18、年第1期。 51法文研究有H.-J.-B.Dard,Code civil:avec des notes indicatives de lois romaines,coutumes,ordonnances,edits et d clarations qui ont rapport a chaque article,ou,Conf rence du Code civil avec les lois anciennes,Paris:B.War e Fils Ain ，1827，他将(民法典中的每一个法条都作了渊源分析。 52Jean Leclair， Le Code civil des Fran9ais de 1804:une transaction entre r volution et r action ,Revue Juridique Themis,2002,Vol.36,No.1,pp.1-2 53李世刚:(论法国民法典对罗马法信托概念的引入，(中国社会科学2018年第4期。 54Wijffels A， Le Code civil fran9ais,Evolution des texts depuis 1804 ,Legal History Review,2003,Vol.71,pp.245-247.