第三章_法的价值.ppt

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1、第第二十二十章章 法的价值法的价值 第一节第一节 法的价值法的价值概述概述 n一、价值和法的价值概念一、价值和法的价值概念n（一）概念（一）概念n1 1、哲学意义上的、哲学意义上的“价值价值”是指一种主体与客体之间，是指一种主体与客体之间，人与事物之间的人与事物之间的需要与满足需要与满足的关系，的关系，评价与被评价评价与被评价的的关系。价值是作为客体的事物对主体的积极意义或者关系。价值是作为客体的事物对主体的积极意义或者客体满足主体的效用。客体满足主体的效用。n辨析：辨析：经济学意义上的经济学意义上的“价值价值”是指凝结在产品中的是指凝结在产品中的社会一般劳动，其货币表现形式即价格。而产品以其

2、社会一般劳动，其货币表现形式即价格。而产品以其本身的性能满足人的需要的属性叫做使用价值。本身的性能满足人的需要的属性叫做使用价值。n2、法的价值法的价值是指作为客体的法对主体的效用（效应）是指作为客体的法对主体的效用（效应）或者是法的内在机制在实践中对人的需要的某种适合、或者是法的内在机制在实践中对人的需要的某种适合、接近、一致。接近、一致。（二）法的价值的理解 n第一，它指的是法促进哪些价值；第一，它指的是法促进哪些价值；n第二，指法本身有哪些价值；也就是法律本身的形式第二，指法本身有哪些价值；也就是法律本身的形式价值，即法律在形式上所具备的良好品性。价值，即法律在形式上所具备的良好品性。n

3、第三，在不同价值之间或同类价值之间发生矛盾时，第三，在不同价值之间或同类价值之间发生矛盾时，法根据什么标准来对它们进行评价。法根据什么标准来对它们进行评价。美国法学家庞德（美国法学家庞德（R.PoundR.Pound）也认为法的价值问题就是）也认为法的价值问题就是评价标准评价标准的问题。的问题。二、二、法的价值体系法的价值体系 1、法的价值体系的概念n价值体系也称价值系统。法的价值体系也可以被看作由一组相关价值所组成的系统。它具有以下三个基本特征：n首首先先，从从价价值值属属性性上上看看，法法的的价价值值体体系系是是由由一一组组与与法法的创制和实施相关的价值所组成的系统。的创制和实施相关的价值

4、所组成的系统。n其其次次，从从价价值值主主体体上上看看，法法的的价价值值体体系系是是由由占占统统治治地地位的社会集团所持有的一组价值所组成的系统。位的社会集团所持有的一组价值所组成的系统。n最最后后，从从价价值值体体系系的的结结构构上上看看，法法的的价价值值体体系系是是由由法法的的目目的的价价值值、评评价价标标准准和和形形式式价价值值三三种种成成分分所所组组成成的的价值系统。价值系统。2、法的目的价值系统 法的目的价值构成了法律制度所追求的社会目的，反映着法律创制和实施的宗旨，它是关于社会关系的理想状态是什么的权威性蓝图，也是关于权利义务的分配格局应当怎样的权威性宣告。n任何法律制度的目的价值

5、都具有以下两方面的重要属性。n第一，法的目的价值的多元性第一，法的目的价值的多元性 如秩序、人权、自由、利益、平等、正义等。如秩序、人权、自由、利益、平等、正义等。n第二，法的目的价值的有序性第二，法的目的价值的有序性 如如在在现现代代社社会会，大大多多数数法法律律将将自自由由作作为为最最高高价价值值，而而秩秩序序仅仅为基础性价值。为基础性价值。4、法的形式价值系统 法法的的形形式式价价值值是是指指法法律律制制度度在在形形式式上上所所具具有有的的优优良良品品质质，这这些些品品质质并并不不直直接接反反映映法法的的社社会会理理想想和和目目的的，但但构构成成 “良良法法”或或“善善法法”在在形形式式

6、上上所所必必须须具具备备的的特特殊殊品质。品质。n法法治治的的法法的的形形式式价价值值包包括括：公公开开性性，稳稳定定性性，连连续续性性，严谨性，灵活性，实用性，明确性，简练性等。严谨性，灵活性，实用性，明确性，简练性等。3、法的评价标准系统 法的评价标准也就是在法律上对各种事物进行价值判断时所遵循的准则。n第一，生产力标准。（首要标准）第一，生产力标准。（首要标准）n第二，人道主义标准。第二，人道主义标准。n第三，现实主义原则。第三，现实主义原则。n第四，历史主义原则。第四，历史主义原则。四、法的价值冲突及其解决四、法的价值冲突及其解决 n冲突原因：人们对法有不同的需求，各种需求之间不能同时

7、或同等的得到实现或保障。n解决法的价值冲突应遵循的原则：1 1、价值位阶原则：价值位阶原则：法的各种目的价值并非处于同一法的各种目的价值并非处于同一水平线，各种价值形成一个序列。现代社会，自由优水平线，各种价值形成一个序列。现代社会，自由优先、正义次之，而秩序更次、仅为基础性价值的价值先、正义次之，而秩序更次、仅为基础性价值的价值序列。序列。2 2、个案平衡原则：、个案平衡原则：n在处于同一位阶上的法的价值发生冲突时，必须综合考虑在处于同一位阶上的法的价值发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，使个案的解决能适当主体之间的特定情形、需求和利益，使个案的解决能适当兼顾各方利益。兼

8、顾各方利益。n法律不应只关注公共利益，或者只保护私人利益，应努力法律不应只关注公共利益，或者只保护私人利益，应努力寻找最佳结合点。寻找最佳结合点。n公共利益与个人利益的平衡：公共利益与个人利益的平衡：（1 1）公共利益并不必然优于个人利益；）公共利益并不必然优于个人利益；（2 2）不能无条件地牺牲私人利益而维护公共利益；）不能无条件地牺牲私人利益而维护公共利益；（3 3）任何出于对公共利益或长远利益的保护而对私人利）任何出于对公共利益或长远利益的保护而对私人利益或短期利益的侵夺，都必须提供充分的理由。根据合理益或短期利益的侵夺，都必须提供充分的理由。根据合理的标准，经过适当的程序，并给予相应的

9、补偿。的标准，经过适当的程序，并给予相应的补偿。3 3、比例原则、比例原则n即为保护某种较为优越的法价值须侵及一种法益时，即为保护某种较为优越的法价值须侵及一种法益时，不得逾越此目的所必要的程度。不得逾越此目的所必要的程度。n例如，为维护公共秩序，必要时可能实行交通管制，例如，为维护公共秩序，必要时可能实行交通管制，但应尽可能实行但应尽可能实行“最小损害最小损害”或或“最小限制最小限制”，以保，以保障社会上人们的行车自由。障社会上人们的行车自由。n换句话说，即使某种价值的实现必然会以其他价值的换句话说，即使某种价值的实现必然会以其他价值的损害为代价，也应当使被损害的价值减低到最小限度。损害为代

10、价，也应当使被损害的价值减低到最小限度。n不能用大炮打蚊子。不能用大炮打蚊子。链接思考：链接思考：夫妻家中看黄碟被捕，扫黄能否进家？夫妻家中看黄碟被捕，扫黄能否进家？n1 1、夫夫妻妻家家中中看看“黄黄碟碟”是是违违法法行行为为还还是是个个人人隐隐私私，警警察察执执法是否有法律依据？法是否有法律依据？n2 2、法法律律应应否否禁禁止止夫夫妻妻在在家家中中看黄碟？看黄碟？夫妻家中看黄碟被捕，扫黄能夫妻家中看黄碟被捕，扫黄能否进家否进家见见北方网北方网第二节第二节 法与秩序法与秩序 n一、法律秩序一、法律秩序n1、秩序秩序 又称次序，即常规、常度，是指自然界、人又称次序，即常规、常度，是指自然界、

11、人类社会运作、发展、变化过程中的规律性现象，是各类社会运作、发展、变化过程中的规律性现象，是各种事物存在和运作中的一定的一致性、连续性、确定种事物存在和运作中的一定的一致性、连续性、确定性、规则性、均衡性的结构、过程、状态和模式。性、规则性、均衡性的结构、过程、状态和模式。n秩序相对于无序，无序表明事物运动、发展是无连续秩序相对于无序，无序表明事物运动、发展是无连续性的、无规律性的、变幻无常的，因而是无法预测和性的、无规律性的、变幻无常的，因而是无法预测和理解的。理解的。2、社会秩序 n所谓所谓社会秩序社会秩序，就是人与人之间社会关系的制度化、，就是人与人之间社会关系的制度化、规范化，它表示在

12、社会中存在着一定的社会组织制度、规范化，它表示在社会中存在着一定的社会组织制度、结构体系和社会关系的稳定性、有规律性、均衡性、结构体系和社会关系的稳定性、有规律性、均衡性、连续性。连续性。n社会需要秩序，人们需要对抗无序，才能使自己的生社会需要秩序，人们需要对抗无序，才能使自己的生产、生活、交往、合作得以正常进行，人的权利、自产、生活、交往、合作得以正常进行，人的权利、自由得以顺利享有和实现。由得以顺利享有和实现。n马克思指出：马克思指出：“规则和秩序本身对任何要规则和秩序本身对任何要摆脱单纯偶摆脱单纯偶然性或任意性然性或任意性而取得社会的固定性和独立性的生产方而取得社会的固定性和独立性的生产

13、方式来说，是一个必不可少的要素。式来说，是一个必不可少的要素。”3、法律秩序（Legal order）n法律秩序是一种社会秩序，法律意义上的秩序，是建立在法律方式基础上，通过法律规则，通过法治而形成的社会秩序。n牛津法律大辞典：法律秩序“是从法律的立场进行观察、从其组成部分的法律职能进行考虑的、存在于特殊社会中的人、机构、关系原则和规则的总体。法律秩序和社会、政治、经济、宗教和其他的秩序并存。它被当作是具有法律意义的有机的社会。”n罗马法谚：“适用法律，你便会得到秩序。”n拉德布鲁赫：“所有秩序，无论是我们在生命伊始的混沌状态中所发现的，或是我们致力于促成的，都可以从法律引伸出它们的名称。”法

14、律秩序的特点主要有：n第一，法律秩序是一种独特的完善的社会秩序。第一，法律秩序是一种独特的完善的社会秩序。n第二，法律秩序是建立在法律、法律规范基础上的社第二，法律秩序是建立在法律、法律规范基础上的社会秩序。会秩序。n第三，第三，“法律是一种强制性秩序法律是一种强制性秩序”（凯尔森），法律（凯尔森），法律秩序与国家强制力有着密切的联系。秩序与国家强制力有着密切的联系。二、法律与秩序二、法律与秩序 1 1、秩序是法律的基本价值、秩序是法律的基本价值n追追求求秩秩序序是是基基本本的的法法律律价价值值。没没有有秩秩序序就就没没有有法法律律，就不是法律。就不是法律。n法法律律的的秩秩序序价价值值是是其

15、其他他价价值值的的基基础础，没没有有秩秩序序价价值值存存在，其他价值无法实现。在，其他价值无法实现。n秩秩序序是是人人类类生生活活的的基基础础，追追求求秩秩序序，对对抗抗无无序序，对对抗抗无无政政府府状状态态，反反对对专专制制，反反对对集集权权，构构成成了了法法律律的的基基本使命。本使命。n法法律律是是人人们们对对抗抗无无序序，反反对对专专制制，反反对对极极权权最最主主要要的的基础和方式。基础和方式。2 2、法律是实现秩序的基本方式、法律是实现秩序的基本方式n（1 1）建立有序的社会秩序，防止、限制、调整人与人）建立有序的社会秩序，防止、限制、调整人与人之间的冲突。之间的冲突。n（2 2）建立

16、和维护民主政治的运作秩序，使社会权力的）建立和维护民主政治的运作秩序，使社会权力的运作得以正常进行。运作得以正常进行。n（3 3）建立和维护社会生活秩序，保障人们的权利、自）建立和维护社会生活秩序，保障人们的权利、自由，使人们的权利义务真正落实。由，使人们的权利义务真正落实。n（4 4）建立和维护经济秩序，促进社会经济机制，特别）建立和维护经济秩序，促进社会经济机制，特别是市场经济机制的运作。是市场经济机制的运作。n（5 5）建立和维护国际社会政治经济新秩序，促进社会）建立和维护国际社会政治经济新秩序，促进社会和平、发展和进步。和平、发展和进步。第三节第三节 法律与自由法律与自由 n一、自由的

17、概念一、自由的概念n在西方语言中，自由有不同的词：在西方语言中，自由有不同的词：FreedomFreedom和和LibertyLiberty。nLibertyLiberty来源于拉丁文，意为从束缚中解放出来。在罗来源于拉丁文，意为从束缚中解放出来。在罗马法中，自由（权）的定义是：马法中，自由（权）的定义是：“凡得以实现其意志凡得以实现其意志之权力而不为法律所禁止者是为自由。之权力而不为法律所禁止者是为自由。”FreedomFreedom来来源于条顿民族，意即一种无所拘束的自然生活。源于条顿民族，意即一种无所拘束的自然生活。n在古代，自由是一种自主、自立、无所拘束、无所强在古代，自由是一种自主、

18、自立、无所拘束、无所强制的状态，意味着没有束缚、限制、奴役和强制，意制的状态，意味着没有束缚、限制、奴役和强制，意味着人身依附关系的解除和人格的独立。味着人身依附关系的解除和人格的独立。n现代意义的自由也主要指人们按照自己的意愿，从事现代意义的自由也主要指人们按照自己的意愿，从事自己的事务。自由就是无所拘束，具有自主权、自我自己的事务。自由就是无所拘束，具有自主权、自我控制权。控制权。英国思想家格林把自由分为两个方面：positive positive libertyliberty和negative libertynegative liberty，积极自由和消极自由。n积极自由积极自由就是自己

19、依赖自己，自己决定自己，自我实就是自己依赖自己，自己决定自己，自我实现，即所谓从事现，即所谓从事的自由（的自由（be free to dobe free to do），其），其基本特征是自我引导、自我主宰，它所着重的是，一基本特征是自我引导、自我主宰，它所着重的是，一个人能够自我主宰时，他是自由的（做自己的主人是个人能够自我主宰时，他是自由的（做自己的主人是积极自由的最根本的意义），其表达方式是积极自由的最根本的意义），其表达方式是“有有自由自由”、“从事从事自由自由”。n消极自由消极自由就是不受他人、外在压制、干预和束缚的状就是不受他人、外在压制、干预和束缚的状态，即所谓免于态，即所谓免于的

20、自由（的自由（be free frombe free from），其基），其基本特征是不受社会他人干预而实现自由，其出发点是本特征是不受社会他人干预而实现自由，其出发点是把人当作人来看待、尊重，其表达方式是把人当作人来看待、尊重，其表达方式是“免于免于”、“免于免于自由自由”、“不受不受干预干预”。二、二、自由的种类：自由的种类：n自由在不同的领域有不同的表现形式和特征，如哲学自由在不同的领域有不同的表现形式和特征，如哲学自由、政治自由、经济自由、思想自由等等各有不同自由、政治自由、经济自由、思想自由等等各有不同的含义。的含义。n与主体相应，个人自由、团体自由、阶级自由、民族与主体相应，个人自

21、由、团体自由、阶级自由、民族自由、国家自由、社会自由。自由、国家自由、社会自由。n从自由的内容来看，自由又具体表现为意志自由、人从自由的内容来看，自由又具体表现为意志自由、人格自由、表达自由、行为自由等等。格自由、表达自由、行为自由等等。三三、法律自由、法律自由 n（一）法律自由的概念 n法律上的自由与权利概念紧密联系在一起的，即（法法律上的自由与权利概念紧密联系在一起的，即（法律上）人的权利，自由权。律上）人的权利，自由权。n所谓所谓法律自由法律自由，就是指一定国家的公民或团体在国家，就是指一定国家的公民或团体在国家权力所允许的范围内进行活动的能力，是受到法律约权力所允许的范围内进行活动的能

22、力，是受到法律约束并得到法律保障的、按照自己意志进行活动的权利束并得到法律保障的、按照自己意志进行活动的权利。亚里士多德亚里士多德：“法律不应该被看作（和自由相对的）奴役，法律不应该被看作（和自由相对的）奴役，法律毋宁是拯救。法律毋宁是拯救。”洛克洛克：“法律的目的不是废除或限制自由，而是保护和扩大法律的目的不是废除或限制自由，而是保护和扩大自由。自由。”西塞罗西塞罗：“为了得到自由，我们才是法律的臣仆为了得到自由，我们才是法律的臣仆”。康德康德：“一个人不需要服从任何人，只服从法律，那么，他一个人不需要服从任何人，只服从法律，那么，他就是自由的。就是自由的。”卢梭卢梭：“自由与法律同命运，它

23、要么因法律而兴，要么随法自由与法律同命运，它要么因法律而兴，要么随法律而亡。没有什么能比这一点更使我深信不疑。律而亡。没有什么能比这一点更使我深信不疑。”n孟德斯鸠孟德斯鸠：“在一个有法律的社会里，自由仅仅是：一在一个有法律的社会里，自由仅仅是：一个人能够做他应该做的事情，而不被迫去做他不应该做个人能够做他应该做的事情，而不被迫去做他不应该做的事情。的事情。自由是做法律许可的一切事情的权利，如自由是做法律许可的一切事情的权利，如果一个公民能够做法律所禁止的事情，他就不再有自由果一个公民能够做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因为其他的人同样会有这个权利。了，因为其他的人同样会有这个权利。”n

24、罗伯斯庇尔罗伯斯庇尔：“自由是人所固有的随意表现自己一切能自由是人所固有的随意表现自己一切能力的权利，它以正义为准则，以他人的权利为限制，以力的权利，它以正义为准则，以他人的权利为限制，以自然为原则，以法律为保障。自然为原则，以法律为保障。”n密尔密尔把自由界定为把自由界定为“社会所能合法施于个人的权利。社会所能合法施于个人的权利。”n萨托利萨托利：“只有在普通法的法律体系之内，所有的人才只有在普通法的法律体系之内，所有的人才能同样享受我们的关系中的自由，而又不会使每个人去能同样享受我们的关系中的自由，而又不会使每个人去损害他人。认为法律是对自由的违悖，这是一种误解；损害他人。认为法律是对自由

25、的违悖，这是一种误解；没有法律，甲的自由可能最终会造成对已的压制。没有法律，甲的自由可能最终会造成对已的压制。”（二）（二）法律自由的主要特征法律自由的主要特征n第一，法律自由是法律下的自由，是通过法律界定、确定的自由。没第一，法律自由是法律下的自由，是通过法律界定、确定的自由。没有法律，就没有自由。有法律，就没有自由。n第二，法律自由是法律基础上的自由，是受法律保障、维护的自由，第二，法律自由是法律基础上的自由，是受法律保障、维护的自由，没有法律保护没有法律保护，自由无法真正实现。自由无法真正实现。n第三，法律自由是法律上的权利，与权利往往相通用。第三，法律自由是法律上的权利，与权利往往相通

26、用。n第四，法律自由是相对的，可变的，发展的。第四，法律自由是相对的，可变的，发展的。n“正如同载篱笆不是为了阻挡行人，而只是为了使他们往路上走一样。”-英：霍布斯：利维坦，第270页。三、法律与自由三、法律与自由 n1 1 自由是法律的基本价值（目的性、终极性）自由是法律的基本价值（目的性、终极性）n（1 1）哪里没有自由，那里就没有）哪里没有自由，那里就没有值得尊重的值得尊重的法律。法律。n（2 2）自由是法律的灵魂、精神。）自由是法律的灵魂、精神。马克思马克思：“法典是人民自由的圣经。法典是人民自由的圣经。”n（3 3）自由是评价法律的基本尺度。）自由是评价法律的基本尺度。2.通过法律实

27、现自由 法律保障自由实现的方式主要法律保障自由实现的方式主要有有：（1 1）法律为自由与其它价值之间冲突的解决提供准则；法律为自由与其它价值之间冲突的解决提供准则；（2 2）法律为人与人之间自由的冲突，提供协调机制；法律为人与人之间自由的冲突，提供协调机制；（3 3）法律为人们自由的享有、实现提供法定的方式、方法；法律为人们自由的享有、实现提供法定的方式、方法；（4 4）法律为平等的自由提供保护机制；法律为平等的自由提供保护机制；（5 5）法律为自由被侵害、干预提供救济机制。法律为自由被侵害、干预提供救济机制。3 法律对自由的限制 n法律限制自由的根据法律限制自由的根据：n（1 1）伤害原则（

28、密尔原则）伤害原则（密尔原则）n（2 2）父爱主义原则（亲缘主义原则）父爱主义原则（亲缘主义原则）n（3 3）立法伦理主义原则（法律道德主义原则）立法伦理主义原则（法律道德主义原则）n（4 4）冒犯原则）冒犯原则法律合理限制自由法律合理限制自由的原则主要有：n（1 1）法律基于社会生活条件的制约而限制自由；）法律基于社会生活条件的制约而限制自由；n（2 2）法律为了社会及他人的利益而限制自由；）法律为了社会及他人的利益而限制自由；n（3 3）法律为了行为人自身利益而限制自由；）法律为了行为人自身利益而限制自由；n（4 4）法律为了各项自由的协调而限制自由。）法律为了各项自由的协调而限制自由。第

29、第四四节节 法律与效率法律与效率n一、效率一、效率的的概念概念n效率，也称效益，作为经济学的范畴，是指投入与产效率，也称效益，作为经济学的范畴，是指投入与产出、成本与收益之间的关系，即从一个给定的投入量出、成本与收益之间的关系，即从一个给定的投入量中获得最大的产出，以最少的资源消耗取得同样多的中获得最大的产出，以最少的资源消耗取得同样多的效果，或以同样的消耗取得最大效果，从而使资源配效果，或以同样的消耗取得最大效果，从而使资源配置最大化、最优化。置最大化、最优化。n需要注意的是，（需要注意的是，（1 1）效益不是利益和效果的统一；）效益不是利益和效果的统一；（2 2）效益不是指劳动生产率；（）

30、效益不是指劳动生产率；（3 3）效益的基础是建）效益的基础是建立在资源和资源配置上，前提是资源的稀缺性（有限立在资源和资源配置上，前提是资源的稀缺性（有限性、不可再生性）；（性、不可再生性）；（4 4）效益所要达到的目标是使资）效益所要达到的目标是使资源配置最大化、最优化，是使社会财富最大化、最优源配置最大化、最优化，是使社会财富最大化、最优化。化。二、二、法律的效率价值法律的效率价值n法律的效率价值法律的效率价值是指合理的配置法律资源，使其效益是指合理的配置法律资源，使其效益最大化、最优化。最大化、最优化。n法律资源有广义和狭义两种用法。广义的法律资源，法律资源有广义和狭义两种用法。广义的法

31、律资源，是指社会所有资源，凡是与人的生活、生存有关的一是指社会所有资源，凡是与人的生活、生存有关的一切东西，都可以看作是法律资源。切东西，都可以看作是法律资源。n狭义的法律资源，是指具有法律意义、法律化的一切狭义的法律资源，是指具有法律意义、法律化的一切社会资源，包括所有的法律活动、整个法律体系、法社会资源，包括所有的法律活动、整个法律体系、法律制度、权利、权力、义务、责任、法律信息、法律律制度、权利、权力、义务、责任、法律信息、法律秩序、法律观念等等，其中权利和权力是最为主要的秩序、法律观念等等，其中权利和权力是最为主要的资源。资源。n法律资源的特点主要体现在：n（1 1）法律资源是一个具有

32、稀缺性的资源；）法律资源是一个具有稀缺性的资源；n（2 2）法律资源的配置可以给人们带来实际利益；）法律资源的配置可以给人们带来实际利益；n（3 3）法律资源配置的目的是促进资源的使用最大化、）法律资源配置的目的是促进资源的使用最大化、最优化，促使社会财富最大化、最优化。最优化，促使社会财富最大化、最优化。二、法律与效率二、法律与效率n1 1、效率是法律的基本价值、效率是法律的基本价值n（1 1）追求效益）追求效益是是法律法律的基本目标之一的基本目标之一。n（2 2）法律）法律通过合理配置通过合理配置社会资源配置社会资源配置以保障效率以保障效率。n（3 3）效率是评价、判断法律的主要尺度）效率

33、是评价、判断法律的主要尺度。2、法律是实现效率的制度机制（1 1）法律是实现效率的制度机制。）法律是实现效率的制度机制。（2 2）法律是引导效率提高的激励机制。）法律是引导效率提高的激励机制。（3 3）法律通过正当权利和义务的配置，通过建立、维护）法律通过正当权利和义务的配置，通过建立、维护最有效益的社会运行模式，特别是社会经济运行模式，最有效益的社会运行模式，特别是社会经济运行模式，推动社会生产力的提高。推动社会生产力的提高。n总之，法律与效率之间有着内在的关系，二者互助共生。在现代社会中，法律效率作为社会资源配置的尺度，法律的制度、选择、评价和运作要以效益为轴心。第五节第五节法律与正义法律

34、与正义 n一、正义的概念一、正义的概念 在在中中文文里里，正正义义有有几几个个含含义义相相当当的的词词汇汇，如如公公正正、公公平平、公公道道、公公理理、正正当当、正正直直、合合理理、无无偏偏、无无倚倚等等等等，可可理理解解为为公公正正的的道道理理、原原则则。当当然然，这这些些词词汇汇意意义义强强弱弱，范范围围大大小小方方面面可可能能存存在在差差别别，并并非非都都能能通通用用，需需根根据据具具体体情情况况，不不同同场场合合有有所所选选择择。西西方方语语言言中中的的正正义义与与希希腊腊文文dikedike、themisthemis和和拉拉丁丁文文justitiajustitia有有关关。在在英英文

35、文中中，justicejustice一一词词具具有有正正义义、正正当当、公公正正、公公平平、合合法法、合合理理等等意意思思。此此外外，还还有有equityequity、fairnessfairness、impartialityimpartiality、reasonablereasonable、rightright、truetrue等等词词与与正义密切相关。正义密切相关。n凯尔森凯尔森说：说：“没有任何其他问题比正义问题引起人们没有任何其他问题比正义问题引起人们如此热烈的争论，从柏拉图到康德，最杰出的思想家如此热烈的争论，从柏拉图到康德，最杰出的思想家都广泛地研究过正义问题。至今人们还不能回答这

36、个都广泛地研究过正义问题。至今人们还不能回答这个问题，人们只能尝试更好地解释这个问题。问题，人们只能尝试更好地解释这个问题。”n柏拉图柏拉图认为，正义是每一个人有自己的东西干自己的认为，正义是每一个人有自己的东西干自己的活，各司其职，各务其务，各得其所。活，各司其职，各务其务，各得其所。n亚里士多德亚里士多德认为，正义是一种平等。认为，正义是一种平等。n古罗马法学家古罗马法学家乌尔比安乌尔比安说，正义就是给予每个人以应说，正义就是给予每个人以应得权利的稳定而永恒的意志。得权利的稳定而永恒的意志。思想家论正义思想家论正义n罗尔斯罗尔斯认为，正义是社会制度的首要原则，是社会主认为，正义是社会制度的

37、首要原则，是社会主要制度分配基本权利和义务，决定由社会合作生产的要制度分配基本权利和义务，决定由社会合作生产的利益之分配方式。正义为社会基本结构的安排提供标利益之分配方式。正义为社会基本结构的安排提供标准。准。n博登海默博登海默说，说，“正义具有一张普洛透斯似的脸，变幻正义具有一张普洛透斯似的脸，变幻无常，随时可呈不同形状，并具有极不相同的面貌。无常，随时可呈不同形状，并具有极不相同的面貌。”n比利时哲学家佩雷尔曼研究了各种不同正义的形式，提出了正义的标准是：n（1 1）对每个人同样的对待；）对每个人同样的对待；n（2 2）对每个人根据优点的对待；）对每个人根据优点的对待；n（3 3）对每个人

38、根据劳动的对待；）对每个人根据劳动的对待；n（4 4）对每个人根据需要的对待；）对每个人根据需要的对待；n（5 5）对每个人根据身份的对待；）对每个人根据身份的对待；n（6 6）对每个人根据法律权利的对待。）对每个人根据法律权利的对待。这些标准在不同的时期被不同程度地使用。n在古代，正义作为善，是给予每个人应得的东西，是在古代，正义作为善，是给予每个人应得的东西，是各得其所，即非其分而莫取，事所应为则当为之。这各得其所，即非其分而莫取，事所应为则当为之。这是正义的基本含义、最低底线。是正义的基本含义、最低底线。n现代意义上的正义当然比古代要广泛得多，它主要是现代意义上的正义当然比古代要广泛得多

39、，它主要是指社会的公正、社会的理想状态，是指社会的公正性、指社会的公正、社会的理想状态，是指社会的公正性、合理性。合理性。n总之，总之，正义是一个涉及个人行为和人际关系处置、安正义是一个涉及个人行为和人际关系处置、安排的范畴和准则，是处理人与人之间、人与社会之间排的范畴和准则，是处理人与人之间、人与社会之间关系的基本原则、基本标准，是指对权利和义务进行关系的基本原则、基本标准，是指对权利和义务进行公平、合理的分配。公平、合理的分配。二、法律正义二、法律正义1 1概念概念 法律正义是社会正义的一种，是指法律制度的合法法律正义是社会正义的一种，是指法律制度的合法性、合理性、正当性，所涉及的所要解决

40、的问题是法性、合理性、正当性，所涉及的所要解决的问题是法律的公正性、合法性的根据。律的公正性、合法性的根据。2 2种类种类 （1 1）根据法律的运作过程，可分为立法正义、司法根据法律的运作过程，可分为立法正义、司法正义、执法正义、守法正义等；正义、执法正义、守法正义等；（2 2）根据法律的状态，可分为实质正义和形式正义、根据法律的状态，可分为实质正义和形式正义、实体正义和程序正义。实体正义和程序正义。分配正义分配正义n由亚里士多德提出。分配正义是一种实质正义，是由亚里士多德提出。分配正义是一种实质正义，是指按照均衡、平等的原则将社会资源平等地分配给社指按照均衡、平等的原则将社会资源平等地分配给

41、社会所有成员。它的起点是平等，所要达到的目的是合会所有成员。它的起点是平等，所要达到的目的是合理的不平等，或者说分配正义通过合理的形式平等，理的不平等，或者说分配正义通过合理的形式平等，达到合理的不平等，达到社会所许可的合理的不平等。达到合理的不平等，达到社会所许可的合理的不平等。分配正义是社会的一项重要原则和形式，它反对平分配正义是社会的一项重要原则和形式，它反对平均主义，实现了对社会资源的最大化配置和使用。均主义，实现了对社会资源的最大化配置和使用。n也是亚里士多德提出的。又称校正正义、纠正正义、也是亚里士多德提出的。又称校正正义、纠正正义、交换正义、补偿正义等，是一种平均正义、形式正义，

42、交换正义、补偿正义等，是一种平均正义、形式正义，是指当平衡的正义遭到破坏时，按均等的原则加以恢是指当平衡的正义遭到破坏时，按均等的原则加以恢复、重建。矫正正义强调形式上的平等，它的起点是复、重建。矫正正义强调形式上的平等，它的起点是社会中存在非正义的不平等，目标是将这种非正义的社会中存在非正义的不平等，目标是将这种非正义的不平等再平等化，维护社会的正义，或者说通过平等不平等再平等化，维护社会的正义，或者说通过平等原则平等实施恢复受到破坏了的平等关系，重建社会原则平等实施恢复受到破坏了的平等关系，重建社会的平等，实现正义。的平等，实现正义。矫正正义侧重形式上的公平。它提倡的是所有人平矫正正义侧重

43、形式上的公平。它提倡的是所有人平等。法官的工作就是恢复平等。法律面前人人平等就等。法官的工作就是恢复平等。法律面前人人平等就是矫正正义的体现。是矫正正义的体现。矫正正义矫正正义程序正义程序正义n程序正义是（法律）程序的公正性、合理性，是程序正义是（法律）程序的公正性、合理性，是指一整套保证冲突、纠纷解决，保证社会正义、形式指一整套保证冲突、纠纷解决，保证社会正义、形式正义实现的程序、措施的公正标准。正义实现的程序、措施的公正标准。n 美国哲学家罗尔斯把程序正义分为完善的程序正美国哲学家罗尔斯把程序正义分为完善的程序正义、不完善的程序正义和纯粹的程序正义三种。就法义、不完善的程序正义和纯粹的程序

44、正义三种。就法律而言，程序正义实际上主要是指司法程序的公正性、律而言，程序正义实际上主要是指司法程序的公正性、合理性。合理性。三、法律与正义关系的学说三、法律与正义关系的学说 n最具代表性的观点有三种：最具代表性的观点有三种：n 1 1法本身就是正义，就代表正义法本身就是正义，就代表正义，法与正义是等同，法与正义是等同的。如柏拉图的。如柏拉图、霍布斯。霍布斯。n 2 2正义是衡量、评价法律的尺度、标准正义是衡量、评价法律的尺度、标准，法律是正，法律是正义的，还是非正义的，是好的善的，还是坏的恶的，义的，还是非正义的，是好的善的，还是坏的恶的，不在于法律本身，而在于法律之外而存在，并作为其不在于

45、法律本身，而在于法律之外而存在，并作为其基础的正义法、自然法、理想法。不符合道德、价值、基础的正义法、自然法、理想法。不符合道德、价值、正义的法律不是真正的法律，是恶法。恶法非法也。正义的法律不是真正的法律，是恶法。恶法非法也。由自然法学（价值论法学）、自然法学家们所主张。由自然法学（价值论法学）、自然法学家们所主张。n3 3法律与正义是无关的，至法律与正义是无关的，至少少是没有必然联系。是没有必然联系。n许许多多分分析析实实证证法法学学家家认认为为，法法律律是是否否符符合合正正义义的的问问题题，不不是是法法律律问问题题，而而是是属属于于立立法法问问题题，是是伦伦理理问问题题。法法学学不不研研

46、究究法法律律的的好好坏坏，而而只只研研究究实实在在法法。那那些些不不符符合合正正义义的的法法律律，只只要要是是合合法法地地制制定定的的，就就是是法法律律，就就具具有法律效力。所以恶法亦法。有法律效力。所以恶法亦法。四、法律与正义的关系四、法律与正义的关系 n1正义是法律的基本价值、目标和目的。n第一，追求正义是法律的理想、目的，而且是法律的第一，追求正义是法律的理想、目的，而且是法律的最高的理想和目的之一。最高的理想和目的之一。n第二，正义是衡量、评价法律的基本尺度和标准。第二，正义是衡量、评价法律的基本尺度和标准。n第三，正义引导法律发展变革，促进法律进步进化。第三，正义引导法律发展变革，促

47、进法律进步进化。n第四，正义存在于法律的每一个环节中，在立法、执第四，正义存在于法律的每一个环节中，在立法、执法、司法、守法、护法各方面都存在着如何实现正义法、司法、守法、护法各方面都存在着如何实现正义和公正的问题。和公正的问题。2.法律是正义的保障机制，是实现正义的基本形式和手段 第一，法律通过配置权利和义务以确立正义，促进和第一，法律通过配置权利和义务以确立正义，促进和保障分配正义。保障分配正义。第二，通过法律运作，惩罚犯罪和罪恶，惩罚非正义第二，通过法律运作，惩罚犯罪和罪恶，惩罚非正义行为以伸张正义，实现矫正正义。行为以伸张正义，实现矫正正义。第三，通过权利救济机制的建设和运作，法律补偿

48、人第三，通过权利救济机制的建设和运作，法律补偿人们的损失以恢复正义，重建社会正义。们的损失以恢复正义，重建社会正义。案例导读案例导读 案情：案情：沈阳市沈阳市20032003年月出台一项政府令：如果因行人违章而司机年月出台一项政府令：如果因行人违章而司机没有违章，则司机撞人不负任何责任。这就是被俗称的没有违章，则司机撞人不负任何责任。这就是被俗称的“撞了白撞了白撞撞”。此举引起各界强烈反响，中央电视台几档节目皆有涉及，此举引起各界强烈反响，中央电视台几档节目皆有涉及，中国青年报中国青年报、南方周末南方周末一再发出不同声音。一再发出不同声音。分析：分析：几种不同的观点：几种不同的观点：一、观察家

49、的观点一、观察家的观点，是强势阶级欺负或者牺牲弱势阶级的制，是强势阶级欺负或者牺牲弱势阶级的制度规则。要有效实施一项规则，应照顾两个方面的目标：效率与度规则。要有效实施一项规则，应照顾两个方面的目标：效率与公平。在实施该规则之前要询句弱势阶级。公平。在实施该规则之前要询句弱势阶级。二、司机的观点二、司机的观点：赞成规则，认为有利于司机的利益，也是社会进步的标志。赞成规则，认为有利于司机的利益，也是社会进步的标志。三、三、步行者的观点步行者的观点：不赞成。：不赞成。四、交警的观点四、交警的观点：只要有利于交通顺：只要有利于交通顺畅的就会赞成，非常赞成这种规则。畅的就会赞成，非常赞成这种规则。五、法学家的观点五、法学家的观点：规则：规则应该从基本的法律精神出发。高危作业应该照顾弱者的利益，撞应该从基本的法律精神出发。高危作业应该照顾弱者的利益，撞死白撞的规则不符合这一法律精神，因此是不合理的。死白撞的规则不符合这一法律精神，因此是不合理的。六、外六、外商的观点：商的观点：加拿大永远是人优先于汽车，这是规则。加拿大永远是人优先于汽车，这是规则。关于法的价值的思考题：1价值是什么？法律价值是什么？它有什么特点？2正义是什么？法律正义是什么？法律与正义的关系是怎样的？3自由是什么？法律与自由的关系是怎样的？4秩序是什么？法律与秩序之间的关系是怎样的？5效率是什么？法律与效率的关系是怎样的？