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1、第四章 合同的解释 一、合同解释的含义概念一：对合同及相关资料所作的分析和说明，即法官和仲裁员依据一定事实，遵循相关原则，对合同内容和含义所作的准确说明；概念二：法院或仲裁庭在合同当事人达成一致并表示于外部的意思模糊不清或存在漏洞时，对其加以阐明或补充的作业。二、合同为什么需要解释？1、语言文字的模糊性和多义性，导致合同用语和条款的含义不明确；2、当事人预见能力不足导致漏洞存在。北京奥运菜单中英文对照北京奥运菜单中英文对照 民间译法：民间译法：1.麻婆豆腐麻婆豆腐Beancurd made by a pockmarked woman（满脸雀斑的女人制作（满脸雀斑的女人制作的豆腐）的豆腐）2.夫
2、妻肺片夫妻肺片Husband and wifes lungslice（丈夫和妻子的肺切片）（丈夫和妻子的肺切片）3.红烧狮子头红烧狮子头 Fried lions head（油炸狮（油炸狮子的脑袋）子的脑袋）“奥运菜单奥运菜单”翻译组译法：翻译组译法：1.麻婆豆腐麻婆豆腐MapoTofu2.夫妻肺片夫妻肺片Beef and Ox Tripe in Chili Sauce（泡在辣椒酱里的牛肉和黄牛肚）（泡在辣椒酱里的牛肉和黄牛肚）3.红烧狮子头红烧狮子头 Braised Pork Balls in Soy Sauce（用综色调料炖烂的肉丸）（用综色调料炖烂的肉丸）甲甲企企业业因因基基建建需需要要竹
3、竹签签，与与乙乙企企业业签签订订了了供供货货合合同同，合合同同约约定定，乙乙供供应应甲甲竹竹签签100100捆捆，每每根根竹竹签签单单价价1 1元元，未未约约定定总总价价。乙乙如如约约按按惯惯例例供供应应竹竹签签100100捆捆，每每捆捆100100根根，甲甲企企业业以以自自己己认认为为每每捆捆竹竹签签为为1010根根，现现每每捆捆竹竹签签为为100100根根为为由由，主主张张变变更更合合同同，遭遭乙企业反对，双方发生纠纷。对此纠纷如何处理？乙企业反对，双方发生纠纷。对此纠纷如何处理？A.A.按重大误解处理按重大误解处理 B.B.按合同解释处理按合同解释处理 C.C.或按无效合同处理，或按合同
4、解释处理或按无效合同处理，或按合同解释处理 D.D.按无效合同处理按无效合同处理三、合同解释的意义三段论法律推理：1、一个完整的法律规范-大前提（法律解释）；2、具体的案件事实-小前提（合同案件涉及合同解释，即明确合同的真实含义）；3、根据法律规范和案件事实得出的判决-结论。合同的解释合同的解释125125目的目的合同漏洞的填补合同漏洞的填补合同的解释规则合同的解释规则 含义含义文义解释文义解释整体解释整体解释目的解释目的解释习惯解释习惯解释诚信解释诚信解释特殊解释特殊解释规则规则第第125条也明确规定，合同解释应该条也明确规定，合同解释应该“确定确定条款的真实意思条款的真实意思”。要解释合同
5、，就必须探求当事人的真实意要解释合同，就必须探求当事人的真实意思。意思表示两个要素：一是内在意思；思。意思表示两个要素：一是内在意思；二是指外在表示。二是指外在表示。解释的目的，是为了探求合同条款的真实解释的目的，是为了探求合同条款的真实意思。如何确定当事人的真实意思，就存意思。如何确定当事人的真实意思，就存在意思主义和表示主义两种理论。在意思主义和表示主义两种理论。意思主义认为，意思表示的实质在于行为人的内意思主义认为，意思表示的实质在于行为人的内心意思，表示行为是实现意思自治的手段，仅仅心意思，表示行为是实现意思自治的手段，仅仅起从属的作用。在表示与意思不一致时，应以行起从属的作用。在表示
6、与意思不一致时，应以行为人的真实意思解释表示。为人的真实意思解释表示。表示主义认为，行为的本质是行为人表示的意思，表示主义认为，行为的本质是行为人表示的意思，法律行为依照外部表示成立，在表示与意思不一法律行为依照外部表示成立，在表示与意思不一致时，应以行为人的表示解释意思，从而使相对致时，应以行为人的表示解释意思，从而使相对人的利益得到保护。人的利益得到保护。这两种观点的侧重点是不同的，意思主义侧重于这两种观点的侧重点是不同的，意思主义侧重于个人主义自由，表示主义侧重于保护交易安全。个人主义自由，表示主义侧重于保护交易安全。现代各国为了取长补短，一般都兼采用折衷主义。现代各国为了取长补短，一般
7、都兼采用折衷主义。合同漏洞的填补合同漏洞的填补（一）合同漏洞的概念（一）合同漏洞的概念 所谓合同漏洞，是指当事人在合同中对于合同条所谓合同漏洞，是指当事人在合同中对于合同条款没有约定或者约定不明确的现象。款没有约定或者约定不明确的现象。（二）合同漏洞的填补规则（二）合同漏洞的填补规则应当按照以下程序来进行应当按照以下程序来进行:1、由当事人达成补充协议、由当事人达成补充协议2、按照交易习惯来确定、按照交易习惯来确定3、根据合同法第、根据合同法第62条的规定作出解释条的规定作出解释合同法第合同法第60条、第条、第61条条合同解释的规则合同解释的规则 125我国合同法第我国合同法第125条第一款规
8、定：条第一款规定：“当事人当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用的原则，的目的、交易习惯以及诚实信用的原则，确定条款的真实意思确定条款的真实意思”。四、合同解释的类型（一）阐明解释又称意义发现之解释，指当事人在合同中的意思表示不明确、不清楚，或者双方当事人对于合同中的用语理解上发生了分歧，需要根据一定的方法使用语明确。（二）补充解释（漏洞填补）当事人在缔约时，由于预见不足、表达能力有限或欠缺法律知识，致使其意思表示留有漏洞，而由解释者借助解释的方法对该漏洞
9、进行填补的作业。五、合同解释的原则（一）文义解释（合同解释的首要原则）基本含义：对合同用语按照通常理解（在一般的语言习惯上被理解的含义）进行解释的原则。思考：文义解释属于主观主义还是客观主义？主观主义：探寻当事人内心的意思；客观主义：明确当事人表示出来的意思。通说：客观主义。第一百二十五条当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。格式条款的解释明确规定“按照通常理解予以解释”。例：广西煤矿工人报长期未经某广播电视报未经许可摘登一周电视节目预告表。争议焦点在于电视节目表是不是属于著作权法所说“时事新闻”，
10、受不受该法保护？现代汉语词典：时事：最近期间的国内外大事；新闻：指通讯社、报社、广播电台、电视台等新闻机构对最近期间国内外大事如政治事件或社会实践所作的报道。（二）目的解释原则（最高原则）1、基本含义：根据当事人所欲达到的真正意图对合同进行解释。2、意义：（1）是合同解释的最高准则，依其他解释方法不能获得结果时，被用作最后的解释手段；（2）用来检验依其他解释方法所获得的结果是否正确。例：消费者权益保护法第49条关于双倍赔偿的规定是否适用于商品房买卖？（三）整体解释原则（体系解释）1、含义：把合同条款和各个构成部分看做一个完整的整体，从各条款及构成部分的相互关系、所处的地位等方面因素考虑确定争议
11、条款的含义。（四）习惯解释原则1、习惯具有时间性、地域性、行业性、特殊性等特点；2、习惯是一种事实；合同法解释二第七条下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；（二）当事人双方经常使用的习惯做法。对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。例：日本狸貉异同案。1924年，某猎户被指控违反日本狩猎法的规定，在禁止猎狸期捕杀狸两只。在审判时，被告人的辩护理由之一是其捕杀的不是狸而是貉；一审和二审法院根据动物学家的鉴定结果，认定狸与貉同属一物，因此判决被
12、告人有罪。被告人上诉至大审院，大审院对“狸貉异同”的观点是：在被告人所在地区，一向称被告人所捕获的动物为貉，极少有人称之为狸；虽然在学理上，狸与貉是同类，但这是只有动物学家才了解的专业知识，要求普通猎户理解这一点是不公平的，因此推翻了原判在“狸貉异同”问题上的认定。（五）诚信解释（五）诚信解释 是指在解释合同时要按照是指在解释合同时要按照“诚实信用原则诚实信用原则”确定合同争议条款的真实意思。确定合同争议条款的真实意思。运用诚实信用原则解释合同已成为当今世运用诚实信用原则解释合同已成为当今世界各国立法的一大趋势，其作为最后一种界各国立法的一大趋势，其作为最后一种补救措施而起作用的。补救措施而起
13、作用的。其主要内容是指在解释合同时，应当按照其主要内容是指在解释合同时，应当按照诚实信用原则的基本要求，从兼顾当事人诚实信用原则的基本要求，从兼顾当事人双方利益的立场出发，公平合理地确定合双方利益的立场出发，公平合理地确定合同的内容及含义。同的内容及含义。（六）特殊解释（六）特殊解释对起草者作不利解释的原则主要适用于格式条款。思考：非格式条款是否可以使用？我国合同法第我国合同法第3941条对格式合同、格式条款作了条对格式合同、格式条款作了规范性的规定。合同法第规范性的规定。合同法第41条规定，格式条款的理条规定，格式条款的理解发生争议的解发生争议的1、应当按照通常的理解予以解释。、应当按照通常
14、的理解予以解释。2、对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于、对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。提供格式条款一方的解释。3、格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格、格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。式条款。合同漏洞的补充（一）由当事人协议补充（61条）（二）按照合同有关条款或交易习惯确定（61条）（三）按照法律规定（62条）确定某日，甲在归还一部分欠款之后，要回了原来的欠条，重新写了一张欠条给乙。甲写明：“甲借乙26 000元，今还欠款10 000元。”在注明日期、签署名字之后，甲将欠条还给了乙。由于后来甲、乙关系恶化，乙便提起诉讼，要求甲归还剩余的16 000元。但甲辩称，其已经还了16 000元，现在只欠乙10 000元。除此欠条之外，别无其他证据。那么，法院应认定甲还欠乙多少款项？一般来讲，民事诉讼实行谁主张谁举证的规则，但最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第5条第2款规定：对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。甲为债务履行人，因此甲应对归还了16 000元的事实负举证责任。由于双方不能提供进一步的证据，而“还”字又有多种理解，所以，甲到底还了多少钱的事实处于真伪不明的状态，法院应作不利于举证责任承担者甲的认定，即甲只是归还了10 000元，尚欠乙16 000元。