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1、破产法律制度本讲稿第一页，共二十五页一、破产法概述（一）破产的概念与特征（一）破产的概念与特征 1.概念：概念：法律上的破产，是指债权人不能清偿到期债法律上的破产，是指债权人不能清偿到期债务时，由法院主持，依法将其全部财产抵偿所欠的各种务时，由法院主持，依法将其全部财产抵偿所欠的各种债务，不足部分不再清偿。债务，不足部分不再清偿。2.法律特征：法律特征：（1）债务人丧失了清偿债务能力债务人丧失了清偿债务能力 （2）破产是一种特殊的偿债程序破产是一种特殊的偿债程序 （3）破产是一种以公平偿债为目的的偿债程序破产是一种以公平偿债为目的的偿债程序 （4）破产是特殊的诉讼程序破产是特殊的诉讼程序本讲稿
2、第二页，共二十五页（二）破产法1.概念概念 规范企业破产界限规范企业破产界限、破产企业和解与重整以及破产偿债程序破产企业和解与重整以及破产偿债程序的法律规范的总称。的法律规范的总称。2.立法体系立法体系（1）企业破产法企业破产法（2007年年6月月1日实施）日实施）（2）关于审理企业破产案件若干问题的规关于审理企业破产案件若干问题的规 定定（最高人民法院）（最高人民法院）（3）民事诉讼法民事诉讼法第第19章章“企业法人破产还企业法人破产还 债程序债程序”3.适用范围适用范围：企业法人：企业法人本讲稿第三页，共二十五页3.原则原则(1)国家干预原则国家干预原则(2)公平受偿原则公平受偿原则 规定
3、所有破产债权人法律地位一律平等规定所有破产债权人法律地位一律平等.规定所有的破产债权人受偿机会均等规定所有的破产债权人受偿机会均等.规定了合理的清偿顺序规定了合理的清偿顺序.(3)损失共负原则损失共负原则(4)破产预防与破产清算相结合的原则破产预防与破产清算相结合的原则 本讲稿第四页，共二十五页二.破产原因和破产申请的受理1.破产原因破产原因也也称称破破产产界界限限或或破破产产条条件件,是是指指债债务务人人破破产产的的标标准准和理由和理由.企企业业破破产产法法第第7条条第第1款款规规定定:“企企业业法法人人不不能能清清偿偿到到期期债债务务，并并且且资资产产不不足足以以清清偿偿全全部部债债务务或
4、或者者有明显缺乏清偿能力的有明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务依照本法规定清理债务.”第第7条条第第2款款规规定定：“企企业业法法人人有有前前款款规规定定情情形形，或或者者有有明明显显丧丧失失清清偿偿能能力力可可能能的的，可可以以依依照照本本法法规定进行重整。规定进行重整。”本讲稿第五页，共二十五页含义：1)不能清偿的是到期债务。不能清偿的是到期债务。2)资产不足以清偿全部债务。资产不足以清偿全部债务。3）明显缺乏清偿能力。）明显缺乏清偿能力。4）有可能丧失清偿能力。）有可能丧失清偿能力。本讲稿第六页，共二十五页2.破产申请的提出破产申请的提出破破产产申申请请，是是指指破破产产申申请请人
5、人向向法法院院提提出出要要求求宣宣告债务人破产的诉讼行为。告债务人破产的诉讼行为。按按企企业业破破产产法法第第7条条的的规规定定，有有权权启启动动破破产产程程序序的的人人为为债债权权人人、债债务务人人以以及及与与对对债债务务人人负负有有清清算责任的人。算责任的人。提提出出破破产产申申请请时时,应应提提交交破破产产申申请请书书和和有有关关证证据据。若若债债务务人人提提出出申申请请，应应说说明明企企业业亏亏损损的的情情况况,提提交交有有关关的的会会计计报报表表、债债务务清清册册和和债债权权清清册册、职职工工安安置置预预案案以以及及职职工工工工资资的的支支付付和和社社会会保保险险费费用用的缴纳情况。
6、的缴纳情况。本讲稿第七页，共二十五页3.破产案件的受理破产案件的受理A破产案件的管辖：破产案件的管辖：破产案件由债务人住所地人民法院管辖。破产案件由债务人住所地人民法院管辖。基基层层人人民民法法院院：县县，县县级级市市或或市市辖辖区区的的工工商商行行政政管管理理机机关关核准登记的企业的破产案件。核准登记的企业的破产案件。中中级级人人民民法法院院：地地区区，地地级级市市（含含本本级级）以以上上工工商商行行政政管管理机关核准登记的企业的破产案件。理机关核准登记的企业的破产案件。A破产案件的受理破产案件的受理 人民法院人民法院15日以内决定是否立案。日以内决定是否立案。不服人民法院驳回破产申请裁定的
7、不服人民法院驳回破产申请裁定的,10日内向上一级人民日内向上一级人民 法院起诉。法院起诉。A破产申请受理的效力破产申请受理的效力（1)破产程序的开始破产程序的开始 (2)人人民民法法院院受受理理破破产产案案件件后后,对对债债务务人人财财产产的的其其他他民民事事执执行行程程序序必须终止必须终止 (3)人人民民法法院院受受理理破破产产案案件件后后,债债务务人人对对部部分分债债权权人人的的清清偿偿无无效效本讲稿第八页，共二十五页4.管理人管理人概念：概念：是在破产申请中，受法院指定，在企业重整、和解或破产清算程序中是在破产申请中，受法院指定，在企业重整、和解或破产清算程序中负责债务人财产管理和其它破
8、产事务的当事人。负责债务人财产管理和其它破产事务的当事人。产生：产生：由人民法院指定由人民法院指定人选：人选：管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。法院可以在征询有关社所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。法院可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构中具备相关专业知识并取得专门执业资格的人员会中介机构的意见后，指定该机构中具备相关专业知识并取得专门执业资格的人员担任管理人员。担任管理人员。资格限制：资格限制：因故意犯罪受过刑事处罚
9、的；曾被吊销执业证书的；与本案有利害关因故意犯罪受过刑事处罚的；曾被吊销执业证书的；与本案有利害关系的；法院认为不宜担任管理人的人不得担任破产案件的管理人。系的；法院认为不宜担任管理人的人不得担任破产案件的管理人。职责：职责：接管债务人的财产；调查债务人的财产状况；决定债务人的内部管理事接管债务人的财产；调查债务人的财产状况；决定债务人的内部管理事务；管理和处分债务人的财产；代表债务人参加诉讼或仲裁召集债权人会议等。务；管理和处分债务人的财产；代表债务人参加诉讼或仲裁召集债权人会议等。报酬：报酬：由法院决定由法院决定辞职：辞职：没有正当理由不得辞职，确有不得已的原因需要辞职时，应征得法院没有正
10、当理由不得辞职，确有不得已的原因需要辞职时，应征得法院许可许可。本讲稿第九页，共二十五页三.债权申报与债权人会议1.债权申报债权申报 法院自裁定受理破产申请案件之日起法院自裁定受理破产申请案件之日起25日内通知债权日内通知债权人并公告。债权人应当向管理人申报债权，申报期限人并公告。债权人应当向管理人申报债权，申报期限为法院受理破产申请公告之日起计算，最短不少于为法院受理破产申请公告之日起计算，最短不少于30日，最长不超过日，最长不超过3个月。个月。2.债权人会议债权人会议概概念念：债债权权人人会会议议是是由由债债权权人人组组成成的的行行使使债债权权，破破产产参参与与权权和和决决议议权权的的决决
11、议议机机构构，是是债债权权人人在在破破产产开开始始后后参参与与破破产产程序的机构。程序的机构。性质：性质：（1）债权人会议是决议机构债权人会议是决议机构 （2）债权人会议是监督机构债权人会议是监督机构（3）债权人会议是临时机构债权人会议是临时机构本讲稿第十页，共二十五页债权人会议的组成和召开债权人会议的组成和召开所有债权人均为债权人会议成员所有债权人均为债权人会议成员债权人会议成员享有表决权。债权人会议成员享有表决权。债债权权人人的的保保证证人人在在代代替替债债权权人人清清偿偿债债务务后后,可可以作为债权人以作为债权人,享有表决权。享有表决权。债权人可以委托代理人行使表决权。债权人可以委托代理
12、人行使表决权。人人民民法法院院在在通通知知和和公公告告中中应应当当规规定定第第一一次次债债权权人人会会议议召召开开的的日日期期（自自债债权权申申报报期期限限届届满满之之日日起起15日内）。第一次债权人会议由人民法院召集和主持。日内）。第一次债权人会议由人民法院召集和主持。本讲稿第十一页，共二十五页 职权职权:核核查查债债权权；申申请请法法院院更更换换管管理理人人、审审查查管管理理人人费费用用和和报报酬酬及及监监督督管管理理人人；选选任任和和更更换换债债权权人人委委员员会会委委员员；界界定定继继续续或或者者停停止止债债务务人人的的营营业业；通通过过重重整整计计划划或或和和解解协协议议；通通过过债
13、债务务人人财财产产的的管管理理方方案等。案等。决议：决议：由由出出席席会会议议的的有有表表决决权权的的债债权权人人的的过过半半数数通通过过,并并且且其其所所代代表表的的债债权权额额,必必须须由由占占无无财财产产担担保保债权总额的半数以上。债权总额的半数以上。债权人会议的职权和决议债权人会议的职权和决议本讲稿第十二页，共二十五页四四.和解与重整和解与重整（一）和解（一）和解 1.概念：概念：是当债务人不能清偿债务时，通过法院主持，是当债务人不能清偿债务时，通过法院主持，经与债权人会议磋商谈判，达成相互谅解、协商一经与债权人会议磋商谈判，达成相互谅解、协商一揽子解决债务危机以图复苏，从而避免受破产
14、宣告揽子解决债务危机以图复苏，从而避免受破产宣告及破产分配的程序制度。及破产分配的程序制度。2.特征：特征：（1）和解以债务人向法院提出和解申请为前提）和解以债务人向法院提出和解申请为前提（2）和解的成立以债权人的多数表决通过为基础）和解的成立以债权人的多数表决通过为基础（3）和解的成立要经法院的裁定认可）和解的成立要经法院的裁定认可（4）和解有优先于破产清算的效力）和解有优先于破产清算的效力（5）和解协议无强制执行力。）和解协议无强制执行力。本讲稿第十三页，共二十五页3.和解的程序：和解的程序：和解程序由债务人提出和解申请和法院审查批准和和解程序由债务人提出和解申请和法院审查批准和解申请为开
15、始。解申请为开始。债债务务人人提提出出和和解解协协议议草草案案，债债权权人人会会议议和和债债务务人人达达成和解协议并通过法院裁定认可。成和解协议并通过法院裁定认可。经法院裁定认可的和解协议对债务人和全体和解债权人经法院裁定认可的和解协议对债务人和全体和解债权人均有约束力。均有约束力。和解协议经法院认可后，债务人应当按照和解协议的条和解协议经法院认可后，债务人应当按照和解协议的条件清偿债务，不得违反。件清偿债务，不得违反。和解不成即转入破产清算。和解不成即转入破产清算。本讲稿第十四页，共二十五页（二）重整（二）重整1.概念：概念：是指债务人经营与财务状况濒临破产界限，依法是指债务人经营与财务状况
16、濒临破产界限，依法申请或被申请进入破产程序或有可能出现上述倾向而又挽申请或被申请进入破产程序或有可能出现上述倾向而又挽救希望，经债权人或债务人以及出资达到一定比例的出资救希望，经债权人或债务人以及出资达到一定比例的出资人申请，人民法院裁定批准，对债务人的债务、经营等情人申请，人民法院裁定批准，对债务人的债务、经营等情况进行重新整合，缓解困境，使企业获得重生，并清偿到况进行重新整合，缓解困境，使企业获得重生，并清偿到期债务的行为。期债务的行为。2.性质：性质：是使濒临破产或已达到破产界限的企业起死回生是使濒临破产或已达到破产界限的企业起死回生的一种重要程序，是一种企业挽救制度。的一种重要程序，是
17、一种企业挽救制度。3.适用适用：（1）债务人出现或可能出现破产原因而向法院申请重整。）债务人出现或可能出现破产原因而向法院申请重整。（2）企业经债权人申请进入清算程序后，经过清理债权）企业经债权人申请进入清算程序后，经过清理债权债务与财产状况，认为债务人企业可以通过重整获得更大债务与财产状况，认为债务人企业可以通过重整获得更大效益，从而能更好地清偿债务，而且重整所带来的后果要效益，从而能更好地清偿债务，而且重整所带来的后果要优于破产清算，而由债务人或者债权人等向法院申请重整。优于破产清算，而由债务人或者债权人等向法院申请重整。本讲稿第十五页，共二十五页4.主要内容：主要内容：（1）要求对债务人
18、的重整由有关当事人提出申请。）要求对债务人的重整由有关当事人提出申请。（2）在重整申请获得批准后，债务人或者管理人在）在重整申请获得批准后，债务人或者管理人在180天内要提出天内要提出重整计划。重整计划。（3）重整计划要就推迟债务履行、减少债务负担等问题进行协调，）重整计划要就推迟债务履行、减少债务负担等问题进行协调，达成妥协，协议一旦达成，有关债权人要受此约束。达成妥协，协议一旦达成，有关债权人要受此约束。（4）重整计划必须获得多数债权人的批准，并经过法院批准，不同）重整计划必须获得多数债权人的批准，并经过法院批准，不同意的少数债权人也应受该计划的约束。意的少数债权人也应受该计划的约束。（5
19、）债务人若按照重整计划偿还了债务，债权人则无权就这部分债权再）债务人若按照重整计划偿还了债务，债权人则无权就这部分债权再行追索。行追索。（6）重整计划要由债务人负责实施，管理人在重整计划获得批准）重整计划要由债务人负责实施，管理人在重整计划获得批准后即转为监督人，负责对重整计划执行的监督。后即转为监督人，负责对重整计划执行的监督。本讲稿第十六页，共二十五页五.破产宣告和破产清算（一）破产宣告（一）破产宣告 1.含义：含义：是指受理破产案件的人民法院裁定债务人是指受理破产案件的人民法院裁定债务人进行破产清算的行为。进行破产清算的行为。2.法律关系的变化：法律关系的变化：自裁定日起，管理人转变为清
20、自裁定日起，管理人转变为清算人，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，算人，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，对债务人享有的所有债权称为破产债权。对债务人享有的所有债权称为破产债权。本讲稿第十七页，共二十五页 3.破产宣告的情形：破产宣告的情形：（1）债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部）债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者有明显缺乏清偿能力的债务或者有明显缺乏清偿能力的,债务人直接向法院提出破债务人直接向法院提出破产清算申请的。产清算申请的。（2）债务人不能清偿到期债务的，债权人向法院提出申请）债务人不能清偿到期债务的，债权人向法院提出申请的。的。（3
21、）企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足）企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算；请破产清算；（）在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害（）在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定中止重整程序，并宣告债关系人请求，人民法院应当裁定中止重整程序，并宣告债务人破产：务人破产：债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；乏挽救的可能性；债务人有欺诈、恶意减少债务人财产债务人有欺诈、恶意减
22、少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；或者其他显著不利于债权人的行为；由于债务人的行为由于债务人的行为致使管理人无法执行职务致使管理人无法执行职务（）因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，（）因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。本讲稿第十八页，共二十五页（二）破产清算（二）破产清算 1.破产财产破产财产 概念：概念：是指企业被宣告破产后是指企业被宣告破产后,可用来进行清算可用来进行清算 和清偿的破产企业的财产。和清偿的破产企业的财产。构成：构成：（1）宣告破产时）宣告破产时,破产企业经营
23、管理的全破产企业经营管理的全 部财产部财产 （2）破产企业在破产宣告到破产程序终）破产企业在破产宣告到破产程序终 结前所取得的财产结前所取得的财产 （3）应当由破产企业行使的其他财产权利应当由破产企业行使的其他财产权利本讲稿第十九页，共二十五页2.破产债权破产债权破产宣告前成立的无财产担保的债权破产宣告前成立的无财产担保的债权破产宣告前成立的放弃优先受偿权的有财产担保的债权破产宣告前成立的放弃优先受偿权的有财产担保的债权由财产担保的债权数额超过担保物价额且未获清偿部由财产担保的债权数额超过担保物价额且未获清偿部分分破产宣告时尚未到期的债权破产宣告时尚未到期的债权破产企业未履行合同破产企业未履行
24、合同,当事人因合同解除受损害的赔偿当事人因合同解除受损害的赔偿额额作为被保证人的企业被宣告破产前作为被保证人的企业被宣告破产前,保证人代替被保保证人代替被保证人清偿债务的证人清偿债务的,保证人的清偿数额属于破产债权保证人的清偿数额属于破产债权本讲稿第二十页，共二十五页3.破产清算的分配顺序破产清算的分配顺序 破破产产财财产产在在优优先先清清偿偿破破产产费费用用和和共共益益债债务务后后，按按以下顺序清偿：以下顺序清偿：（1）所所欠欠的的职职工工工工资资和和医医疗疗、伤伤残残补补助助、抚抚恤恤费费用用，所所欠欠的的应应当当划划入入职职工工个个人人账账户户的的基基本本养养老老保保险、基本医疗保险费用
25、及应当支付的补偿金。险、基本医疗保险费用及应当支付的补偿金。（2）欠缴的其他社会保险费用和税款）欠缴的其他社会保险费用和税款（3）普通破产债权）普通破产债权4.破产程序的终结破产程序的终结破产财产不足支付破产费用的破产财产不足支付破产费用的破产财产清算分配完毕的破产财产清算分配完毕的 破产程序终结后，破产企业应注销登记，管理人破产程序终结后，破产企业应注销登记，管理人 职务终止。职务终止。本讲稿第二十一页，共二十五页 六六.破产的法律责任破产的法律责任（一）关于企业董事、监事、高管人员及有关人员的责任。（一）关于企业董事、监事、高管人员及有关人员的责任。1.对企业董事、监事、高管人员违反法定义
26、务导致企业破产的，除承担民事责任外，对企业董事、监事、高管人员违反法定义务导致企业破产的，除承担民事责任外，3年内不得担任其他企业的董事、监事和高管；年内不得担任其他企业的董事、监事和高管；2.对有义务列席债权人会议者拒不到会的可拘传并处以罚款；对有义务列席债权人会议者拒不到会的可拘传并处以罚款；3.对债务人拒不提交或者不提交真实相关资料或移交财产的可对直接责任人员依法处以对债务人拒不提交或者不提交真实相关资料或移交财产的可对直接责任人员依法处以罚款；罚款；4.债务人有关人员擅自离开住所地可能影响法院传唤或列席债权人会议的情形的可以予债务人有关人员擅自离开住所地可能影响法院传唤或列席债权人会议
27、的情形的可以予以训诫、拘留并罚款。以训诫、拘留并罚款。（二）债务人从事违法财产处分行为的责任（二）债务人从事违法财产处分行为的责任1、对无偿转让财产、非正常压价出售财产、对原来没有财产担保的债务提供担保、对、对无偿转让财产、非正常压价出售财产、对原来没有财产担保的债务提供担保、对未到期的债务提前清偿、放弃自己的债权等行为以及申请前明知已经或可能出现破产未到期的债务提前清偿、放弃自己的债权等行为以及申请前明知已经或可能出现破产原因仍对个别债权人的清偿行为予以撤销原因仍对个别债权人的清偿行为予以撤销2、对为逃避债务而隐匿、转移财产的以及虚构债务或者承认不真实的债务、对为逃避债务而隐匿、转移财产的以
28、及虚构债务或者承认不真实的债务等欺诈性行为以无效处理等欺诈性行为以无效处理。（三）管理人的违法责任（三）管理人的违法责任 管理人未勤勉尽职、忠实执行职务的可处以罚款，给债权人、债务人造成损失的承担赔偿责任。管理人未勤勉尽职、忠实执行职务的可处以罚款，给债权人、债务人造成损失的承担赔偿责任。本讲稿第二十二页，共二十五页案例讨论案例讨论 某法人企业因资不抵债，拟向法院申请破产。其基本情某法人企业因资不抵债，拟向法院申请破产。其基本情况如下：况如下：该企业系在省工商行政管理局注册登记的法人企业。该企业系在省工商行政管理局注册登记的法人企业。该企业的债权人之一甲公司因追索该企业的债权人之一甲公司因追索
29、100万元货款而在万元货款而在1个月前起诉该企业，此案尚在审理中。个月前起诉该企业，此案尚在审理中。该企业欠当地工商银行货款该企业欠当地工商银行货款1200万元，贷款时曾提供该万元，贷款时曾提供该企业的一套进出口成套设备作抵押，该套设备现值企业的一套进出口成套设备作抵押，该套设备现值800万元。万元。该企业曾为乙公司向当地建设银行一笔该企业曾为乙公司向当地建设银行一笔300万元的贷款作为万元的贷款作为保证人，现乙公司对该笔贷款未予偿还。保证人，现乙公司对该笔贷款未予偿还。该企业资不抵债已达该企业资不抵债已达3500万元。万元。本讲稿第二十三页，共二十五页现就上述情况，回答下列问题：现就上述情况
30、，回答下列问题：该企业是否能以资不抵债为由申请破产？为什么？该企业是否能以资不抵债为由申请破产？为什么？该企业如申请破产，应由哪级人民法院受理？该企业如申请破产，应由哪级人民法院受理？向人民法院申请破产时，企业需准备向法院提交哪些材料向人民法院申请破产时，企业需准备向法院提交哪些材料？甲公司与该企业之间尚未审结的追索货款之诉应如何处甲公司与该企业之间尚未审结的追索货款之诉应如何处理？理？工商银行的工商银行的1200万贷款应如何处理？万贷款应如何处理？建设银行能否参加破产程序、申报破产债权？简要建设银行能否参加破产程序、申报破产债权？简要说明理由。说明理由。应从企业破产财产中优先拨付的破产费用包括哪些？应从企业破产财产中优先拨付的破产费用包括哪些？本讲稿第二十四页，共二十五页本节课到此结束本节课到此结束，谢谢大家！谢谢大家！本讲稿第二十五页，共二十五页