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1、 文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题Evaluation Warning: The document was created with Spire.Doc for .NET.现代契约理论与资本市场法制创新郭锋 中央央财经大学学法学院 教授目前，全全国人大常常委会对证证券法和和公司法法都在进进行修改。理理论界对这这两部法律律的修改做做了很多探探讨，这些些探讨在我我看来有两两个特点：一是技术术性的条款款修改意见见比较多;二是市场场主体对法法律修改能能否刺激股股市的价格格比较关心心，带有功功利性倾向向。我认为为，在进行行证券市场场法律制度度变革的过过程中，我我们
2、缺少观观念上、理理论上的总总体思维和和考虑。为为此，我想想借助现代代经济学理理论特别是是制度经济济学理论的的一些概念念、范畴和和工具，来来分析我国国目前进行行的资本市市场立法。西西方的制度度经济学已已经发展到到一个较高高的水平，当当代西方资资本市场的的发展深受受制度经济济学的影响响。但在我我国，目前前这种影响响还较小，还还没有很好好的将经济济学的前沿沿理论引入入法律。一、契契约概念的的法学和经经济学解析析契约，又又称合同、合合约、协议议。英文为为Conttractt，Commpactt，Covvenannt，法文文为Conntratt，德文为为Verccrag，均均语源于罗罗马法的合合同概念C
3、Conerractuus。自古古以来，就就存在对契契约的不同同诠释。哲哲学家有的的把契约作作为一种逻逻辑的抽象象、理性的的观念，有有的把契约约作为一种种社会政治治概念(如如卢梭、霍霍布斯)，还还有的把契契约作为一一种宗教概概念或道德德哲学概念念。法学上上的契约，是是指产生法法律效力的的双方或多多方当事人人的合意。大大陆法学者者认为契约约是一种协协议，是产产生、变更更、终止债债的关系的的法律行为为，德国著著名法学家家萨维尼指指出：”契契约的本质质在于意思思之合致”。英英美法学者者认为契约约是一种”承承诺”，是是”可以依依法执行的的诺言”。这这也是大陆陆法和英美美法对契约约理解的不不同。我国国合同
4、法第第2条规定定：”合同同是平等主主体的自然然人、法人人、其他组组织之间设设立、变更更、终止民民事权利义义务关系的的协议”。经经济学上的的契约概念念比法学上上的契约概概念的内涵涵宽泛，除除了包括具具有法律效效力的协议议外，它将将所有的市市场交易、企企业组织都都视为一种种契约关系系(今天我我的演讲就就是从经济济学的角度度来理解契契约)。契契约经济学学迄今已发发展成为西西方主流经经济学最前前沿的研究究领域。二、古古典契约理理论和新古古典契约理理论近现代代契约理论论起源于罗罗马法。查查士丁尼所所编篡的法法学总论中中对契约的的解释为：”契约是是由双方意意愿一致而而产生相互互间法律关关系的一种种约定”。
5、契契约自由是是罗马契约约概念的核核心思想。契契约自由的的思想不但但在商业活活动中得到到贯彻，而而且不断渗渗透到宗教教组织和社社会政治领领域中，并并发展成为为近代哲学学家如霍布布斯、洛克克、卢梭、孟孟德斯鸠等等创立社会会契约论的的渊源。这这些近代哲哲学家的社社会契约概概念并非凭凭空产生，也也是从罗马马法的契约约概念衍生生出来的，认认为政府是是社会契约约的产物，政政府不能侵侵犯人民的的权利。崇崇尚自由竞竞争的古典典经济学在在将契约概概念引入经经济学领域域时，强调调：契约是是具有平等等地位、享享有自由意意志的主体体不受干预预地自主协协商的结果果;契约是是个别的、不不连续的，不不是持久性性、定型化化的
6、长期交交易(而现现代契约理理论认为契契约是长期期的、持续续的);契契约是不需需要对未来来事件作出出预测或规规定的即时时性交易。这这是古典经经济学对契契约概念的的认识。19世世纪70年年代开始的的边际革命命，使经济济学建立起起了基本框框架和分析析范式，并并发展出了了有别于古古典契约理理论的新古古典契约理理论。该理理论认为：1、契约约具有抽象象性，是实实现交易均均衡的手段段，是交易易主体反复复摸索、谈谈判、调整整的结果。22、契约具具有完全性性。契约的的签订、履履行、对不不测事件的的预期、争争议的解决决等事项，契契约当事人人均能在契契约中详细细规定且完完全可以执执行，契约约当事人认认为他可以以将将
7、来的的事情考虑虑得很周全全;契约的的效力仅及及于缔约双双方，对第第三者不存存在外部性性;契约当当事人对所所选择的条条款和契约约结果具有有完全信息息(指双方方协商的条条款所需要要的信息都都能完全掌掌握);契契约签订和和执行的成成本为零。33、契约具具有不确定定性。由于于人们不可可能准确地地预测未来来，不可能能准确预测测市场未来来价格、销销售情况、产产品质量等等，所以契契约所规定定的很多内内容是难以以预先确定定的，这就就需要通过过设定保险险、与第三三人的补充充协议等将将不确定契契约转化为为确定性契契约。三、现现代契约理理论的主要要范畴现代契契约理论，是是在古典契契约理论和和新古典契契约理论的的基础
8、上发发展起来的的。下面介介绍一下现现代契约理理论的主要要范畴。1、不不完全契约约不完全全契约是指指缔约双方方不能完全全预见契约约履行期内内可能出现现的各种情情况，从而而无法达成成内容完备备、设计周周详的契约约条款。导导致契约不不完全的原原因主要有有两个：一一是有限理理性，即人人的理性、思思维是有限限的，对未未来事件、外外在环境无无法完全预预期;二是是交易成本本，即对未未来进行预预测，对预预测及措施施达成协议议并写入契契约，确保保可以执行行等，均存存在交易成成本，在此此情况下，缔缔约各方愿愿意遗漏许许多内容，或或有意留待待以后出现现事件时再再行协商。当契约约不完全时时，没有在在契约中清清楚规定的
9、的情况发生生，由谁来来负责?怎怎样负责?谁享有这这部分剩余余权力?这这是经济学学家从企业业契约的角角度来思考考的问题。比比如企业的的员工与企企业签订劳劳动合同后后，当发生生合同中规规定不清楚楚的事项产产生纠纷时时，谁来决决定?经济济学家认为为应当由资资产的所有有者如股东东来决定。也也就是说，当当不完全契契约不能把把在所有条条件下的责责任、权力力规定清楚楚时，没有有详细规定定的那部分分权力(即即剩余权力力)必须归归属于资产产的所有者者。因此，在在不完全契契约状态下下，资产归归谁所有至至关重要。比比如，解决决契约不完完全时的激激励问题的的办法就是是分配、界界定财产所所有权。谁谁是所有者者，谁对财财
10、产有控制制权，谁就就有权、有有责任解决决契约不完完全时的激激励问题。被被公认为产产权理论代代表人物的的哈特认为为：在契约约不完全时时，所有权权是权力的的来源。这这是因为，不不完全契约约总有漏洞洞、遗漏或或模棱两可可之处。既既然契约不不可能对每每一种可能能情况下的的资产使用用的所有方方面都作出出规定，就就应找出一一个有决定定权的人，这这就是资产产的所有者者。在资本本市场上，有有决定权的的人行使的的是剩余控控制权。一一项资产的的所有者拥拥有对该项项资产的剩剩余控制权权，就具有有可以按任任何不与先先前的契约约、惯例或或法律相违违背的方式式决定资产产如何使用用的所有权权力。在不完完全契约状状态下，剩剩
11、余控制权权对企业进进入资本市市场筹资形形式的影响响表现在：在不完全全契约条件件下，如果果融资采用用发行带投投票权的股股票方式，企企业的剩余余控制权应应配置给投投资者;如如果融资采采用发行不不带投票权权的股票方方式，企业业的剩余控控制权应配配置给管理理者(董事事);如果果融资采用用发行债券券的方式，企企业的剩余余控制权就就应配置给给债权人。企企业应根据据自己的目目标函数和和收益成本本约束来决决定用股权权还是债券券融资。2、隐隐性契约、激激励契约、最最优契约隐性契契约，又叫叫默认契约约，显性契契约的对称称。该契约约的本意是是用于解释释雇主与雇雇员之间的的劳动工资资关系，即即雇员除了了按劳动契契约获
12、得工工资福利外外，还可以以按与雇主主事先达成成的默契，在在自然状态态出现变化化时可以额额外获得公公平合理的的保险额。比比如说劳动动契约中的的工资，可可能包含法法定保险，但但如果发生生劳动契约约未明确规规定的工伤伤事故雇主主是否应该该赔付，这这就属于隐隐性契约需需要解决的的问题。激励契契约，是指指在”委托托代理”关关系中，委委托人采用用一种激励励机制以诱诱使代理人人按照委托托人的意愿愿行事，以以激发代理理人的工作作效率，强强化其责任任心。激励励契约的实实施，意味味着较高的的工资、福福利将支付付给具有较较高效率、优优良业绩的的代理人，如如董事。最优契契约，指在在一种现实实约束条件件下达到较较优效果
13、的的一种契约约(不是经经济学上的的帕累托最最优)。形形成最优契契约的条件件是：(11)缔约双双方共担风风险;(22)契约的的内容要尽尽可能全面面地利用信信息;(33)报酬结结构的设计计要与信息息性质、不不确定性因因素和风险险避免的判判断相适应应。3、不不对称信息息不对称称信息是指指市场上的的相关信息息在交易双双方是不对对称分布的的，该不对对称情况对对交易行为为、市场效效率均产生生重要影响响。当市场场上的一方方当事人无无法观察到到对方当事事人的行为为或无法获获知对方当当事人完全全信息时，就就出现了信信息不对称称(Asyymmettric Infoormattion)。如老师师和同学之之间就是信信
14、息不对称称的关系，下下课后老师和同同学就各自自不知道对对方的状况况了。不对称称信息在资资本市场所所引发的问问题是：逆向选选择(Addversse Seelecttion)。投资者者一般根据据优质企业业和劣质企企业证券的的概率分布布估算出证证券的预期期价值进行行投资选择择。但因劣劣质企业积积极推销其其证券并以以高于其内内在价值的的溢价水平平卖出，而而优质企业业反而不能能实现相应应高的溢价价水平筹资资，这就产产生了不合合理的资金金配置机制制，即资金金向劣质企企业流动，出出现”劣币币驱逐良币币”现象，优优质企业被被挤出市场场，投资者者得不到满满意的回报报，从而对对市场丧失失信心。道德危危险(Moor
15、al Hazaard)。作为代代理人的大大股东、管管理层与普普通投资者者存在的信信息不对称称，必然导导致普通投投资者难以以掌握企业业内部真实实、完整的的信息，从从而使代理理人产生偷偷懒、懈怠怠、机会主主义以及其其他损害投投资者利益益的行为，产产生代理人人的道德危危险。这是是证券市场场上存在的的一个比较较严重的问问题。4、契契约人：有有限理性、机机会主义威廉姆姆森(Wiilliaamsonn)认为，现现实中的人人都是”契契约人”，他他们无不处处于交易之之中，并用用各种或明明或暗的契契约来规制制他们的交交易。威廉廉姆森在其其经典名著著资本主主义的经济济制度中中指出：由由于契约不不完备性所所产生的交
16、交易成本，是是导致资源源配置效率率降低的重重要原因。交交易成本成成立的两个个重要行为为假定：有有限理性(bounnd raationnale)、机会主主义(oppporttunissm)。有限理理性：人类类大脑在处处理信息、系系统地阐释释、解决现现实世界的的复杂问题题方面存在在局限性。因因此，缔约约者要想签签订一个包包括对付未未来随机事事件的详尽尽的契约条条款是不可可能的。机会主主义：人们们往往运用用诡计来寻寻求个人利利益，包括括逃避责任任、欺诈以以及其他非非最优的行行为。在少少数交易参参与者的条条件下，参参与各方都都会通过具具有机会主主义动机的的陈述、无无休止的争争论来寻求求对自己最最有利的
17、条条件。企业组组织之所以以可以降低低交易成本本，提高资资源配置效效率，就在在于企业内内部组织及及等级结构构决定了可可以通过专专业分工处处理信息，减减少不确定定性;选择择激励与控控制技巧，扼扼制机会主主义;资产产专业化程程度越高，就就越有可能能在组织内内部更有效效率地进行行交易。企企业内部有有各种各样样的分工，集集体的思维维总是高于于个人的思思维，集体体决策总是是优于个人人决策，这这样就可以以降低交易易成本。5、委委托代代理理论契约理理论认为，企企业的本质质是契约的的集合，企企业是受契契约关系约约束的资源源所有者集集合而成的的”联盟”。这这一”联盟盟”组织体体的显著特特征是团队队生产。由由此，产
18、生生了所有者者与管理者者，股东与与债权人，企企业和雇员员、供应商商、客户之之间的委托托代理理关系。在任何何一种涉及及非对称信信息的交易易中，享有有信息优势势的一方(即infformeed pllayerr知情者)为代理人人，另一方方(即Unninfoormedd plaayer不不知情者)为委托人人。经济学学中的委托托代理理理论试图图模型化如如下一类问问题：一个参参与人(委委托人)想想让另一个个参与人(代理人)按照自已已的利益选选择行动，但但委托人不不能直接观观测到代理理人选择了了什么行动动，所能观观测到的只只是另一些些变量，这这些变量由由代理人的的行动和其其他的外在在的随机因因素共同决决定，
19、因而而只是代理理人行动的的不完全信信息。委托托人的问题题是，如何何根据这些些观测到的的信息来评评价、奖惩惩代理人，以以激励其选选择对委托托人最有利利的行动。在委托托代理理关系中，由由于信息不不对称，委委托人需要要设计激励励合同以诱诱使代理人人选择对委委托人最有有利的行动动;或者在在逆向选择择等情况下下，委托人人与代理人人签订契约约。形成契契约约束的的必要性在在于：1)掠夺(hhold up)和和从属性(dtpeendennce)：团体中的的每一项资资源都依赖赖于团体内内的其他资资源，团体体成员容易易受诱惑去去掠夺依赖赖性资源以以获取租金金。由于团团队共同创创造价值，还还必须解决决将创造出出来的
20、价值值根据成本本最小化原原则按比例例分配给每每一个投入入要素的所所有者，因因此需要制制订合约。22)道德风风险(mooral hazaard)与与可塑性(plassticiity)：当委托人人、因素所所有者对代代理人、要要素所有者者的行为产产生依赖性性，且获取取后者行为为的信息要要付出高昂昂代价时，就就会产生道道德风险。雇雇员逃避对对雇主的责责任、债务务人转移资资产、管理理者没有足足够的细心心管理非自自己所有的的资产，均均属道德风风险。使用用者可以任任意支配资资产或投资资，这种资资产或投资资就是”可可塑的”。由由于可塑性性和监督成成本而产生生的道德风风险，是企企业合约应应解决的问问题。代理关关
21、系产生的的成本包括括：订约成成本;监督督、控制代代理人的成成本;保证证成本(确确保代理人人作出最优优决策或保保证委托人人蒙受次优优决策损失失而得到赔赔偿);福福利损失(不能完全全控制代理理人行为而而产生的剩剩余损失)。四、资资本市场法法制创新：观念上的的思考1、修修改、弥补补法律并非非解决法律律的不完备备性根据现现代契约理理论，契约约的理想状状态是完全全契约，即即包括双方方或多方在在预期未来来的事件发发生时所有有的权利义义务。但在在现实中，绝绝大部分契契约或者说说全部契约约都是不完完全的，这这是因为签签约方在事事前对未来来所做的预预期仅仅是是基于各方方的主观评评估，未来来所面临的的不确定性性在
22、本质上上是不可预预期的。将将这一理论论推而广之之可以发现现，不但经经济学意义义上的契约约是不完备备的，法律律意义上的的契约、规规章制度、法法律条款也也是不完备备的。著名学学者许成钢钢教授正是是由此率先先揭示了法法律的不完完备性。许许成钢认为为，一个完完备的法律律应该具备备以下条件件：法律不不能自相矛矛盾;法律律适用于所所有主体;法律适用用无限长的的时间。正正是由于这这三个条件件，使得”完完备法律”是是不存在的的，法律不不可能完全全具备这三三个条件。由由于法律不不完备，就就会产生种种种问题。比比如由于法法律不可能能写清楚所所有事项，人人们就可能能认为作某某些事时不不会受到法法律的制裁裁，即所谓谓
23、的”阻吓吓不足”;如果法律律完全将一一些行为禁禁止，就会会带来”阻阻吓过度”，法法律过于严严厉，人们们的某些良良性行为也也会被禁止止。可见，由由于法律的的不完备性性，要想使使法律设计计到最优是是不可能的的。在法律律不完备的的情况下，如如果仅依赖赖法庭被动动执法，肯肯定会导致致对违法行行为或是阻阻吓不足，或或是阻吓过过度。因此此，引入监监管机构以以主动方式式执法可以以改进法律律效果，弥弥补法律不不完备性之之不足。例例如银监会会、证监会会和保监会会的设立就就是为了弥弥补法律的的不足而设设立的。基于以以上理论，我我们认为：首先，试试图以修改改法律的方方式使法律律条款尽善善尽美，使使法律具有有完备性是
24、是不切实际际的。从这这个意义上上说，修改改法律、弥弥补法律之之不足并不不是完善法法律，而是是使法律的的执行更具具有现实性性、针对性性，使法律律的调整功功能更加有有效。其次次，在资本本市场领域域对法律不不完备性的的最好弥补补，是建立立低成本、高高效率、公公正执法的的监管机构构，以及依依赖于具有有强制力的的司法机构构的适度介介入。在金金融监管机机构不能完完全进行监监管的领域域，法院等等司法机构构的介入也也会弥补监监管不足。当当然，需要要着力解决决监管失灵灵和司法阻阻碍之弊端端。第三，企企图将所有有的不良行行为、利已已行为、败败德行为定定性为非法法，从而予予以彻底杜杜绝的立法法动机，潜潜意识追求求的
25、是法律律责任完备备化的目标标，而这是是一种错误误的观念。有有些行为是是需要道德德、伦理来来规制的，如如果都纳入入法律范围围用法律来来调整是一一种不正确确的观念，是是对法律的的曲解。有有一个例子子就是内幕幕交易。从从美国的证证券法到中中国的证券券法通常都都把内幕交交易定性为为一种犯罪罪行为、一一种严重的的证券欺诈诈行为，我我国证券法法、刑法对对内幕交易易的规定相相当严厉。但但不论是美美国还是中中国，内幕幕交易天天天都在发生生，仅有很很少的犯罪罪被惩之以以法。那是是否是法律律太过严厉厉?这一问问题，西方方学者几十十年前就有有思考，有有人认为适适当的内幕幕交易是一一种激励机机制，但主主流思想仍仍认为
26、内幕幕交易违法法。各国证证券法将内内幕交易的的信息范围围、适用主主体无限制制扩张，非非但没有阻阻却内幕交交易，反而而在某种程程度上不利利于对所有有者、管理理层的激励励，就是一一个很好的的例证。2、股股东、管理理者、投资资者之间的的利益冲突突，症结是是信息不对对称新古典典契约理论论假定信息息是对称的的。但自阿阿克尔洛夫夫把不对称称信息引入入对市场的的研究，并并使信息经经济学成为为主流经济济学的一部部分以后，人人们已认识识到信息的的不完全和和不对称是是市场经济济存在利益益冲突的重重要根源。现现代契约理理论认为，资资源配置达达到最优状状态的重要要前提之一一是私人决决策者拥有有充分、准准确、全面面、及
27、时的的信息。证券市市场中的信信息不对称称现象十分分普遍和突突出，加之之搜集和处处理信息的的成本较高高、搭便车车现象的出出现，使得得愿意开发发并供给信信息资源的的市场主体体失去积极极性，从而而导致证券券市场信息息供给不足足。内幕交交易、市场场操纵、虚虚假陈述的的存在和泛泛滥，更凸凸现了普通通投资者在在获取信息息资源方面面的法律困困境。鉴于于信息在资资本市场资资源配置中中的核心作作用，立法法和政府机机构应当致致力于解决决市场信息息不对称和和信息不完完全的问题题，为投资资者创造获获取真实、准准确、充分分、及时的的信息的市市场环境和和法制环境境。3、赋赋予国有股股、法人股股以完全转转让性在我国国证券市
28、场场上，由于于作为非流流通股的国国有股和法法人股的普普遍存在，使使得股权分分散无法达达到预期的的理想状态态。尽管上上市公司的的股权分散散标准均符符合公司法法第1522条第四项项规定的最最低标准(持有股票票面值达人人民币10000元以以上的股东东人数不少少于10000人，向向社会公开开发行的股股份总数的的25%以以上)，但但在非流通通股大比例例存在的情情况下，该该种最低分分散比例实实际上被稀稀释。当然然，从理论论上说，国国有股、法法人股的资资源所有人人可以通过过所有权统统一降低代代理成本和和解决可塑塑性资源条条件下的道道德风险。但但对公众公公司而言，所所有权统一一是几无可可能的。而而且，公众众公
29、司的所所有权由许许多人共享享，如果部部分股东拥拥有专业化化资源而其其他股东没没有此权力力也会产生生道德风险险。股东们们在不能采采取最佳方方式达成一一致意见的的情况下，可可以通过股股份的可转转让性而得得到解决(即”用脚脚投票”)。因此，赋赋予国有股股和法人股股以完全转转让性(除除协议转让让外，还应应进入交易易市场竞价价转让)，尽尽快实现与与公众股一一样的竞价价流通，是是实现股权权充分分散散，解决资资源可塑性性，公平分分享专业化化资源的有有效途径(据最新消消息，我国国年内要解解决股权分分置的问题题)。4、监监督和激励励管理人员员(代理)的新制度度安排如果一一家公司的的管理者不不是唯一的的所有者，就
30、就会产生代代理成本。股股东通常把把管理权委委托给管理理人员以对对公司实施施控制。管管理人员(董事、经经理)作为为资源所有有人(股东东)的代理理人，在尽尽职尽责的的情况下，可可以防止公公司资源因因股权分散散而被机会会主义行为为掠夺的风风险。但另另一方面，只只要管理人人员不是1100%的的所有者，他他们就会躲躲避责任，如如过分地消消费工资之之外的额外外补贴;不不谨慎勤勉勉地把握盈盈利的投资资机会。躲躲避责任的的代价主要要由委托人人承担。传统的的法律制度度为解决代代理人问题题往往强调调管理人员员的忠实义义务、注意意义务，并并严厉禁止止自我交易易、内幕交交易、不当当关联交易易。然而其其效用十分分有限，
31、且且不能降低低代理成本本。新的制制度安排应应考虑：11、通过激激励机制(如股票期期权)的设设计，将管管理人员躲躲避责任、消消极怠工的的代价(福福利损失)转由其承承担，而不不应由股东东(委托人人)承担。22、使监管管机制市场场化。管理理人员应当当受到内部部竞争(其其他人取代代)和外部部竞争(管管理人市场场)的监督督。与此相相适应，法法律应当放放宽委托人人解除不称称职管理人人员的条件件，简化解解职程序(而我们现现在解聘上上市公司董董事的程序序却非常繁繁琐)。33、促进控控制权市场场的发展。公公司控制权权市场(公公司购并)理论假定定：公司管管理效率与与公司股票票的市场价价格是高度度正相关的的。经营管
32、管理不好的的公司的股股票价格会会相对于它它所在的行行业或整个个市场的股股票价格下下跌。如果果一个公司司的股价较较低，那些些相信能更更有效管理理该公司的的人就会预预期从购并并该公司中中获取大量量的资本利利得，因此此较低的股股价往往会会导致公司司被购并，是是控制权市市场保证了了公司管理理人之间的的有效竞争争，并对没没有控制权权的小股东东提供了强强大的保护护。5、完完善以股东东为终极决决定者的决决策控制系系统所有权权与控制权权的分离，是是现代公司司制度的一一个重要特特征。由于于所有权非非常广泛地地分散于大大量股东间间，导致一一般股东无无法有效地地行使股东东权监督公公司管理层层，公司股股东实际上上丧失
33、了对对其所有的的资源的控控制权，管管理层实际际上控制、支支配并在某某种程度上上享有公司司的资源。早早在二十世世纪五十年年代，美国国学者Beerle和和Meanns就揭示示了这一现现象，他们们指出：由由于管理权权和所有权权不是由同同一个人持持有，管理理层利益和和所有者利利益并不一一致，且存存在着利益益冲突，在在所有权分分散时，对对这种冲突突的解决往往往是以有有利于管理理层而告结结束的。在所有有权和控制制权分离的的公司，风风险承担与与决策职能能可以分离离。股东享享有无限制制的剩余资资产索取权权和有限责责任，并且且可以转让让股份，现现金流量的的不确定性性的巨大风风险由众多多的人来分分担。股东东享有决
34、策策控制权;决策管理理职能委托托给拥有相相关知识和和信息的代代理人。决策控控制系统的的特征：(1)决策策等级制度度;(2)员工和管管理者之间间的相互监监督系统;(3)决决策控制权权通常授予予董事会行行使，内部部控制由专专家董事(独立董事事)执行。决策过过程包括下下列要素：资源分配配及合约草草拟的初始始建议;在在可供选择择的决策方方案中选优优;执行经经过批准的的决策;监监督一评价价决策代理理人的表现现;激励、奖奖励系统。公司法法或证券法法中将发起起人协议、公公司章程、招招股说明书书、公司募募集资金运运用计划、财财务预决算算方案等重重大事项的的决定权授授予股东会会行使，就就是对股东东作为所有有权人
35、和终终极决定者者的法律地地位的确认认和尊重。董董事会、经经理阶层的的职权是由由股东之间间的契约安安排所赋予予的，本质质上并非法法定权利。法法律实施中中所暴露出出来的决策策者(股东东)和管理理者(董事事)，管理理者和执行行者(经理理)之间的的权力冲突突(如经理理的法定职职权侵蚀董董事会权力力)，在很很大程度上上归因于立立法者用法法律条文取取代了本应应由所有者者的契约合合意进行的的权力配置置。当然，法法律不禁止止所有权人人将其权力力部分转移移给管理者者行使，只只要这种转转移不违背背法律的强强行性规范范和社会公公共利益。但但无论是管管理者、执执行者，还还是债权人人、第三人人，非因法法律规定、司司法裁判或或所有权人人同意，不不得侵袭、妨妨碍所有权权人的终极极决定权。