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1、英美保释制度之我见一、保保释制度基基本介绍(一)保释的含含义根据朗朗文法律词词典的介介绍，保释释是指“在在被逮捕的的人提供担担保或者接接受特定条条件的情况况下将其释释放的制度度”。保释释制度发源源于英国，大大约形成于于12-113世纪。波波洛克和梅梅特兰认为为保释制度度直接产生生于实际需需要，而不不是对抽象象自由的热热爱。11经历了了500年年的缓慢发发展，英国国18266年颁布的的刑事司司法法令才才在本质上上彻底改造造了旧时代代的保释，使使之成为一一个全新的的制度。保保释权的概概念开始显显现，并成成为公民的的一项基本本权利。英英国19976年保保释法第第1条规定定：(1)在某人被被指控或被被
2、宣告有罪罪的程序中中或者相关关的程序中中，可准予予保释。(2)因为为某一罪行行被逮捕或或正在被签签发逮捕证证的犯罪人人可准予保保释2。法律倾倾向于给予予任何被监监控者保释释，准予保保释是常态态，而不准准保释反而而有着十分分严格的规规定。(二)保释的一一般程序英美国国家要求对对于被逮捕捕的犯罪嫌嫌疑人应尽尽快由法官官或警察决决定将其保保释还是羁羁押，一般般来说，保保释的程序序分为申请请、听审、裁裁定以及救救济四个阶阶段。1、申申请。这一阶阶段一般处处于每个诉诉讼阶段结结束之后，最最为常见的的是犯罪嫌嫌疑人被强强制到案之之后。但是是由于英美美各国将保保释在一定定范围之内内作为一种种权利赋予予了犯罪
3、嫌嫌疑人和被被告人，所所以在大多多数情况下下，被告人人自己无须须提出申请请，而由具具有保释决决定权的官官员依职权权批准。根根据英国11994年年的刑事司司法与公共共秩序法第第27条的的规定，警警察能够对对被告人的的保释附加加除了要求求被告人居居住在保释释旅馆之外外，他们认认为合适的的任何条件件。2、听听审与抗辩辩。听审并并非保释程程序的必经经阶段，因因为在犯罪罪嫌疑人或或被告人符符合获准保保释条件的的情况下，法法官没有必必要举行听听审，而可可以直接决决定保释。美美国19984年联联邦保释改改革法规规定，法官官只能在听听审后才能能决定羁押押被告人，对对于暴力性性犯罪、重重大毒品犯犯罪和可能能判处
4、死刑刑或终身监监禁的案件件，应由检检察官提出出申请，司司法官举行行听审33。在其其它案件中中，法官一一般可以依依职权决定定听审。保保释程序中中也突出体体现了当事事人主义的的抗辩性原原则，当检检察官与辩辩护律师双双方不能就就保释与否否达成一致致时，那么么法院将进进入一个完完全抗辩的的模式。在在决定是否否保释的过过程中，法法官必须聆聆听被告人人的辩解，并并且在公开开法庭上听听取控诉方方和被告方方的辩论。所所有拒绝给给予保释的的决定也是是公开作出出的。法院院必须将拒拒绝保释或或科加保释释条件的理理由作详细细记录，并并且应当尽尽快地将记记录副本送送达被告人人。一般来来说，保释释决定的作作出必须有有律师
5、和检检察官的参参与。3、裁裁定。不论法法官是否同同意保释都都必须作出出正式裁定定，因为这这一裁定将将成为被告告人申请救救济的基础础。若法官官准予保释释，则裁定定中必须明明确被保释释人所应遵遵守的条件件以及违反反保释规定定后的处罚罚;若法官官不准许保保释，则其其必须明示示否决的理理由。4、救救济。“没有有救济就没没有权利”。英英美各国对对保释的救救济也规定定得较为详详细。苏格格兰19995年刑刑事诉讼法法规定被被告人对保保释决定不不服也可以以通过复审审和提出上上诉的方式式来寻求救救济4。此外，英英美国家大大都规定了了有关申请请人身保护护令的程序序，人身保保护令55是对关关押者发出出的一种司司法命
6、令，其其作用是对对羁押或监监禁的合法法性进行审审查，对违违法的羁押押或监禁加加以纠正。(三)保释的方方式英国法法中，保释释可分为无无条件保释释和附条件件保释。无无条件保释释先于附条条件保释产产生，适用用很广泛。无无条件保释释，释放时时不要求提提供金钱和和证人担保保或其他条条件。相比比无条件保保释，英国国为附条件件保释设置置了各种各各样的条件件。附条件件保释基本本适用于触触犯严重罪罪名的犯罪罪嫌疑人。最最常适用的的条件包括括在指定的的地址居住住、不与指指定的人员员接触、不不去特定地地方、实行行宵禁、在在某一具体体的时间向向警察署汇汇报、在一一定的限制制条件下，法法院可以要要求提供保保证金来确确保
7、被告人人准时到庭庭。其它还还有时间限限制、交出出护照、电电子技术监监控等。6(四)保释制度度的运行保保障在建立立保释制度度的国家，支支持保释的的社会组织织和机构提提供的服务务为保释制制度创造了了良好的运运作环境。英英格兰和威威尔士国家家缓刑部门门在提供专专家意见资资料和协助助法院对被被告人制作作保释或监监禁决定方方法上扮演演着重要角角色。如在在法庭上缓缓刑工作人人员的权利利包括提供供保释资料料服务、有有权使用缓缓刑和保释释旅馆、汇汇报罪犯的的情况以协协助法院的的量刑决定定、有权使使用社区矫矫治或提出出还押监禁禁等，在保保释程序中中发挥着独独特作用。7保释旅旅馆于19972年产产生于英国国，目的
8、在在于通过提提供有个固固定的场所所，对被告告人进行严严格的监督督，帮助他他们服从社社会矫治。英英国艾塞克克郡资深缓缓刑监护官官 Gillliann Hurrst介绍绍说，法院院可以命令令这些被告告人住进保保释旅馆，该该人可能没没有稳定的的地址，可可能是无家家可归或无无稳定居住住地的人，法法院关注他他们是否会会在保释期期间再犯罪罪。该人的的经常居住住地可能不不适合作为为确定保释释的地点，例例如他们可可能会侵害害其父母或或子女，如如果对审判判或处罚的的罪行不在在社会上进进行监督就就有可能预预示着使公公众处于一一种危险之之中，就有有必要指定定他住进保保释旅馆，这这样有利于于对保释人人的监控8。专门保
9、保释支持小小组可以了了解被告人人、嫌疑人人的生活背背景、心理理状态，并并提供帮助助，恢复其其积极生活活的信心，向向其解释出出庭的程序序意义，确确保其出庭庭等。英国国还有值班班律师制度度，值班律律师随叫随随到，费用用由国家支支付，能及及时地为嫌嫌疑人提供供保释申请请服务等。二、保保释制度的的理论基础础任何一一项诉讼制制度都是有有其相应的的理论基础础作支撑的的，保释制制度也是如如此。笔者者认为，英英美国家所所盛行的保保释制度，其其理论基础础有如下几几个方面：(一)自由理念念自由是是人权的核核心内容之之一，斯宾宾诺莎认为为“自由比比任何事务务都珍贵”。9人身身自由权是是仅次于生生命健康权权的公民基基
10、本人权之之一，是公公民行使其其它权利的的重要基础础和保障，因因此应尽可可能地给予予保护而不不是剥夺。在在刑事程序序中，强调调对被告人人合法自由由权利的保保护尤为重重要。笔者者认为作为为恢复被告告人审前自自由的保释释制度在很很大程度上上体现了对对这一要求求的满足。如如果说保释释制度中审审前非法定定理由不受受羁押是诉诉讼参与人人享有的消消极自由，那那么在诉讼讼程序中各各个阶段的的保释申请请提出权和和保释请求求复审权、上上诉权则是是诉讼参与与人行使积积极自由权权利的体现现。保释制制度中保释释是常态，羁羁押是例外外，不到万万不得已，个个人自由不不能被牺牲牲。在刑事事诉讼活动动中，倘若若一面堂皇皇地宣扬
11、被被追诉人的的主体地位位和种种诉诉讼权利，一一面却以剥剥夺被追诉诉人的人身身自由为普普遍现象，以以审前羁押押为常态，这这无疑是一一个悖论。(二)无罪推定定无罪推推定，指任任何人在没没有经过法法定的司法法程序最终终确认为有有罪之前，在在法律上应应把他看作作是无罪的的人。贝卡卡利亚说过过：“在法法官判决之之前，一个个人是不能能被称为罪罪犯的。”11“只只要还不能能断定他已已经侵犯了了给予他公公共保护的的契约，社社会就不能能取消对他他的公共保保护”，12“如如果犯罪是是不肯定的的，就不应应折磨一个个无辜者，因因为在法律律看来，他他的罪行并并没有得到到证实” 。133既然那那些等待审审判的犯罪罪嫌疑人
12、在在法律上被被认为是无无罪的，将将那些在法法律上无罪罪的人拘禁禁或羁押在在监狱里就就需要正当当理由。既既然审判结结果宣告前前是无罪的的，那么羁羁押就是与与之相矛盾盾的，除非非完全必要要。由此可可见保释制制度保证了了无罪推定定原则在刑刑事诉讼中中的实现，而而这一原则则又为保释释制度在审审前的进一一步确立和和发展提供供了必要的的理论前提提。(三)控辩平衡衡国家掌掌握着充足足的司法资资源，国家家机关可以以采取一系系列措施和和手段，发发现、证实实、惩罚犯犯罪，以实实现国家的的刑罚权，维维护社会的的整体利益益。但权力力具有易腐腐性、扩张张性、破坏坏性。孟得得斯鸠说过过“一切有有权力的人人都容易滥滥用权力
13、”。14西方人从从不相信国国家权力，认认为国家权权力中潜伏伏着侵犯个个人权利的的危机，为为消除这种种危机，就就必须强调调个人诉讼讼能力与国国家强制力力的均衡，用用权利来制制约权力。在在审前程序序中，被逮逮捕者一旦旦被怀疑有有罪并被限限制人身自自由后，面面对的是强强大的国家家机器，国国家有足够够的人力、物物力、财力力调取和收收集其有罪罪的证据。而而被逮捕者者处于明显显的不利地地位，其申申辩和证明明自己无罪罪比司法当当局证明其其有罪要困困难得多。这这是不公平平的，就像像拳击比赛赛，根本不不是一个重重量级别的的两名选手手是无法相相抗衡的。控辩平平衡是纠正正权力(利利)先天失失衡的有效效方式。设设置相
14、互制制衡的刑事事诉讼权力力(利)既既能满足刑刑事实体法法的要求，又又能体现刑刑事诉讼程程序正义的的内在需要要。在司法法理论中，“正正三角形结结构具有保保障司法公公正的机能能，依赖于于诉讼本身身的机能并并充分发挥挥其制约作作用，能够够使司法获获得公正并并增进人们们的信任”15。笔笔者认为保保释制度的的运转正是是体现了这这样的原则则，首先表表现为法官官裁量原则则，其次表表现为保释释能为被追追诉人带来来明显的利利益。保释程程序基本遵遵循着法官官裁量原则则。英美法法系国家的的诉讼制度度大多遵循循法官裁量量原则。因因为对侦查查、起诉机机关强制处处分权的行行使进行必必要的约束束而又不妨妨碍其追诉诉犯罪的积
15、积极性和主主动性，并并能保证追追究犯罪的的准确性，同同时要保障障嫌疑人在在遭受超期期羁押等不不法侵害时时能够获得得及时、有有效的程序序性救济，使使整个程序序体现出正正当性，这这样重要的的任务只有有法官才能能胜任，这这样的角色色只有中立立的司法机机关才能扮扮演。法官官的超然和和中立具有有独立的内内在价值，它它使控辩双双方得到了了平等的对对待，从而而使裁判结结果更容易易得到双方方当事人的的尊重与信信任。有些些英美法系系国家将决决定保释的的权力不仅仅赋予了法法官，在一一定情况下下，作为侦侦查机关的的警察也可可以决定犯犯罪嫌疑人人能否获得得保释，英英国就存在在大量的警警察保释，但但这主要是是为了提高高
16、司法效率率，和法官官裁量原则则并不相悖悖，因为对对警察决定定不服的可可以向法官官寻求救济济，保释的的最终决定定权还是在在法官那里里。保释权权是平等武武装、控辩辩平衡思想想的一种反反映，它是是为了确保保某项公平平、自然正正义的理念念不受特殊殊情况影响响而赋予的的，是犯罪罪嫌疑人诉诉讼地位提提高的表现现。赋予犯犯罪嫌疑人人、被告人人以审前释释放的权利利，对他的的利益是显显而易见的的：(1)并非每一一个被审前前羁押的人人都受到羁羁押性的刑刑罚。美国国20000年公布的的数据表明明，47%被羁押的的人受到监监禁的刑罚罚，大约227%被宣宣告无罪或或案件被终终止，余下下的部分得得到非羁押押性处罚。很很多
17、情况下下羁押是不不必要的;16(2)可可以表现为为对司法程程序的正面面影响。被被保释的被被告人不需需要羁押，这这样就使得得被告人在在不妨碍刑刑事诉讼进进行的情况况下易于寻寻找证人，发发现新证据据，有更多多的机会与与律师商谈谈，为辩护护做好准备备。(四)诉讼效益益“没有有正当的理理由，人们们不能使程程序在运作作过程中的的经济消耗耗增大。在在其它条件件相同的情情况下，任任何一位关关心公共福福利的人都都有理由选选择经济消消耗较低的的程序”。保保释正体现现着这样的的原则。首首先，如果果行使追诉诉权的国家家机关在追追诉过程中中都倾向于于羁押被追追诉人，就就要求大量量人力物力力的投入，势势必造成司司法资源
18、紧紧张。而保保释制度的的广泛应用用，可以大大大减少羁羁押场所的的压力，减减轻关押犯犯罪嫌疑人人、被告人人的费用。国国家专门机机构便可抽抽出更多的的人力、物物力和精力力投入到刑刑事追诉活活动的其它它环节，从从而合理配配置司法资资源。其次次，由法官官综合多种种因素决定定是否保释释，何时撤撤消保释，可可以保证客客观公正性性，减少因因放纵犯罪罪、冤枉无无辜而导致致案件重新新审理或予予以刑事赔赔偿的机会会，这也是是诉讼效益益的表现。再再次，根据据保释法的的规定，警警察必须在在保释期间间收集证据据以进行指指控，否则则只能将嫌嫌疑人释放放，为了打打击犯罪，警警察必须加加快工作节节奏，提高高效率，而而效率对刑
19、刑事诉讼又又有莫大的的意义。贝贝卡利亚说说过：“惩惩罚犯罪的的刑罚越是是迅速及时时，就越是是公正和有有益，说它它比较公正正是因为它它减轻了捉捉摸不定给给犯人带来来的无益而而残酷的折折磨。”结语：我国取取保候审制制度与保释释制度的差差异存在于于多方面的的，两者的的性质、 运作程序序、保证方方式、保后后的监控措措施、决定定机关、甚甚至律师在在其中发挥挥的作用都都有很大区区别。笔者者以为英美美保释制度度比我国的的取保候审审制度要先先进得多，无无论从理念念还是制度度的规范化化角度来看看，两者差差别都很大大，而所谓谓的差别正正体现着取取保候审的的不足。因因此借鉴国国外的保释释制度模式式，建立有有中国特色色的保释制制度，是对对取保候审审制度改造造的最直接接可行、简简便有效的的办法。文章来源：中顾法律律网 (免费法法律咨询，就就上中顾法法律网）6