09海天强化班民事诉讼法与仲裁制度讲义-杨秀清2699.docx

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1、民事诉讼法与仲裁制度科目 -第 1章 民事诉诉讼与民事事诉讼法 1.1 民事诉讼讼 1.1.11 民事事纠纷及纠纠纷解决机机制 民民事纠纷:主体平等等性 多多元化纠纷纷解决机制制:和解、人人民调解、仲仲裁与诉讼讼。其中和和解是双方方当事人自自行解决纠纠纷的方式式, 而人民调解解、仲裁与与诉讼均借借助第三方方的力量解解决纠纷,但但人民调解解与仲裁属属于社会救救济,而诉诉讼则属于于 公力救济(借借助国家公公权力)。 1.1.22 民事事诉讼是诉诉讼行为与与诉讼法律律关系的综综合 法法院-当事事人或其他他诉讼参与与人 诉诉讼行为是是发生在当当事人、其其他诉讼参参与人与人人民法院之之间的行为为。 诉诉

2、讼行为过过程中产生生的权利义义务关系即即民事诉讼讼法律关系系。 1.2 民事诉讼讼法 民民事诉讼法法的效力 注意:对人的效效力 侧侧重于法律律适用:实实体法与诉诉讼法适用用的区别、诉诉讼法与仲仲裁法适用用的区别,其其中实体法法与仲裁法法(属于社社会救济)可可以适用外外国法,但但诉讼法只只能适用中中国法。 2.1 基本原原则 2.1.11 当事事人诉讼权权利平等原原则 含含义:权利利的相同性性与权利的的对应性 注意与与同等原则则适用的区区别:平等等原则侧重重于解决原原告与被告告行使诉讼讼权利的平平等性; 而同等原原则则侧重重于给外国国当事人以以国民的待待遇。 2.1.22 辩论原原则 内内容:程

3、序序问题与实实体问题,其其中,实体体问题包括括实体事实实与实体法法律适用。 适用于审判判程序。 注意:当事人主主张与辩论论的对象是是法院审理理与裁判的的对象,(08 年年民事诉讼讼法修正案案已确定) 当事 人主张与辩辩论的事实实与证据是是法院裁判判的依据,对对于当事人人无争议的的事实,法法院可以直直接作为裁裁判的依据据。 2.1.33 处分原原则 当事事人处分权权与审判权权相结合成成为贯穿民民事诉讼各各程序制度度的中心线线。 内内容:当事事人可以处处分民事权权利与诉讼讼权利,对对民事权利利的处分一一般通过处处分诉讼权权利来实现现。处分 原则贯穿于于诉讼的全全过程。 2.2 基本制度度 2.2.

4、11 合议议制度 合议议庭的组成成因程序的的不同而不不同。 不同同程序中合合议庭的组组成 程序 合议庭的组组成一审程序审判员组成成或者审判判员与陪审审员共同组组成,并且且陪审员与与审判员有有同等的诉诉讼权利二审程序审判员组成成 重审程序原审人民法法院按照一一审程序另另行组成合合议庭再审程序原来是一审审的,按照照一审程序序另行组成成合议庭;原来是二审审的或者上上级法院提提审的,按按照二审程程序另行组组成合议庭庭 注意:(1) 参参审制不同同于陪审制制 (2) 陪陪审员参加加争议案件件的合议庭庭 2 回避制度度 (11) 回避避的情形:45条 (22) 回避避的决定权权:民事诉诉讼法第447条:

5、3 公开审判判 注注意:(11) 不公公开审理的的案件:涉涉及国家秘秘密与个人人隐私的案案件属于法法定不公开开审理案件件,离婚案件件 与涉及商业业秘密案件件属于当事事人申请不不公开审理理案件。 (2) 不公开开审理与不不公开质证证的区别:证据规规定第 48 条条:涉及国国家秘密、商业秘密、个人 隐私或者法法律规定应应保密的证证据,不公公开质证。 4 两审终审审制度 掌握握实行一审审终审制度度的案件:(1) 最高人民民法院审理理的案件; (2) 适用特特别程序、 督促程序序、公示催催告程序以以及破产程程序审理的的案件。 第3章 主管与管管辖 3.1 民事诉讼讼主管 3.1.11 法院院主管的概概

6、念与范围围 注注意劳动争争议的处理理方式:和和解、调解解、仲裁与与诉讼,其其中仲裁是是诉讼的前前置性程序序。 3.1.22 法院院主管与其其他机关、社社会组织解解决民事纠纠纷的关系系 (11) 与人人民调解委委员会 人民民调解不是是诉讼的必必经阶段,人民调解书不具有与法院生效法律文书同等的法律效力,但具有合同 的约束力。 (22) 与仲仲裁机构 或者者仲裁,或或者起诉。但但劳动争议议仲裁与农农业集体经经济组织内内容的农业业承包合同同纠纷仲裁裁为例外。 3.2 级别管辖辖3.2.11 确定定级别管辖辖的标准注意案件件的性质:专利纠纷纷案件、海海事海商案案件 3.2.22 各级级人民法院院管辖的第

7、第一审民事事案件 注注意中级人人民法院管管辖的第一一审民事案案件:民事事诉讼法第第19条 (11) 重大大涉外案件件; (22) 在本本辖区有重大影响的的案件; (33) 最高高人民法院院确定由中中级人民法法院管辖的的案件。专专利纠纷案案件、海事事海商案件件、认定仲仲裁协议效效力的案件件、撤销仲仲裁裁决的的案件、仲仲裁裁决的的执行案件件、不予执执行仲裁裁裁决的案件件。3.3 地域管辖辖 3.3.11 一般般地域管辖辖 确定标准准:当事人人所在地,其其中,对于于公民而言言,其经常常居住地优优先于住所所地适用。 注意经常常居住地的的判断(意意见第5条条):公民民起诉时连连续居住11年以上的的地方,

8、但但是公民住住院就医的的地方除外外。 原则则规定被告所在在地人民法法院管辖(民事诉讼讼法第222条) 例外外规定原告所在在地人民法法院管辖(民事诉讼讼法第233条) (11) 对不不在中华人人民共和国国领域内居居住的人提提起的有关关身份关系系的诉讼; (22) 对下下落不明或或者宣告失失踪的人提提起的有关关身份关系系的诉讼; (33) 对被被劳动教养养的人提起起的诉讼; (44) 对被被监禁的人人提起的诉诉讼。 注意:被被告被监禁禁或者被劳劳动教养案案件与双方方均被监禁禁或者被劳劳动教养案案件确定管管辖时的区区别。 意见第第 8 条条规定:双双方当事人人都是被监监禁或者被被劳动教养养的,由被被

9、告原住所所地人民法法院管辖;被告被监监禁或者被被劳动教养养 1年以以上的(指指已经被关关了1年以以上,例如如被判6年年但被监禁禁不到1年年的是被告告原住所地地),由被被告被监禁禁地或者被被劳动教养养地人民法法院管辖。3.3.22 特殊殊地域管辖辖 特殊地域域管辖确定定的规律:(9种案案件:合同同、票据、 保险合同同、运输合合同、船舶舶碰撞、交交通事故、侵侵权纠纷、海海难救助费费用案件、共共同海损纠纠纷案件) 其一一、被告住住所地人民民法院有法法定管辖权权,海难救救助费用案案件与共同同海损纠纷纷案件除外外; 其二二、密切联联系是确定定特殊地域域管辖的重重要原则。 票据纠纷纷:票据支支付地(未未约

10、定支付付地的,一一般理解票票据支付人人所在地为为票据支付付地) 保险纠纷纷:保险标标定物(不不动产和动动产),不不动产所在在地,动产产注册地(车车),事故故发生地(保保险合同中中的运输合合同),目目的地(保保险合同中中的运输合合同) 海难救助助:救助地地,安全地地(最先到到达地)3.3.22.1 合同纠纷纷案件的管管辖 (11) 合同同纠纷案件件的法律规规定 关于合同同纠纷法定定管辖的具具体规定: 第一一、因合同同纠纷提起起的诉讼,由由被告住所所地或者合合同履行地地(密切联联系地)人人民法院管管辖。(民民事诉讼法法第 224条) 第二二、如果合合同没有实实际履行,双双方当事人人住所地又又不在合

11、同同约定的履履行地的,应应由被告住住所地人民民 法院管辖。( 民诉意见第 18 条)(天津、北京人约定在上海交货,但为实际履行,此时排斥合同履行地上海) 第三三、购销合合同履行地地按下列情情况确定:a 当事事人在合同同中明确约约定履行地地的,以约约定的履行行地为合同同履行地。当当事人在合合同中未明明确约定履履行地点的的,以约定定的交货地地为合同履履行地。合合同中约定定的货物到到达地、到到站地、验验收地、安安装调试地地等,均不不应视为合合同履行地地。b当事人人在合同中中明确约定定了履行地地点或交货货地点,但但实际履行行中以书面面方式或双双方一致认认可的其他他方式变更更约定的,以以变更后的的约定地

12、点点为合同履履行地。cc 当事人人在合同中中对履行地地点、 交交货地点未未作约定或或约定不明明确的, 或者虽有有约定但未未实际交付付货物,且且双方当事事人住所地地均不在合合同约定的的履行地,以以及口头购购销合同纠纠纷案件,均均不依履行行地确定管管辖。 第四四、加工承承揽合同。以以加工地为为合同履行行地,但合合同中对履履行地另有有约定的除除外。( 民诉意意见第 20 条) 约定定优先 合同纠纷纷案件协议议管辖的规规定 (11、合同;2、书面面;3、五五个选择地地;4、约约定唯一确确定;5、不不违反级别别和专属管管辖) 第一一、合同的双方方当事人可可以在书面面合同中协协议选择被被告住所地地、合同履

13、履行地、合合同签订地地、原告住住 所地、标的的物所在地地人民法院院管辖,但但不得违反反本法对级别别管辖和专属属管辖的规规定。( 民事诉诉讼法第第25条)第二、合同同的双方当当事人选择择管辖的协协议不明确确或者选择择 民事事诉讼法第第 25 条规定的的人民法院院中的两个个以上人民民法院管辖辖,选择管管辖的协议议无效,依依照 民民事诉讼法法第 224条的规规定确定管管辖。( 民诉意意见第 25 条条) (22) 合同同纠纷案件件管辖确定定的思路: 有效协议议管辖优先先于法定管管辖适用。 法定管辖辖(没有协协议管辖或或者协议管管辖无效时时适用) 第一一、被告住住所地人民民法院有法法定管辖权权; 第二

14、二、合同履履行地: A、约约定的履行行地(包括括交货地) 是否明明确; B、约约定履行地地与双方当当事人住所所地的关系系:在其中中一方住所所地,该履履行地有管管辖权;不不在其中一一方住 所地,合同同实际履行行时有管辖辖权,没有有实际履行行时无管辖辖权。 C、当当事人约定定履行地后后,以书面面形式或者者双方一致致认可的方方式变更约约定履行地地的,以变变更后的地地点为 合同履行地地。但是,就就加工合同同而言,以以加工行为为地为合同同履行地,对对履行地另另有约定的的除外。 3.3.22.2 侵权纠纷纷案件的管管辖 (被被告和侵权权行为地) (11) 注意意产品质量量侵权纠纷纷(制造地地、销售地地、侵

15、权行行为地、被被告住所地地)案件(意见299条) 与与因报刊、杂杂志引起的的侵权纠纷纷案件。(执执行措施考考过三次以以上) (22) 注意意合同与侵侵权的竞合合问题。3.3.33 专属属管辖 1 专专属管辖的的案件: 民事事诉讼法第第 34 条:(11) 因不不动产纠纷纷提起的诉诉讼,由不不动产所在在地人民法法院管辖。 (22) 因港港口作业中中发生纠纷纷提起的诉诉讼,由港港口所在地地人民法院院管辖。 (33) 因继继承遗产纠纠纷提起的的诉讼,由由被继承人人死亡时住住所地或者者主要遗产产所在地 人民法院管管辖。 注注意:该条条规定的目目的在于排排斥其他法法院的管辖辖权,因此此,该条规规定既可以

16、以适用于国国内民事诉诉讼案件,也也可以适用用于涉外民民事诉讼案案件。 2 专专属于中国国法院管辖辖的案件: 民事事诉讼法第第 2444 条:在在中国境内内履行的中中外合资经经营企业合合同(注册册在我国)、中外合合作经营企企业合同(注册在我我国)、中中外合作勘勘探开发自自然资源合合同应专属属于中国法法院(利用用别人的技技术来开发发我们的资资源)。 注注意:该条条规定的目目的在于排排斥外国法法院的管辖辖权,因此此,该条规规定仅适用用于涉外民民事诉讼案案件。 注注意:(11) 不动动产专属管管辖的确定定; (22) 专属属管辖案件件之间的排排他性; (33) 专属属管辖不得得对抗仲裁裁。(仲裁裁和诉

17、讼是是两个方面面,专属是是属于诉讼讼方面的)3.3.44 共同同管辖与选选择管辖 共共同管辖与与选择管辖辖是一个问问题的两个个侧面。 民民诉法333条:当事事人向两个个以上有管管辖权的人人民法院起起诉的,由由最先立案案的人民法法院管辖。 3.4 裁定管辖辖 3.4.11 移送送管辖 移送送管辖系人人民法院的的自我判断断,即已受受理案件的的人民法院院认为自己己没有管辖辖权(理由由唯一),即即可将案件件移送给其其认为有管管辖权的人民法法院。 移送送管辖的次次数:只能能1次 管辖辖恒定问题题: (11) 地域域管辖的恒恒定问题:有管辖权权的人民法法院受理案案件后,其其管辖权不不受当事人人住所地、经经

18、常居住地地和行政区区域变更的的影响。(意见344条、355条) (22) 级别别管辖的恒恒定问题:诉讼请求求的增加不不影响管辖辖权,除非非恶意规避避管辖。 (33) 两个个以上人民民法院都有有管辖权的的案件,先先立案法院院不得移送送给其他有有管辖权的的法院;法法院立案时时发现其他法院院先立案,不不得重复立立案;法院院立案后发发现其他法法院先立案案,应移送送管辖。(意见 333 条) 3.4.22 指定定管辖 受移移送人民法法院认为对对移送的案案件无管辖辖权的,应应当报请自自己的上级级人民法院院指定管辖辖。 有管管辖权的人人民法院由由于特殊原原因不能行行使管辖权权的,由自自己的上级级人民法院院指

19、定管辖辖。 管辖辖权发生争争议协商不不成时,由由共同上级级人民法院院指定管辖辖。但报请请共同上级级人民法院院应当逐级级进行。 3.5 管辖权异异议 (11) 异议议的条件 异议议的主体:当事人。注注意有独立立请求权的的第三人与与无独立请请求权的第第三人无权权提出管辖辖权异议,因因 为第三人是是本案的当当事人,但但不是本诉诉的当事人人。 异议议的时间:答辩期 (22) 管辖辖权异议的的处理 对管管辖权异议议的裁定,当当事人可以以上诉。第4章 诉 4.1 诉的概念念 诉就就是当事人人向法院提提出的请求求。 诉是是抽象的请请求 诉诉讼请求时时具体的要要求4.2 诉的要素素 4.2.11 诉的的主体:

20、当当事人 4.2.22 诉的的标的 注意意与诉讼标标的物、诉诉讼请求的的区别: 当事人人之间发生生争议并提提请人民法法院裁判的的实体权利利义务关系系为诉讼标标的; 具体诉讼讼中该实体体权利义务务指向的对对象为诉讼讼标的物; 当事人人基于该实实体权利义义务关系提提出的具体体要求为诉诉讼请求。 4.2.33 诉的的理由 4.3 诉的种类类 4.3.11 确认认之诉 请求求法院确认认某种法律律关系存在在或者不存存在的诉。分分为肯定或或积极的确确认之诉与与否定或者者消极的确确认 之诉。 4.3.22 变更更之诉(也也称形成之之诉) 请求求法院改变变或者消灭灭现存的某某种法律关关系的诉。 4.3.33

21、给付之之诉 请求求法院责令令义务人履履行一定的的实体义务务,以实现现自身合法法权益的诉诉。行为给给付之诉通通常分为积积极行 为给付之诉诉与消极行行为给付之之诉。 注意:(1) 变变更之诉与与给付之诉诉中可能包包含确认之之诉,但不不必然包含含。 (2) 单单纯的确认认之诉与变变更之诉中中没有诉讼讼标的物。 只涉及法法律关系本本身 (3) 结结合案例判判断诉的种种类时一定定以当事人人的诉讼请请求为基础础。 4.4 反诉 (11) 反诉诉主体的特特定性 就原诉诉双方 (22) 反诉诉目的的对对抗性 抵消吞吞并 (33) 反诉诉请求的独独立性 (44) 反诉诉与本诉的的牵连性 基于于同一法律律关系而产

22、产生的目的的对抗的不不同诉讼请请求 基于于相牵连的的不同法律律关系而产产生的目的的对抗的不不同的诉讼讼请求 (55) 反诉诉时间的特特定性:证证据规定第第34条:举证期限限届满前提提出反诉;民诉意意见1884条:二二审中的反反诉:根据据自愿原则则调解,调调解不成的的,告知另另行起诉。 (66) 反诉诉与本诉适适用程序的的同一性(简简易和普通通,都普通通和都简易易可以,但但不同时不不行)第5章 当事人 5.1 当事人概概述 1 当事人的的概念与特特征 2 民事诉讼讼权利能力力与民事诉诉讼行为能能力 注注意:(11) 民事事诉讼权利利能力(抽抽象的)与与当事人适适格(具体的诉诉讼为判断断依据)的的

23、关系。 (2) 未成年年人与精神神病患者的的当事人资资格。 可以作为为当事人但但无诉讼行行为能力 (3) 非实体体当事人的的情形: 特殊情况况下, 没没有民事权权利能力的的人, 有有独立的民民事诉讼权权利能力,可可以作为当当事人。如如失踪人的的财产代管管人、遗产产管理人和和遗嘱执行行人、死者者的近亲属属、清算组组织、破产产管理人。5.2 原告和被被告 5.2.11 以民民事法律关关系为依据据 5.2.22 法人人和直接责责任人问题题 (11) 法人人和内部工工作人员。 取决决于工作人人员的行为为是否为职职务行为或或者授权行行为 (22) 责任任人作为当当事人(意意见49条条) 冒冒用法人或或者

24、其他组组织的名义义 以以尚未成立立的法人或或者其他组组织的名义义从事活动动 以以终止后法法人或者其其他组织的的名义从事事活动 5.2.33 法人人与分支机机构问题: 法人人非依法设设立,或者者虽然依法法设立但没没有领取营营业执照的的,由法人人作为当事事人。(分分支机构)由由法人依法法设立并领领取营业执执照的,由由分支机构构作为当事事人。 5.2.44 雇主主与雇工问问题 取决决于雇工的的行为是否否为雇佣合合同中的行行为,注意意人身损害害赔偿司法法解释第99条的特殊殊规定:即即雇员在从从事雇佣活活动中致人人损害的,雇雇主应当承承担赔偿责责任;雇员员因故意或或者重大过过失致人损损害的,应应当与雇主

25、主承担连带带责任。 5.2.55 因新新闻报道或或其他作品品引起的名名誉权纠纷纷案件的当当事人。 (多次考考到) 根据据最高人人民法院关关于审理名名誉权案件件若干问题题的解答第第 6条的的规定,因因新闻报道道或其他作作品发 生的名誉权权纠纷,应应根据原告告的起诉确确定被告。只只诉作者的的,列作者者为被告;只诉新闻闻出版单位位的,列新新 闻出版单位位为被告;对作者和和新闻出版版单位都提提起诉讼的的,将作者者和新闻出出版单位均均列为被告告,但作者者与 新闻出版单单位为隶属属关系,作作品系作者者履行职务务所形成的的,只列单单位为被告告。 (联联系执行措措施)5.3 共同诉讼讼 5.3.11 必要要共

26、同诉讼讼 (11) 法律律规定的必必要共同诉诉讼的情形形 挂靠靠关系(意意见43条条) 、个个体工商户户与实际经经营者不一一致(意见见46条) 、个人人合伙(意意见47条条) (注注意与合伙伙组织(依依法成立、财财产、组织织)作为当当事人的区区别) 、 企业法人人分立(意意见50条条) 、 借用(甲甲借用乙公公司的合同同专用章)关系(意见52条) 、 保证合同关系(连带与一般保证看担保法19条)(意见53条) 、继承关系(意见54条) 、代理关系(意见55条) 、共有财产关系(意见56条) (22) 标的的的共同 特定定身份关系系、连带债债权与连带带责任、内内部不可分分合同关系系、共同侵侵权行

27、为或或者共同危危险行为 (33) 必要要共同诉讼讼人的关系系内部关系:其中一人人的诉讼行行为经其他他人承认,对对其他共同同诉讼人发发生法律效效力。(民民诉法第553条) 注 意必要共同同诉讼人的的上诉问题题是一个例例外。(意意见第1777条) (44) 必要要共同诉讼讼人的追加加 意见见58条、意意见1833条、意见见211条条 注注意: 人民法院院可依职权权追加必要要共同诉讼讼人,且追追加时区分分为权利人人与义务人人。 实体体权利的只只要不放弃弃的依法追追加为原告告 注意二审审与审判监监督程序中中的追加:即调解不不成的,发发回重审,以以保证当事事人的上诉诉权 注意:哪些些制度既可可以当事人人

28、申请又可可以法院依依职权追加加,被遗漏漏的共同诉诉讼人参加加诉讼,举举证期限的的确定,财财产保全,诉诉讼中止等等等 民民事,私权权,看制度度的设置目目的,单一一保护当事事人利益 单方申申请(法院院没必要插插手),保保证法院审审判权的实实行(就法法院),有有些制度需需要当事人人协商的 当事人不不协商或协协商不成 法院可可以依职权权行使。5.3.22 普通通共同诉讼讼人 当当事人一方方或者双方方为二人以以上,诉讼讼标的为同同一种类,人人民法院认认为可以合合并审理,当当事人也同同意 合并审理的的诉讼。 注意意普通共同同诉讼人的的独立性 诉讼讼行为独立立 特殊殊情形独立立 裁判判结果独立立5.4 诉讼

29、代表表人 5.4.11 诉讼讼代表人的的概念 (起诉之之人数确定定和起诉之之人数不确确定)5.4.22 诉讼讼代表人的的相关程序序问题 (11) 诉讼讼代表人的的确定 在人人数确定的的代表人诉诉讼中,由由全体当事事人推选共共同的代表表人,也可可以由部分分当事人推推选自己的的代表 人; 推选选不出代表表人的当事事人, 在在必要的共共同诉讼中中亲自参加加诉讼, 在普通的的共同诉讼讼中可以另另行起诉。( 意见第第60条) 在人人数不确定定的代表人人诉讼中,由由当事人推推选代表人人,也可以以由人民法法院提出人人选与当事事人协商,还还 可以由人民民法院指定定代表人。推选不出代表的当事人可以另行起诉。(意

30、见第61条) (22) 诉讼讼代表人的的权限 诉讼代表人人变更、放放弃诉讼请请求或者承承认对方当当事人的诉诉讼请求,进进行和解,(特特殊性权利利 直接接涉及到当当事人具体体的权利的的)必须经经被代表的的当事人同同意。 (1500人把我告告了,我反反诉(1550人)没没有实践的的可能性) 5.5 第三人 5.5.11 有独独立请求权权的第三人人 (第第三人丙来来了,你们们都别争,是是我的;告告本诉的原原告和被告告) 有独独立请求权权的第三人人处于参加加之诉的原原告地位,注注意有独立立请求权的的第三人参参加诉讼后后,本诉的的原 告申请撤诉诉时的处理理。(意见见第1600条) :有独立请请求权的第第

31、三人参加加诉讼后,原原告申请撤撤诉,在法法院准许撤撤诉后,有有独立请求求权的第三三人作为另另案原告,本本诉的原告告与被告作作为另案被被告,诉讼讼另行进行行。有独立立请求权的的第三人与与必要共同同诉讼人之之区别 区别项有独立请求求权的第三三人必要共同诉诉讼人 参诉依据有独立的请请求权存在共同的的权利义务务关系 参诉地位参加之诉的的原告可以为共同同原告,也也可以为共共同被告参诉方式主动参加,即即起诉方式式可以主动参参加,也可可以被人民民法院依职职权追加参诉时间 一审审开始后,结结束(法定定辩论终结结之前)之之前可以在一审审、二审、审审判监督程程序的各阶阶段参加 参诉目的仅维护自己己的合法权权益维护

32、自己以以及共同诉诉讼人的合合法权益 争议对象本诉的原、被被告双方当当事人仅为对方当当事人 合并种类 两个独独立之诉的的合并诉讼主体的的合并 5.5.22 无独独立请求权权的第三人人 (11) 参诉诉根据:法法律上的利利害关系 (和和案件的判判决结果又又直接联系系关系) 实务中的的几种常见见类型 (a) 连环合同引引起的诉讼讼 (b) 因使用原材材料加工成成品引起的的诉讼 最高人民法法院 关关于在经济济审判工作作中严格执执行 中中华人民共共和国民事事诉讼的的若干规定定中第 9条、 第 10 条以及第第 11 条中关于于不能作为为无独立请请求权第三三人的具体体规定。 第 9 条规规定,受诉诉人民法

33、院院对于原被被告双方争争议的诉讼讼标的无直直接牵连和和不负有返返还或者赔赔偿义务的的 人,以及与与原告或被被告约定仲仲裁或有约约定管辖的的案外人,或或者专属管管辖案件的的一方当事事人,均不不得作为无无 独立请求权权的第三人人通知其参参加诉讼。 第 10 条条规定,人人民法院在在审理产品品质量纠纷纷案件中,对对原被告之之间法律关关系以外的的人,证据据已证明其其 已经提供了了合同约定定或者符合合法律规定定的产品的的,或者案案件中的当当事人未在在规定的质质量异议期期内提出异异议 的,或者作作为收货方方已经认可可该产品质质量的,不不得作为无无独立请求求权的第三三人通知其其参加诉讼讼。 第 11 条条规

34、定,人人民法院对对已经履行行了义务,或或者依法取取得了一方方当事人的的财产,并并支付了相相应对价的的 原被告之间间法律关系系以外的人人(善意取取得),不不得作为无无独立请求求权的第三三人通知其其参加诉讼讼。 (cc) 因三三角债引起起的代位权权诉讼 最最高人民法法院关于适适用 中中华人民共共和国合同同法若干干问题的解解释(一)第 116 条规规定:债权权人以次债债务人为被被告向人民民法院提起起代位权诉诉讼,未将将债务人列列为第三人人的,人民民法院可以以追加债务务人为第三三人。两个个或者两个个以上债权权人以同一一次债务人人为被告提提起代位权权诉讼的,人人民法院可可以合并审审理。 (dd) 产品品

35、质量缺陷陷诉讼 根据据 最高高人民法院院关于贯彻彻执行 中华人民民共和国民民法通则若干问题题的意见(试行)第第 1533条的规定定,消费者者、用户因因为使用质质量不合格格的产品造造成本人或或者第三人人人身伤害害、财产损损失的,受受害人可以以向产品制制造者或者者销售者要要求赔偿。因因此提起的的诉讼,由由被告住所所地或者侵侵权行为地地人民法院院管辖。运运输者和仓仓储者对产产品质量负负有责任,制制造者或者者销售者请请求赔偿损损失的,可可以另案处处理,也可可以将运输输者和仓储储者列为第第三人,一一并处理。 法律上利利害关系的的界定 第一一、三个主主体之间存存在两个内内容、客体体相牵连的的法律关系系;

36、第二二、第三人人与本诉一一方当事人人之间的法法律关系有有发生争议议的可能,而而且该争议议直接影响响本诉当事事人 之间的法律律关系。 (22) 参诉诉地位 无权行使使的诉讼权权利(意见见66条) 无权权提出管辖辖权异议,无无权放弃、变变更诉讼请请求,无权权申请撤诉诉。 附条件行行使的诉讼讼权利 是否否有上诉权权(意见666条) 或者调解解的同意与与调解书的的签收权(意见977条) ,取决于是否直接承担义务。 (33) 参诉诉方式 可以以申请参加加,也可以以由人民法法院通知其其参加诉讼讼 第6章 诉讼代理理人 6.1 法定代理理人 法定定代理权随随监护权的的产生而产产生(孩子子出生至成成年父母享享

37、有监护权权;夫妻一一方丧失行行为能力,另另一方取得得监护权;收养人与与被收养人人),随监护权权的消灭而而消灭. (死亡亡;离婚等等等) 法定定代理权为为全权代理理 (类类似于当事事人,但是是以当事人人的名义)6.2 委托代理理人 1 委托代理理人的范围围(律师、公公民):( 意见第第68 条条) 律师师、 当事事人的近亲亲属、 有有关的社会会团体或者者所在单位位推荐的人人、经人民民法院许可可的其他公公民,都可可以被委托托为诉讼代代理人。无无民事行为为能力、限限制民事行行为能力或或者可能损损害被代理理人利益的的人以及人人民法院认认为不宜作作为诉讼代代理人的人人,不能作作为诉讼代代理人。 (涉外外

38、:中国律律师,外国国的律师(不不以律师身身份)和公公民以公民民身份在我我们国家可可以作代理理人) 2 委托代理理人的权限限:授权委委托书中仅仅写全权代代理而无具具体授权的的,诉讼代代理人无权权代为承认认、放弃、 变更诉讼请请求,进行行和解,提提起反诉或或者上诉。(意见第69条) 3 委委托代理人人后,本人人可以不出出庭,但离离婚案件除除外。委托托了代理人人的离婚案案件的当事事人,本人人除不能表表达意志的的外,仍应应当出庭。确确因特殊情情况无法出出庭的,必必须向人民民法院提交交书面意见见。(民诉诉法第622条)【诉讼参与与人=法院院、检察院院+诉讼参参加人+其其他诉讼参参与人】【诉讼参加加人=当

39、事事人+代理理人 其他诉诉讼参与人人=证人+鉴定人+翻译+勘勘验人员(法法院之外的的勘验人员员)】 诉讼讼代理人与与诉讼代表表人的区别别不要混混淆比较内容诉讼代理人人诉讼代表人人产生依据法律规定或或者授权委委托在人数确定定的代表人人诉讼中,由由当事人推推选;在人人数不确定定的代表人人诉讼中,由由当事人推推选、与法法院协商或或者由法院院指定与诉讼标的的利害关系系与诉讼标的的没有利害害关系与诉讼标的的有利害关关系诉讼行为的的后果由被代理人人承担既及于代表表人本人,也也及于被代代表的当事事人参加诉讼目目的维护被代理理人的合法法利益维护本人及及其所代表表的当事人人的合法利利益诉讼地位不具有当事事人的诉

40、讼讼地位具有当事人人的诉讼地地位第 7章 民事诉诉讼证据 7.1 民事证据据概述 证据据与证据材材料 (证证据,指证证据材料经经过质证后后能够作为为定案依据据的材料) 民民事证据,即即能够证明明案件真实实情况的事事实资料。而而证据材料料是指当事事人收集并并提供给法法院以及法法院 调查收集的的能够证明明案件真实实情况的资资料。 证明明标准:盖盖然性占优优标准 (法官的的内心确认认) 证据据的特性: (11) 客观观性 (22) 关联联性 (33) 合法法性 第一、形形式合法;如单位提提供加盖公公章 第二、收收集手段合合法;证证据规定668 条:以侵害他他人合法权权益(如隐私权权)或者违违反法律禁

41、禁止性规定定的方法(如如窃听窃取取)收集的的证据(实实务上录音音、录影,如如不侵犯他他人隐私,一一般认可),不不能作为认认定案件事事实的依据据。 第三、证证据材料转转化为证据据合法质证(当事人及及代理人收收集的和当当事人申请请法院调查查的)7.2 民事证据据的种类 7.2.11 书证证、物证与与视听资料料(一般考考判断) 注意 33 种证据据的鉴别:书证的本本质在于以以物质载体体中记载的的文字、符符号、图案案所反映的的思想内容容 明案件事实实;物证是是以物品本本身的特征征来证明案案件事实。 书证与视视听资料的的区别 书证证与视听资资料的相同同之处在于于两者均以以所载明的的内容证明明案件事实实,

42、其核心心区别在于于,书证的的内容 因已经固定定于一定的的物质载体体之上,具具有直观性性,因此,书书证具有不不可更改的的特征。而而视听资料料的内容则则 存储于特定定的仪器之之中,不具具有直观性性,因此,较较为容易更更改,而且且一旦更改改之后,不不易发现。 7.2.22 证人人证言 主要考证证人的资格格 (11) 单位位(法定代代表人或主主要负责人人)与个人人可以成为为证人,不不能正确表表达意志的的人不能作作为证人。(民诉法770条) 证据据规定第第 53 条的规定定,待证事事实与其年年龄、智力力状况或者者精神健康康状况相适适应的无民民事行为能能力人和限限制民事行行为能力人人,可以作为证证人。 (22) 下列列人员不能能作为证人人:诉讼代代理人、法法官、书记记员、鉴定定人、翻译译人员和检检察人员(抗抗诉) 可以放弃弃原来的身身

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