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1、我国职工参参与公司管管理制度研研究【摘要】 在建立立具有中国国特色的现现代企业制制度问题上上，公司法法人治理结结构的完善善是其核心心问题，国国内法学家家，经济学学家对其论论述颇多，其其中职工参参与公司治治理的问题题在近几年年引起中国国学者的广广泛关注。本本文在对西西方国家职职工参与公公司制度比比较分析的的基础上，提提出构建中中国本土特特色职工参参与制度，以以期完善我我国立法鼓鼓励并保障障公司职工工积极参与与公司治理理，建立符符合市场经经济要求的的现代化企企业制度。【关键字】 公司治治理 职职工参与 本土特特色 现代企业制制度的核心心是建立符符合我国国国情的公司司治理结构构，随着经经济全球化化，
2、国际竞竞争日趋激激烈，最大大程度挖掘掘企业的潜潜力，发挥挥企业的效效能是我国国需要解决决的重大课课题。到目目前为止，不不少国家公公司法都规规定了职工工参与公司司机关制度度，但法无无通法，由由于各国社社会经济条条件和文化化历史背景景不同，各各国职工参参与公司治治理都有自自己的特色色。我们有有必要在借借鉴西方国国家先进经经验的基础础上，探讨讨我国职工工参与公司司治理的主主要方向和和制度安排排。在企业业制度创新新过程中找找出适合本本土国情的的中国职工工参与公司司治理模式式。一、 西西方国家职职工参与公公司治理制制度的比较较分析（一）职工工参与公司司治理制度度的确立西方国家在在长期的探探索中引入入了职
3、工参参与公司治治理制度，体体现了劳动动者参与企企业所有权权分配原则则，形成了了资本所有有者与企业业劳动者共共同治理企企业的新型型公司治理理结构。所所谓职工参参与公司治治理是一种种由公司法法规定的，职职工以特定定方式参与与公司决策策机构、介介入公司决决策程序，影影响公司决决策结果、监监督公司决决策实施的的民主管理理制度。 “职工参与与”一词最早早出现在德德国，与之之相关的立立法可以追追溯到199世纪末。至至今职工参参与公司管管理已经发发展成为各各国普遍关关注的热点点。公司的传统统内部治理理结构确立立了股东本本位原则，公公司被单纯纯视为股东东牟利的工工具，“公司利益益”视为“股东利益益”的同一语语
4、。“只有以所所有权形式式为公司提提供物质资资本的股东东才享有公公司权力，他他们对公司司财产不仅仅享有剩余余索取权，而而且对公司司的经营享享有最高控控制权。” 股东东最有积极极关注与监监控公司的的经营，且且较公司的的其他参与与者有动力力校正经营营者懈怠及及道德风险险。然而自自20世纪纪初以来，这这种被奉行行为一种理理想化、标标准化的企企业治理模模式受到了了企业社会会责任（利利益相关者者理论）的的挑战，职职工参与公公司治理是是公司社会会责任理念念在职工利利益领域的的表现。依依此观点股股东只是公公司利益相相关者之一一，除此之之外公司的的雇员、消消费者、客客户、当地地射社区及及至其他影影响公司和和受公
5、司影影响的社会会公众都分分别与公司司存在某种种利害关系系，故而亦亦是公司的的利害相关关者。没有有这些利害害相关者及及其在公司司中的权益益，作为组组织的公司司将无法存存续，公司司正是所有有利益相关关者围绕权权益获取和和保护的合合作博弈所所形成的关关系网。在在所有利益益相关者中中，职工则则是最重要要的利益相相关者。职职工的工作作、生活甚甚至养老都都与公司的的生存和发发展息息相相关，他们们是公司发发展的主导导力量。这这样公司法法人治理结结构被定义义为股东、债债权人、职职工等利害害关系人之之间有关公公司经营与与权利的配配置机制。各各种利害相相关者应当当共同参与与公司治理理。 随着技术进进步，职工工知识
6、和技技能水平的的不断提高高仅仅具有有人力资本本的劳动者者，当他们们把自己的的体力和智智力作为资资本投入企企业，不可可避免要承承担这种特特定的“人力资本本”投资相关关的风险。尤尤其是在高高度专业化化人力资本本方面的投投资对于公公司财富创创造的方式式极为重要要的情况下下，职工也也是股东，他他们也是剩剩余索取者者并成为剩剩余风险承承担者。“现在已不不是一个劳劳动创造价价值的单因因素经济，而而是资本和和劳动共同同创造财富富的双因素素经济。” 现代代公司已经经成为多元元利益联合合体，不仅仅是资本联联合，而且且也是劳动动与资本的的联合，作作为劳动者者的职工是是其不可忽忽视的构成成部分。（二）西方方国家职工
7、工参与公司司治理的方方式及其成成功经验职工参与公公司治理作作为一种制制度得以确确立，是220世纪以以后的事情情。由于各各国立法环环境，经济济文化背景景各有差异异，在公司司治理模式式的选择上上也有所不不同。从目目前主要市市场国家的的实践看，公公司治理结结构主要有有三种形式式：英美模式式，主要特特点股权具具有高度分分散化，流流通性；机机构持股力力量在公司司治理结构构中作用弱弱小；单层层治理结构构，公司不不设监事会会，由董事事会履行监监督职责。日本模式，法人持股率高，经营者在公司中居主导地位；公司内部决策权与执行权统一，监督和约束主要来自公司外部，一是来自交叉持股的持股公司，二是来自银行的监督。德国
8、模式，股权集中程度很高，银行参与公司治理；双层治理结构，股东会、理事会和监事会权责分明、相互制约；职工参与决定制，企业通过职工代表参与监事会和职工委员会，来实现其参与企业管理的“共同决定权”。公司治理结构形式的不同导致职工参与公司治理在参与方式、参与程度上有所不同。纵观西方发达国家职工参与方式可归结以下三种方式：1.信息参参与方式信息参与是是公司职工工通过特定定机构或劳劳资协议参参与公司管管理，有权权了解公司司的经营状状况，并向向公司决策策机关提出出建议和意意见。这种种参与方式式层次较低低，参与程程度也不够够深。职工工在参与过过程中并无无表决权和和决策权。 根据德德国法所确确立的“契约自由由原
9、则”，在不违违背法律的的前提下，雇雇员可以通通过在劳资资协议中确确定其参与与公司决策策的范围和和方式。内内容主要涉涉及劳动时时间、劳动动报酬、职职工福利等等社会性问问题。一般般是先选出出雇员的谈谈判代表，最最后按法定定程序进行行谈判，然然后签订集集体合同。通通过信息参参与，促进进双方在理理解、信任任合作的基基础上达成成双方利益益的一致，这这是作为企企业重要利利益相关主主体在职工工参与公司司治理中的的重要手段段。2.职工参参与公司机机关职工参与公公司机关是是一种由公公司法规定定的，职工工利益代表表与股东利利益代表一一道参与公公司决策机机关，共同同介入公司司决策程序序，影响公公司决策结结果的公司司
10、民主管理理制度，又又根据各国国选择公司司治理模式式的不同（双双层制或单单层制），而而细化为经经营参与方方式和监督督参与方式式。（1）经营营参与方式式指由雇员代代表直接进进入董事会会，参与经经营决策。这这一制度在在20世纪纪70年代代以来在欧欧洲得到了了广泛的推推行。法国国、德国、丹丹麦、瑞典典等国家都都在立法中中都规定了了雇员进入入公司董事事会制度。德德国19776年参参与决定法法第333条和19956年冶冶矿业劳工工参与法113条都规规定必须在在董事会中中设1名劳劳方董事，由由雇员代表表担任，享享有同等权权利。 法国19986、11988年年对其商商事公司法法进行修修订，规定定了职工可可选举
11、适当当数量的代代表参与董董事会，但但董事数额额不得超过过四个；对对于上市公公司，则不不得超过五五个；并且且职工选举举的董事人人数不得超超过其他董董事人数的的三分之一一。丹麦麦公司法规规定，在雇雇工超过335人的公公司及前33个会计年年度平均雇雇工超过335人的公公司，职工工有权选举举董事成员员，即使董董事会人数数少于6人人，也要为为职工代表表保留2个个席位。 （2）监督督参与方式式指雇员通过过其代表参参加公司监监事会行使使其经济参参与决策权权。德国11956年年冶矿业业劳工参决决法及其其补充法规规定了雇员员代表及股股东代表在在公司监事事会中的“同等代表表制”，适用该该法的企业业必须设立立监事会
12、，监监事会一般般由11名名成员组成成：5名雇雇员代表，55名股东代代表及第111名成员员。19776年参参与决定法法也规定定了雇员在在监事会中中的“同等代表表制”。监事会会负责公司司经营董事事会的任免免，对公司司经营董事事会进行监监督和检查查。在监事事会中雇员员代表与股股东代表的的地位完全全相等，股股东不享有有任何优先先权。而且且双方势均均力敌，雇雇员有可能能完全、充充分的参与与公司决策策。法国劳劳动法规定定，雇员人人数超过550人以上上的企业必必须设立劳劳资协会，该该协会有权权从其成员员中选出22名代表参参加董事会会或监事会会，雇员代代表应邀参参加董事会会或监事会会的所有会会议，并参参加讨论
13、，但但无表决权权。与欧洲洲国家不同同的是美国国公司法引引入了“外部董事事制度”，即在董董事会中设设置一个由由来自于公公司外部且且独立于公公司业务执执行委员会会的外部董董事组成的的内部委员员会专门行行使经营权权，公司职职工可以作作为股东以以外的成员员被选为“外部董事事”行使监督督参与权。职工参与公公司机关制制度不仅对对公司职工工法律地位位的提升，谋谋求公司职职工的最大大利益有深深远的意义义，而且是是完善公司司治理的一一个重要内内容。3.职工持持股参与职工持股又又称所有参参与，是指指职工通过过持有公司司股份成为为其股东，并并参加股东东大会来行行使其民主主管理权利利。这是美美国和日本本雇员参与与公司
14、管理理的重要途途径。职工持股制制度是一种种由企业职职工拥有本本企业产权权的股份制制形式，在在我国广泛泛存在的股股份合作制制就是这种种制度的一一种组织形形式。职工工持股制度度起源于西西方，一般般被称为职工持股股计划（EEmplooyeeStocckOwwnersshipPlanns，简称称ESOPP），是由由美国律师师路易斯凯尔萨在在60年代代最先提出出的。可以以说，职工工持股制度度在西方的的发展历程程并不长，但但它带来的的制度创新新意义和显显著的实际际效果则显显示出强大大的生命力力。职工持持股计划是是在重振美美国经济，改改善传统劳劳资对立关关系的背景景下产生的的，其基础础思想是：在正常的的市场
15、经济济运行的条条件下，任任何人不仅仅可以通过过他们的劳劳动获得收收入，而且且还必须通通过资本获获得收入，这这是人的基基础权利。凯凯尔索认为为，人类社社会需要一一种既能鼓鼓励公平又又能促进增增长的制度度，这种制制度使任何何人都可以以获得两种种收入，即即资本收入入和劳动收收入，从而而激发人民民的创造性性和责任感感，否则社社会将会因因贫富不均均而崩溃；对于美国国经济而言言，如果扩扩大资本所所有权，使使普通劳动动者广泛享享有资本，会会对美国经经济产生积积极影响。现在，ESSOP已成成为西方职职工持股制制度的典型型，虽然它它也是众多多福利计划划的一种，但但与一般福福利计划不不同的是：它不向职职工保证提提
16、供某种固固定收益或或福利待遇遇，而是将将职工的收收益与其对对企业的股股权投资相相联系，从从而将职工工个人的利利益同企业业的效益、管管理和职工工自身的努努力等因素素结合起来来，因此带带有明显的的激励成份份。推行职职工持股的的目的在于于通过职工工拥有企业业一部分股股份参与利利润分配来来提高对企企业的关联联度，曾强强对企业的的凝聚力，并并为企业职职工参与公公司治理提提供制度基基础。如今，以EESOP为为代表的职职工持股制制度的发展展已越来越越趋际化。目目前，美国国已有90000多家家职工持股股的公司，遍遍布各行各各业，日本本上市公司司中的绝大大部分实行行了职工持持股制度，英英国90以上的非非国有公司
17、司都有职工工持股。现现在，欧洲洲、亚洲、拉拉美和非洲洲已有500多个国家家推行职工工持股制度度，职工持持股制度的的国际化趋趋势日益明明显。欧洲国家规规定的职工工参与方式式较为广泛泛，而且该该模式将职职工参与制制度作为强强制性条款款进行规定定，使职工工的参与权权能够获得得充分的保保障。但是是，由于职职工和股东东之间缺乏乏资金连系系的纽带，股股东代表和和职工代表表在公司机机构中的对对立形象并并未获根本本性的改变变，这在一一定程度上上影响了公公司的科学学决策和决决策的效率率。而偏重重职工持股股参与的美美、日模式式则体现为为职工代表表同时有具具有股东身身份，这使使得其在公公司机构中中易获得非非雇员股东
18、东代表的理理解和支持持，公司决决策的效率率和科学性性也随之提提高。而且且此模式将将职工利益益与公司经经营效果直直接联系，有有利于提高高职工对公公司长期经经营的关怀怀度。二 、我我国职工参参与公司治治理的必要要性分析在我国职工工参与权源源于国家的的社会政治治经济制度度，该权利利的功能在在于树立职职工对公司司和企业的的主人翁意意识，以公公司利益的的获得为轴轴心，全面面实现公司司设立的目目的。该权权利与其他他主体的权权利（如股股东权利、经经理的经营营管理权）既既可能对抗抗又可能合合作，在公公司诸多权权利主体所所形成的权权利体系中中具有衡平平与制约的的功能，因因此在公司司经营与管管理的不同同场合，该该
19、权利对于于股权与经经营权具有有矫正和推推进的双重重功能。 我国是是实行生产产资料公有有制的社会会主义国家家，职工群群众是国家家和企业的的主人。对对国有企业业实行民主主管理，既既是劳动者者的基本权权利，也是是社会主义义制度优越越性的重要要表现。我国宪法法规定：“国有企业业依照法律律规定，通通过职工代代表大会和和其他形式式，实行民民主管理。”国有企业改组为公司后，公司的职工仍然享有广泛的民主权利。在我国法律对职工这一主体所参与的社会关系的调整主要分为两个层次，首先受到劳动法调整，职工作为社会上的劳动者与企业发生劳动关系，该法第8条规定：“劳动者依照法律规定，通过职工大会、职工代表大会或者其他形式，
20、参与民主管理或者就保护劳动者合法权益与用人单位进行平等协商。”其次，职工作为公司法上的主体，又受公司法规制。我国公司职工参与公司的经营管理，在立法上主要体现在公司法第16条、第52条、第55条、第68条、第121条中，此外1996年4月1日中华总工会等部门颁发的关于印发关于国务院确定的百家现代企业制度试点中工会工作和职工民主管理的实施意见的通知，也提出了许多职工参与公司经营的意见。在非国有制企业中，职工仍是国家和社会的主人，职工参与公司管理是生产力发展规律和现代企业管理规律的要求，也是建立现代企业的必然产物。在我国让广广大职工参参与公司治治理不仅具具有理论基基础和思想想基础而且且具有很大大的现
21、实意意义，在我我国经济转转轨过程中中，国有企企业的公司司化改造中中的内部人人控制问题题相当普遍遍。其根源源于国家股股和法人股股的集中。在在现代企业业制度改革革中，由于于股权结构构问题和监监管不规范范，内部人人在事实上上获得一定定的控制权权，而且内内部人可能能利用各种种手段，扩扩大事实上上的超过合合法控制权权的有效控控制权。我我国的内部部人控制是是事实上的的内部人控控制，比那那些合法的的内部人控控制有着更更为严重的的不合理。流流通股股权权无法对管管理层形成成有效的约约束，无法法“用脚股票票”对管理层层形成有效效的制约。上上述控股股股东主体缺缺位、少数数股权股东东又无法行行权的股权权结构导致致了“
22、事实上”的内部人人控制。所所以，职工工参与对管管理层形成成的监督功功能在我国国有更加重重要的意义义。何况，在在某种意义义上讲，职职工参与公公司治理，有有助于解决决信息不对对称条件下下监控经营营者行为的的困难，从从而提高公公司治理的的效率。有有效的公司司治理结构构是解决在在信息不对对称的条件件下经营者者追求自身身的利益而而损害公司司利益的问问题。职工工的监督比比股东监督督更为有效效，因为职职工比股东东更了解公公司的情况况，而股东东对管理层层的监督往往往面临“信息不对对称”的困难。其次，公司司治理结构构中的职工工参与可以以为我国国国有企业的的职工真正正成为主人人提供现实实的路径。我我国的宪法法和有
23、关法法律都规定定国有和集集体企业的的职工是企企业的主人人，但在现现实生活中中却缺少实实现这一政政治理念的的具体措施施，职工的的实际地位位和其相距距甚远。再次，职工工参与制度度可以为我我国非国有有企业的职职工提供法法律保障。随随着经济体体制改革和和国有企业业比例的下下降，企业业职工的社社会地位似似乎也在同同步下降。如如果说，国国有企业的的职工还是是理论上的的主人，在在非国有企企业里，几几乎没有一一个职工还还会认为他他们是企业业的主人。我我们应当注注意到，这这个群体由由于没有得得到应有的的法律保护护有可能成成为弱势群群体，因为为他们还不不享有联合合国经济济、社会和和文化权利利公约中中规定的罢罢工的
24、权利利和自由组组织工会的的权利。如如果说，在在国有企业业中的职工工因其为主主人而不需需要这些权权利，而在在非国有企企业中，这这两项权利利却是十分分重要和普普遍存在的的。所以随随着非国有有企业不断断增加，职职工参与在在我国企业业中更具现现实需要。三、我国公公司中职工工参与公司司治理的立立法缺陷及及其完善我国职工参参与制度作作为原来企企业职工民民主管理制制度的延续续和重塑，与与原来的职职工民主管管理制定相相比在某些些方面有了了一些进步步，突破了了我国传统统企业采取取较为单一一的职工代代表大会作作为职工民民主管理的的基本形式式的局限，公公司法中规规定了职工工参与公司司董事会和和监事会的的制度，借借鉴
25、了西方方国家的先先进经验，积积极的拓宽宽了在职工工参与公司司治理的渠渠道 。但但推行公司司制后，职职工参与管管理呈日益益淡化的趋趋势，这与与职工参与与在制度设设计上的偏偏差有关。（一）职工工参与公司司治理的立立法缺陷及及原因分析析1.信息参参与在我国职工工的信息参参与权主要要是通过职职工代表大大会和工会会来行使的的。通过职职工代表大大会参与公公司管理适适用于国有有独资公司司和国有有有限责任公公司。根据据公司法法第166条二款规规定“国有独资资公司和两两个以上国国有企业或或其他两个个以上国有有投资主体体投资设立立的有限责责任公司，依依照宪法和和有关法律律的规定，通通过职工代代表大会和和其他形式式
26、实行民主主管理。”公司法法第555条、566条、1221条、1122条还还规定，有有限责任公公司和股份份有限公司司研究决定定有关职工工工资、福福利、安全全生产、及及劳动保护护、劳动保保险等涉及及职工切身身利益的问问题，应当当事先听取取工会和职职工的意见见，并邀请请工会或职职工代表列列席有关会会议，若是是研究决定定生产经营营的重大问问题或者制制定重要规规章，也应应听取公司司工会和职职工的意见见和建议。这这里规定了了职工的建建议权和知知情权。（1）我国国职代会制制度创设的的理论根据据具有局限限性。职代代会的设立立思路是“该组织的的设置在结结构上是作作为上层建建筑的一个个组成部分分，它植根根于生产资
27、资料社会主主义公有制制，企业生生产资料归归全体劳动动者共同所所有，劳动动者是公有有制企业主主人这一前前提。” 在这这种前提下下，职代会会是职工在在企业中行行使“主人”权力的最最高机构，职职工是以所所有者身份份而不是以以企业职工工的身份参参与企业管管理。由此此造成了当当企业公有有制形式存存在差异时时，职代会会的权利就就有了差别别，当企业业为非公有有制性质时时，职工的的参与权就就没了立法法根据，所所以可以不不设立职代代会。公司司法中对非非公有制公公司的职代代会未作出出规定。这这种规定有有悖于职工工参与制度度的本旨。从从职工参与与公司治理理的发源地地西方发达达国家看，职职工参与公公司治理的的根据是现
28、现代化大生生产。在社社会化大生生产的条件件下，影响响企业发展展的外部因因素错综复复杂，市场场瞬息万变变，在企业业内部则分分工细密、协协作复杂，这这就需要民民主管理、群群力群策，提提高企业的的管理水平平。职工参参与公司治治理是社会会化大生产产的产物，而而与生产资资料所有制制并无必然然联系。 （2）国有有有限责任任公司的职职代会和公公司治理机机构股东会会、董事会会、监事会会职权存在在冲突。随随着现代企企业制度的的确立，国国有有限责责任公司股股东会、董董事会、监监事会职权权与职代会会的职权发发生冲突，职职代会的职职权几乎被被新三会剥剥夺，仅剩剩下发表意意见的建议议权。同时时也使公公司法116条的条条
29、文陷于模模糊不清并并与其他条条文的规定定不协调。职职代会与公公司中“新三会”之间的关关系衔接公公司法在制制度安排上上没作出规规定。“新三会”是指常态态公司治理理机构中的的股东会、董董事会和监监事会。试试行股份制制和推行现现代化制度度以后，职职工代表大大会的基本本权能已经经为股东大大会和监事事会所取代代，职代会会、民主管管理连同职职工参与制制实际上已已经名存实实亡。（3）公司司法对职代代会的法律律地位没作作规定。（4）法律律对于违反反职代会设设置要求和和职权的行行为没有相相应的制裁裁规定。从从法理上讲讲，假定、处处理、制裁裁三个要素素是任何法法律规范在在逻辑上必必须具备的的。没有法法律制裁规规定
30、，企业业不设立职职代会，不不落实职代代会的职权权就不会受受到法律的的制约和处处罚。这样样职代会的的实施就得得不到法律律的保障，从从而影响职职代会制度度在实践中中贯彻执行行。2.职工参参与公司机机关（1）立法法价值取向向的矫正我国公司司法规定定了国有独独资公司和和两个以上上国有投资资主体设立立的有限责责任公司的的职工代表表才能进入入董事会。这这是对职工工经营参与与的规定，该该法第455条规定：“两个以上上的国有企企业或者其其他两个以以上的国有有投资主体体投资设立立的有限责责任公司，其其董事会成成员中应当当有公司职职工代表。董董事会中的的职工代表表应当有公公司职工民民主选举产产生。”第68条条规定
31、：“国有独资资公司设立立董事会，其其成员为33人至9人人，董事会会成员中应应当有职工工代表。董董事会中的的职工代笔笔由公司职职工民主选选举产生。”对于其他公司形式则一律不能有职工董事制度，充其量可以有职工监事制度。而我国监事在经营管理中的作用只限于消极性的监督而已，远不如董事在公司中经营中的角色活跃。这里存在两个问题：一是国有独资公司毕竟是少数，对绝大多数其他形式的公司来说职工代表不能进入董事会，并不能参与企业的生产经营决策过程。二是国有独资公司的职工有权入选董事会，而非国有独资公司的职工则无缘问鼎。 这种立法思想把职工参与的范围限制在我国传统计划经济体制下职工习惯于企业的主人身份当家作主的国
32、有企业，而对现在已经破土而出的民营企业则在制度构建上没有立法支持。造成了由于用工主体的经济性质不同使企业职工的政治待遇出现偏差。西方国家的的职工参与与制度并不不与公司的的所有制挂挂钩，职工工是否参与与公司的管管理机构一一般仅以公公司的规模模，尤其是是雇工的人人数为准。达达到这一标标准的国有有公司 或非国有有公司都要要实行职工工参与制度度。监督参与则则体现为公公司法第552条和1124条。如如52条规规定，有限限责任公司司规模较大大的，设立立监事会，其其成员不得得少于3人人。监事会会由股东代代表和适当当比例的公公司职工代代表组成，具具体比例由由公司章程程规定。监监事会中的的职工代表表由公司职职工
33、民主选选举产生。第第124条条规定股份份有限公司司设监事会会，其成员员不得少于于3人，监监事会由股股东代表和和适当比例例的公司职职工代表组组成，具体体比例由公公司章程规规定。监事事会中的职职工代表由由职工民主主选举产生生。职工监监事有权依依法检查公公司财务，对对董事、经经理执行公公司职务时时违反法律律、法规或或者公司章章程的行为为进行监督督，当董事事、经理行行为损害公公司利益时时，有权要要求董事、经经理予以纠纠正，并可可提议召开开临时股东东大会。我我国公司司法把监监事会界定定为与董事事会处于同同一地位并并共同接受受股东大会会监督的公公司机关。同同样是采取取双层制公公司机关的的国家，一一般监事会
34、会是低于股股东大会但但高于董事事会的权力力机关。其其权力范围围包括任免免董事会，对对公司的重重大经营活活动直接决决策并对董董事会具有有约束力，而而在我国监监事会的监监督权限于于脆弱，监监督手段不不充分的大大前提下，职职工监事制制度远不如如欧洲国家家的职工监监事制度更更有利于维维护职工的的利益。 笔者认认为，在我我国公司司法规定定的公司机机关体系中中，与欧洲洲国家公司司法中的监监事会的地地位和职能能更为相近近的是我国国的董事会会制度，建建议扩大职职工董事的的适用范围围，如上文文提到的，西西方国家是是以职工的的人数作为为职工参与与机构设立立的标准。在在我国凡职职工达到一一定人数的的公司（包包括有限
35、责责任公司和和股份有限限公司）都都必须统一一推行职工工董事和职职工监事制制度。这样样才能使职职工参与制制度更具实实效，并且且为我国公公司治理结结构的完善善提供很好好的制度安安排。（2）职工工参与公司司机关条文文缺乏量化化操作条款款公司法法对职工工董事和职职工监事的的具体比例例没加以明明确规定。公公司法虽虽然规定了了国有公司司职工董事事和职工监监事制度，但但立法并没没有具体规规定职工董董事和职工工监事在董董事会和监监事会中所所占的具体体比例，也也没有上下下限的规定定，而完全全由股东大大会在公司司章程中自自行规定。这这种做法的的本意是为为了尊重企企业自主权权。在实践践中则有可可能造成职职工董事、职
36、职工监事的的比例过低低，在董事事会、监事事会中没有有影响力，使使职工参与与制度流于于形式的问问题。职工董事事、监事代代表产生的的程序不明明确。根据据公司法法第455条第二款款、第522条第二款款的规定，无无论职工董董事还是职职工监事都都由公司职职工民主选选举产生，即即职工董事事或监事代代表是采用用民主的原原则选举产产生的。但但在实际操操作中由谁谁来主持这这种民主选选举呢?如如果按原有有的做法一一般由职工工代表大会会选举产生生，但企业业公司改革革后，并非非所有的公公司都设有有职工代表表大会，那那么在那些些没有设立立职工代表表大会的有有限责任公公司和股份份有限责任任公司由谁谁来主持这这种民主选选举
37、呢?公司法法对职工工董事、监监事的罢免免问题没有有明确规定定。公司司法只规规定职工董董事、职工工监事由职职工民主选选举产生，但但没有规定定由哪一个个机构更换换。这也会会影响到职职工董事、职职工监事参参与公司决决策的效果果。除上述不足足外，我国国公司法法在公司司职工参与与制度还存存在着职工工代表的职职责不明确确、职工代代表的法律律地位不明明确和没有有相应法律律责任约束束等问题，这这些都会影影响公司职职工参与制制度的效果果。通过上述对对公司职工工参与管理理制度立法法不足的分分析，我们们可以看出出我国公公司法并并没有全面面地反映出出职工参与与制度应作作为一种可可取制度加加以确立这这一世界性性发展潮流
38、流。对于其其中的原因因我们认为为有以下几几个方面:首先，现行行公司法把把职代会、职职工参与的的理论依据据仍然设定定在生产资资料公有制制这一理论论基础上。其其逻辑思路路是因为国国家在全社社会范围内内实现了生生产资料的的公有制，劳劳动者成了了国家的主主人，既然然是国家主主人，就应应当对所在在国有企业业的财产拥拥有主人翁翁的权利，对对企业拥有有经营管理理权。所以以在国有公公司中职工工享有参与与权，而在在非国有公公司或非国国有资产控控股的公司司中，职工工则没有参参与权或参参与权相对对比较小。但但单纯坚持持公有制依依据，对全全社会范围围内的公司司职工政治治经济权利利的保障是是不利的。其次，公司司法的立法
39、法价值取向向有所偏颇颇。在传统统的计划经经济体制下下，我国强强调全心全全意依靠工工人阶级，职职工被视为为国家的主主人翁、企企业的主人人。然而随随着社会主主义市场经经济的启动动，资本堂堂而皇之地地成了一种种生产要素素，一种可可以参与经经济分配的的要素。投投资者、股股东的法律律地位和身身份被社会会重新确认认，投资者者意识、股股东权意识识空前觉醒醒。在这种种社会背景景下，股东东利益至上上、经济权权利至上成成为公司司法一个个重要的立立法价值取取向。由此此造成了我我国公司法法关于职工工参与权的的内容规定定主要侧重重于职工切切身利益的的保护，或或者说法律律赋予职工工的参与权权仅仅是为为了保证职职工利益在在
40、公司的运运作中不受受歧视而已已。立法上上缺乏对职职工参与权权的主动规规定，与公公司法规定定的较为完完善的股权权相比，职职工参与权权过于弱小小。最后，由于于我国的公公司法是在在我国公司司制刚刚起起步不久，公公司法的研研究和实践践都尚未充充分展开的的情况下出出台的，所所以在职工工参与制度度的规范上上尚未成熟熟，因此也也难免有许许多的漏洞洞和不足。（二）完善善公司职工工参与管理理的立法建建议鉴于我国公公司法职工工参与制度度的若干不不足和疏漏漏，笔者认认为有必要要在充分考考虑我国国国情以及公公司制度发发展现状的的前提下，针针对公司职职工参与制制度的不足足，有选择择地借鉴国国外公司职职工参与制制度的合理
41、理作法，使使公司职工工参与制度度成为有中中国特色的的社会主义义公司法不不可或缺的的有机组成成部分。因因此，笔者者认为，应应从以下几几方面对我我国公司职职工参与制制度进行完完善。应当说，无无论是计划划经济体制制下的职工工至上的价价值取向，还还是市场经经济条件下下的股东至至上的观念念都是过激激的。股东东是公司得得以成立的的决定性条条件之一，他他的投资风风险大于员员工的失业业风险已经经是一个无无需论证的的事实。然然而对公司司来讲，职职工又非局局外人，已已经成为公公司利益共共同体中的的一员。公公司职工的的利益需要要得到应有有的关注，这这不但是现现代社会发发展的必然然要求，同同时也是直直接或间接接地影响
42、到到公司效益益的重要因因素。因此此笔者认为为，在我国国相当长时时间内还处处于社会主主义初级阶阶段和社会会主义市场场经济社会会的国情下下，公司、股股东和职工工必须本着着合作双赢赢的理念，在在一系列职职工参与管管理制度的的安排下，使使各自的利利益都能得得到实现。1公司职职工参与制制度的立法法基础的调调整理论问题是是整个职工工参与制度度构建的基基础，也是是完善职工工参与制度度的理论起起点，因此此有必要在在提出完善善职工参与与制度具体体立法建议议之前，先先探讨职工工参与制度度的理论基基础。现行行法律法规规将职工参参与制度存存在的依据据设定在生生产资料公公有制这一一理论基础础上。这种种思路把将将职工在国
43、国家政治结结构中的地地位同他们们在企业中中的地位混混淆了，对对职工参与与制度而言言，不仅使使非公有制制企业设立立职工参与与制度失去去依据，也也使得公有有制企业本本身职工参参与制度的的职权范围围受到内涵涵不清的制制约。因此此单纯坚持持公有制依依据，对全全社会范围围内保障劳劳动者在企企业中的经经济和政治治权利是不不利的，它它只能导致致企业职工工参与制度度在理论和和实践上的的混乱。既然目前职职工参与民民主管理的的基础理论论有所欠缺缺，那么职职工参与理理论的基础础应该是什什么呢?笔笔者认为，职职工参与制制度的理论论基础在于于“劳资同权权、劳资平平等”。劳资同同权的含义义是劳动力力与物质生生产要素同同为
44、资本，是是资本的两两种不同表表现形式，企企业是物质质形态资本本和劳动力力资本结合合的场所，劳劳动力与机机器设备等等资本同样样是生产要要素，共同同创造了企企业的利润润。因此劳劳动者也应应取得与股股东一样的的对企业的的控制权和和利润分享享权。现代代企业理论论肯定了劳劳动资本主主义学说的的观点，认认为企业并并非股东的的企业，而而是一种人人力资本和和非人力资资本所组成成的特殊契契约。劳资资平等的含含义在于劳劳资双方人人格平等。资资方(股东东)是资本本的人格化化，是生产产资料所有有权的体现现。劳动者者是劳动时时间的人格格化，是劳劳动力所有有权的体现现。 劳劳动者与股股东同为企企业生产要要素的所有有者，双
45、方方法律地位位平等。股股东不得因因为其作为为生产资料料的所有者者，侵犯劳劳动者利益益，从而使使劳动者丧丧失其独立立的人格。在在现代企业业中、所有有权和经营营权分离，企企业的经营营并不是单单纯的财产产管理，企企业家所营营运的对象象是股东的的资财与劳劳动者之劳劳动，营运运妥适与否否为资财所所有者所关关心，但也也为劳力所所有者所关关心。 因此，在在企业经营营管理过程程中，既然然股东有权权参与企业业经营管理理，作为劳劳动者的职职工也有参参与企业经经营管理的的权利和必必要。而如如何行使这这种权利，笔笔者认为股股东大会为为股东的表表意机关，职职代会是职职工的表意意机关，董董事会、监监事会由股股东代表和和职
46、工代表表共同组成成。这就是是设立职工工参与制度度的理论基基础。这一一立法基础础不仅有助助于构筑职职代会、职职工参与企企业经营的的法律地位位，而且也也与我国的的国情政权权的基础，社社会主义制制度的内涵涵要求相一一致。当然然劳资同权权、劳资平平等并不要要求改变公公司的组织织和运行规规则，而在在于对资本本权利有所所限制。2完善公公司职工代代表大会制制度的立法法建议根据以上分分析，针对对我国公司司职代会制制度立法的的不足，借借鉴国外职职工参与公公司管理的的立法经验验，笔者提提出以下完完善职代会会制度的立立法建议:（1）.明明确职代会会的法律地地位。我国国的职代会会制度类似似于德国的的企业职工工委员会，
47、因因此在这点点上，我国国可以参照照德国19972年企企业组织法法中关于于企业职工工委员会的的规定。德德国法规定定，职工委委员会不是是企业的领领导机构，而而是职工的的代表机构构，但可以以依法参加加企业内部部的民主管管理。因此此，我国职职代会应定定位为职工工的表意机机关，是职职工参与企企业民主管管理的基本本形式，是是其它职工工参与企业业民主管理理的准备和和确认机关关。（2）调适适职代会的的职权。从从德国企业业职委会的的规定来看看，职委会会参与企业业的职权，基基本上可以以分成两个个层次:一一是仅限于于通报、了了解、建议议、企业的的事务享有有决策权和和否决权，这这是较深层层次的参与与决定。为为此，结合
48、合我国的国国情，笔者者认为调整整后的职代代会职权应应为:对企业重重大经营决决策的知情情权和建议议权。 对涉及职职工切身利利益的制度度、规章的的共决权。对职工福利基金、公益金使用方案等有关职工生活福利重大事项的审议决定权。 （3）确立立与股东大大会、董事事会、监事事会衔接方方式和程序序。我国除除了必须在在职权上对对职代会与与股东大会会、董事会会、监事会会进行调适适外，还必必须确立职职代会与股股东大会、董董事会、监监事会衔接接方式和程程序。具体体的建议是是:职代会与与股东会联联系方式。凡凡持股的职职工既为股股东会成员员，也是职职工代表大大会成员，由由职工持股股会选举职职工代表参参加股东代代表会。职
49、代会与与董、监事事会关系。职职代会选举举法定的职职工董事和和职工监事事代表参与与董事会、监监事会，职职工董、监监事代表与与其他董、监监事代表享享有同等的的权利。职代会与与股东大会会、董事会会、监事会会的程序关关系的是:董事会拟拟制重要报报告和文件件后先召开开职代会预预备会，审审议董事会会的文件和和报告，由由职工提出出意见和建建议，然后后举行董事事会听取职职代会的审审议意见，然然后再召开开股东大会会，确认文文件和报告告，最后召召开职代会会，发布股股东会的经经营决策并并确定企业业决策的具具体实施方方案。（4）扩大大职代会的的设置范围围。德国等等西方国家家是以职工工人数作为为设置职工工参与机构构的标准。如如德国立法法规定:凡凡职工超过过50人的