X年一级建造师建设工程法规及相关知识系统总结11477.docx

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1、2013年一级建造师建设工程法规及相关知识第一部分：建设工程基本法律知识 1.1建设工程程法律体系（1010P1） 将一国现行法律律规范，按一一定标准和原原则（主要是是根据所调整整社会关系性性质的不同）划划分为不同的的法律部门。 建设工程法律具具有综合性的的特点，主要要是经济法的的组成部分，还还包括行政法法、民商法。 注意把握建设工工程核心法律律的所属部门门。1.1.2法的的形式和效力力层级（10012P3-6） 法的形式是指法法律创制方式式和外部表现现形式。 包括四层含义：1立法机关性性质和级别2法律规范外外部表现形式式3效力等级4地域效力.实质是法的的效力等级问问题位高、权权重、法力高高

2、世界范围内历史史上存在过的的法律形式主主要有：习惯惯法、宗教法法、判例、规规范性法律文文件（制定法法）、国际惯惯例、国际条条约等。我国国法的形式是是制定法。 1.1.2.11我国法的形形式（10112P3-55） 法的形式制定机关表现形式及示例例效力等级可设置的处罚种类1宪法（典）全国人大中华人民共和和国宪法最高不得抵触，否则则无效2法律（狭义）全国人大（基本本）及其常委委会（一般）民法通则刑刑法合同同法；建建筑法招招标投标法安安全生产法；XX法仅次于宪法；注注意立法法法中规定的的“法律保留事事项”1各种刑罚以及行行政处罚（只只有刑法可可以设定刑罚罚）3行政法规国务院（中央政政府、最高行行政机

3、关）建设工程安全全生产条例建建设工程质量量管理条例；XX条例低于宪法、法律律立法依据：为执执行法律、宪宪法规定、人人大授权限制人身自由以以外的行政处处罚4地方法规、自自治条例、单单行条例省级、省会市、较较大市的人大大及其常委会会黑龙江省建筑筑市场管理条条例上海海市轨道交通通管理条例；XX省/市XX条例低于法律、行政政法规；立法法依据：为执执行法律法规规；地方事务务需要限制人身自由、吊吊销企业营业业执照以外的的行政处罚5部门（部委）规规章国务院组成部委委、直属机构构（具有行政政主体资格的的部门）工程建设项目目施工招标投投标办法建建筑业企业资资质管理规定定；XXX行业XX规定/决定/办法低于法律、

4、法规规细化上位法规定定的行政处罚罚，设立警告告、罚款的行行政处罚6地方政府规章章省级、省会市、较较大市人民政政府北京市建筑工工程施工许可可办法上上海市轨道交交通运营安全全管理办法；XX规定/决定/办法低于法律、法规规，低于同级级、上级地方方性法规细化上位法规定定的行政处罚罚，设立警告告、罚款的行行政处罚1 立法法第第八条规定下下列事项只能能制定法律：1国家主权事事项2人大、政府府、法院、检检察院的产生生、组织和职职权3民族区域自自治制度、特特别行政区制制度、基层群群众自治制度度4犯罪和刑罚罚5对公民政治治权利的剥夺夺、限制人身身自由6非国有财产产征收7民事基本制制度8基本和重要要经济制度99诉

5、讼和仲裁裁制度10其他 其中4、5、99为法律绝对对保留事项，即即不可以授权权立法，由国国务院先行制制订行政法规规 1.1.2.22法的效力层层级（10112P5-66） 1、宪法至上 2、上位法优于于下位法 3、特别法优于于一般法（前前提为“同一机关制制定”） 4、新法优于旧旧法（前提为为“同一机关制制定”） 5、需要由有关关机关裁决适适用的特殊情情况 同一机关制定：新的一般法法与旧的特别别法之间冲突突；由制定机机关裁决。 不同机关制定： 1部门规章之之间、部门规规章与地方政政府规章冲突突；由国务院院裁决。 2部门规章与与地方性法规规冲突，由国国务院提出意意见，若国务务院认为应该该适用部门规

6、规章，应当提提请全国人大大常委会裁决决。 授权立法的法规规（包括行政政法规和地方方法规）与法法律规定不一一致，由全国国人大常委会会裁决。 6、备案和审查查（第三版教教材新增内容容，以下简称称“三版新增”） 1备案：行行政法规、地地方性法规（含含自治条例、单单行条例）、规规章应当在公公布后的300日内，依照照立法法的的规定报有关关机关备案。 1.1.3建设设法律、行政政法规与相关关法律的关系系（10133P6-9） 建设法是调整国国家机关、法法人、非法人人组织、公民民在建设活动动中产生的社社会关系的法法律规范的总总称；由建设设法律、行政政法规为主体体；与行政法法、民法商法法、社会法关关系密切。

7、【问题思考】 1、中华人民民共和国标准准化法中中华人民共和和国标准化法法实施条例工工程建设国家家标准管理办办法三部规规范性文件按按照法律体系系和法的形式式分别应该如如何划分？ 2、合同法、建建设工程安全全生产管理条条例是否是是我国法的形形式？ 1.2建设工程程法人制度（1020P9-12） 1.2.1法人人应具备的条条件（10221P9-110） 法人概念法人是具有民事事权利能力和和民事行为能能力，依法独独立享有民事事权利和承担担民事义务的的组织。与自自然人相对应应，是法律的的“拟制人”。法人应具备的条件1依法成立成立需经法定程程序（批准、核核准登记）2有必要的财产产或经费是其活动的物质质基础

8、，应与与其经营范围围或目的适应应3有自己的名称称、组织机构构和场所其中场所是确定定管辖权的重重要依据4能独立承担民民事责任本条是与非法人人的其他组织织区别的关键键法定代表人是自自然人；依法法或章程行使使职权；法人人以其主要办办事机构所在在地为住所法人分类企业法人依法经工商行政政管理机关核核准登记后取取得法人资格格-以营利为目目的非企业法人行政法人有独立经费的，自自成立之日起起具有法人资资格事业法人需要核准登记的的，经核准登登记，取得法法人资格不需要的，成立立起具有法人人资格社团法人1.2.2法人人在建设工程程中的地位和和作用（10022P100-11） 地位： 法人是是大多数建设设活动的主体体

9、（建设单位位有可能不是是法人） 作用： 1、法法人是建设工工程的基本主主体 2、确立了建设设领域国有企企业的所有权权和经营权的的分离 1.2.3企业业法人与项目目经理部的法法律关系（11022P111-12） 1、项目经理部部 概念：施工企业业为完成某项项施工任务而而设立的组织织、由项目经经理以及管理理人员组成、一一次性的、具具有弹性的现现场生产组织织机构。 设立：大中型施施工项目应当当设立，设立立的，企业应应当明确项目目经理部的职职责、任务和和组织形式。 不具备法人资格；项目经理根据企业法人的授权，组织和领导本项目经理部的全面工作。2、项目经理 项目经理是企业业法人授权在在建设工程施施工项目

10、上的的管理者，是企业内部部的岗位职务务；“项目经理责责任制”必须在企业业制度的制约约下运行。 3、项目经理部部行为的法律律后果由企业业法人承担 1.3建设工程程代理制度（1030P12-17） 1.3.1代理理的法律特征和主主要种类 代理是指代理人人以被代理人人（即：本人人）名义，在在代理权限范范围内与第三三人实施法律律行为，行为为后果由被代代理人承担的的法律制度。 注意：代理中有有三方当事人人：被代理人人（本人）、代代理人、代理理关系涉及的的第三人。 1、代理的主要要法律特征 1代理人必须在在代理权限范范围内实施代代理行为 代理人要有独立立意思表示，否否则不是代理理 2代理人应当以以被代理人

11、的的名义实施代代理行为 3代理行为必须须具有法律意意义 即产生法律后果果 4代理行为的法法律后果归属属于被代理人人 代理人的行为法法律上视为被被代理人的行行为 2、代理的主要要种类 代理种类产生依据主要特点典型示例委托代理 被代理人的授权权 应明确代理人姓姓名、名称，代代理事项、权权限和期间 建设单位委托监监理单位对工工程施工监理理、委托律师师代理诉讼、公公司员工（法法定代表人除除外）代表公公司的签约行行为 法定代理 法律的直接规定定 全权代理 未成年人或者精精神病人（无无限人）的监监护人 指定代理 法院或者有关机机关指定而产产生 常发生在诉讼中中，全权代理理 父母双亡的未成成年人侵权，法法院

12、在其均不不愿意承担监监护职责的祖祖父母、外祖祖父母中指定定担任诉讼中中代理人 1.3.2建设设工程代理行行为设立和终终止（10332P13-15） 1、建设工程代代理行为的设设立 1不得委托代理理的建设工程程活动 法定或约定由本本人实施的民民事法律行为为不得代理 转包；肢肢解分包例如：建筑工程程主体结构的的施工必须由由总承包单位位自为； 2须取得法定资资格方可代理理 一般代理行为，对对代理人资格格无要求；如如：诉讼代理理人 某些建设工程中中的代理，代代理人必须具具备法定资格格；如：建设设工程施工项项目的招标代代理、委托监监理等 3民事法律行为为的委托代理理 应明确代理人姓姓名、名称，代代理事项

13、、权权限和期间 授权不明，代理理人和被代理理人承担连带带责任 2、代理行为的的终止 委托代理终止 法定代理或者指指定代理终止止 1、代理期限届届满或者完成成委托 2、被代理人取取消委托或者者代理人辞去去委托 3、代理人死亡亡 4、代理人丧失失民事行为能能力 5、作为被代理理人或者代理理人的法人终终止 1、被代理人取取得或者恢复复民事行为能能力 2、被代理人或或者代理人死死亡 3、代理人丧失失民事行为 4、有权机关取取消指定 5、双方关系监监护关系消灭灭（如离婚、解解除收养关系系） 注意：被代理人人发生3、4的情况不必必然终止代理理 注意：在法定、指指定代理下，被被代理人必是是无限人； 3、建设

14、工程代代理行为的终终止（主要是是委托代理终终止中1、2、5的情形） 1代理期间届满满或代理事项项完成 2被代理人取消消委托或代理理人辞去委托托 通知到对方即生生效，无须对对方同意 造成对方损失要要赔偿，除非非己方无责任任 3作为被代理人人或代理人的的法人终止 1.3.3代理理人和被代理理人的权利、义义务及法律责责任（10333P15-17） 1、代理人应当当在代理权限限内以被代理理人名义实施施代理行为 2、转托他人代代理（复代理理）应当事先先取得被代理理人的同意（紧紧急情况下为为了保护被代代理人的利益益情况除外） 3、无权代理、表表见代理与默默示授权 特殊情形 产生原因或构成成要件 法律后果

15、无权代理 1无权：自始始未授权 1被代理人追认认，转化为有有权代理 2被代理人拒绝绝，行为人承承担责任 2越权：超越越授权范围 3超期：期满满后继续代理理 表见代理 1第三人有相相信有权代理理的理由或事事实 1无权代理，但但代理行为有有效，即：被被代理人须向向第三人承担担责任 2被代理可向行行为人追偿 2本人存在过过失 3相对人善意意（善意即不不知情） 默示授权 本人知道他人以以本人名义实实施民事行为为，不作否认认表示的，视视为同意 视为以默示的特特殊授权方式式，授予行为为人代理权 【备注】 1、表见代理本本质上是无权权代理，但为为保护善意第第三人而要求求被代理人对对第三人承担担责任的法律律规

16、定 2、表见代理中中“有相信有权权代理的理由由或事实”一般是指行行为人持有被被代理盖章介介绍信、空白白盖章合同书书等足以使第第三人相信其其有代理权的的情况。 4、不当或者违违法代理行为为的法律责任任 不当或违法行为为 责任承担后果 1、授权不明 被代理人承担民民事责任，代代理人承担连连带责任 2、损害被代理理人利益 代理人不履行职职责致使被代代理人损失，代代理人承担民民事责任 与第三人恶意串串通损害被代代理人利益，代代理人与第三三人负连带责责任 3、第三人故意意行为 第三人明知（即即恶意）行为为人无权代理理，与之实施施民事行为，给给他人造成损损害，负连带带责任 4、代理事项/行为违法 代理人明

17、知被代代理人委托事事项违法，负负连带责任 被代理人明知代代理人的代理理行为违法不不反对，负连连带责任 *只要是有意意的，都承担担连带责任。1.4建设工程程物权制度（P17-22） 1.4.1物权权的法律特征和主主要种类（PP17-199） 1、物权：权利利人依法对特特定的物享有有直接支配和和排他的权利利。 物权特征 债权特征 1是支配权-直直接支配 1债权是请求权权-要请求债务务人履行 2是绝对权-对对世权，权利利人外均为义义务人 2债权是相对权权-义务人为特特定的债务人人 3是财产权-包包括财产利益益 3债权可以是财财产权（益）和和非财产权益益 4有排他性-一一物之上的物物权不能相互互冲突

18、4债权可以并存存 2物权种类 物权种类所有权（自物权）最完完全的物权，他他物权的产生生的基础权能：占有、使使用、收益、处处分（核心）客体：动产、不不动产、知识识产权、财产产权利用益物权（他物权）客体体为动产、不不动产；支配配的是物的使使用价值建设用地使用权权宅基地使用权土地承包经营权权地役权担保物权（他物权）客体体为动产、不不动产、权利利；支配的是物的交交换价值抵押权-客体：动产、不动动产；不转移移占有；意定定质权-客体：动动产、财产权权利；转移占占有；意定留置权-客体：动产；需合合法占有；法法定1.4.2土地地所有权、建建设用地使用用权和地役权权（P19-20） 1、土地所有权权 我国实行土

19、地的的社会主义公公有制，即全全民所有（国国家所有）和和劳动群众集集体所有。城市市区土地属属于国家所有有，农村和城城郊土地除由由法律规定属属于国家所有有外，属于农农民集体所有有。 全民所有土地由由国务院代表表国家行使；农民集体所所有土地由本本集体经济组组织成员承包包经营。 2、建设用地使使用权 概念为建造建筑物、构构筑物及其附附属设施而使使用国有土地地的权利（占占有、使用、收收益）设立对象地表、地上、地地下；新设立立的不得损害害既有用益物物权方式出让：经营性用用地，有期限限，要出让金金；应当招标标、拍卖竞价价出让划拨：严格限制制其用途，无无期限，无出出让金登记建设用地使用权权自登记时设设立变动流

20、转可以流转，条件件：1书面合同，不不逾期2变更登记3房地一起动动续期住宅自动续期，非非住宅按照法法律规定消灭出让人办理注销销登记，登记记机构收回建建设用地使用用权证书 3、地役权 概念1为自己不动产产的便利或提提高效益按照照合同约定，利利用他人不动动产的权利。2性质：当事人人自行约定的的用益物权；3例如：为更好好浇灌自己土土地（需役地地），在他人人土地（供役役地）建造引引水渠设立1应订立书面地地役权合同：2地役权自合同同生效时设立立，未经登记记不得对抗第第三人（与一一般不动产物物权变动，采采取登记主义义的规定不同同）3未经在先用益益物权权利人人同意，土地地所有人不得得设立地役权权变动需役地以及

21、其上上的用益物权权转移，受让让人可以同时时享有地役权权供役地以及其上上的用益物权权转移，地役役权的约定对对受让人有约约束力1.4.3物权权变动和保护护（P20-22） 不动产物权变动动登记主义，合同同生效。有例例外：如地役役权变动等动产物权变动交付主义，运输输工具不登记记不得对抗善善意第三人物权保护1可以通过和解解、调解、仲仲裁、诉讼等等途径解决2常见保护方式式：权利人请求确认认权利；返还原物物；排除妨害害或消除危险险；修理、更更换、重做或或恢复原状；损害赔偿等等侵害物权的，致致害人要根据据情况承担民民事、行政乃乃至刑事责任任1.5建设工程程债权制度（1050P22-24） 1.5.1债的的基

22、本法律关系系 1、债的概念：根据合同的的约定（意定定）或者法律律的规定（法法定），在当当事人之间产产生的特定的的权利和义务务关系，享有有权利的是债债权人，承担担义务的是债债务人，两者者的特定性即即债的相对性性。 2、债的内容：债权就是一一方当事人享享有请求另一一方当事人为为或者不为一一定行为的权权利，对方有有履行之的义义务（债权远远远不止要求求“偿还欠款”的含义）。 与物权不同，债债权具有相对对性。即：债债权主体、内内容、债权责责任的相对性性。 1.5.2建设设工程债的发生生依据 发生依据合同、侵权、无无因管理和不不当得利合同之债当事人订立合同同中的约定；是债权最主主要、最普遍遍的发生依据据如

23、：施工合同、建建筑材料采购购合同等侵权之债非法侵害他人人人身或者财产产权利；侵侵权责任法规规定1、搁置物、悬悬挂物脱落坠坠落致害：所所有人、管理理人、使用人人承担责任（过过错推定）2、建筑物、构构筑物自因倒倒塌，建设单单位、施工单单位承担连带带责任（无过过错责任）若若有其他责任任单位（勘察察、设计、监监理、供应商商），可以追追偿；若因其其他责任人原原因-即外因-倒塌，责任任人承担责任任（过错责任任）3、高空抛物，可可能加害人承承担补偿责任任（公平原则则）不当得利没有法律或者合合同依据获益益，他人因此此受到损失；如：自己电话被被他人错误充充值；对方有有权要求返还还无因管理没有义务，为他他人利益提

24、供供服务或者管管理（损己利利人）；如：饲养他人走走失的牛；查查明牛主后，要要求其支付草草料等饲养费费用此外常见的还有有缔约过失之之债。1.5.2建设设工程债的常常见种类 1、施工合同之之债：注意债债权人、债务务人的相对性性 2、买卖合同之之债： 3、侵权之债：以施工单位位的施工活动动导致侵权为为常见情形 分类标准种类内容及示例按照债的设定及及内容是否允允许当事人意意思自治意定之债合同之债法定之债侵权之债、无因因管理、不当当得利、缔约约过失之债根据多数债权人人或债务人之之间对债权或或债务的承受受情况按份之债多个债权人或债债务人按照各各自份额享有有债权或承担担债务连带之债任一债权人都可可以要求债务

25、务人履行全部部义务，任一一债务人如被被要求，都须须履行全部债债务；之后对对外债权债务务关系消灭，内内部分配或分分担补充知识点：债债的分类（第第三版教材删删除了相关内内容，但是有有必要了解） 注意：连带之债债，特别是连连带债务（即即“连带责任”）中“内部约定内内部有效，不不能对外”原则要掌握握。 1.6建设工程程知识产权制制度（10660P24-34） 三版教材大幅增增加了相关内内容，体现“知识时代”之特点。 1.6.1知识识产权的法律律特征 知识产权是权利利人对其创造造的智力成果果依法享有权权利。 1、知识产权的的基本类型 著作权（版权） 除著作权外，还还包括邻接权权（也称为“表演者权”）；客

26、体为为“作品” 工业产权 专利权；客体包包括：发明、实实用新型、外外观设计 商标权；客体为为“注册商标” 1.6.2建设设工程知识产产权的常见种种类 1、专利权 概念 权利人在专利的的保护期限内内，对其发明明创造享有制制造、使用和和销售的专有有权 专利权 主体 发明人 设计人 要对发明创造实实质性特点做做出创造性贡贡献的人， 组织、资助、帮帮助的人不算算 单位 执行工作任务或或者主要利用用单位物质条条件的发明是是职务发明创创造，专利申申请权归单位位；有约定的的从约定（与与著作权比倾倾向单位） 受让人 依合同或者其他他方式合法取取得 专利权 客体 发明 对产品、方法或或者改进提出出的新技术方方案

27、； 实用新型 对产品的形状、构构造或者结合合提出的新技技术方案； 外观设计 对产品的形状、图图案或色彩、形形状、图案的的结合做出的的新设计； 专利权 发明/实用新型型 被授予专利权后后，未经权利利人许可，不不得实施； 外观设计 被授予专利权后后，未经权利利人许可，不不得实施； 保护期 发明20年；实实用新型及外外观设计100年；均自申申请日起算 专利的申请和审审批 发明专利权自公公告之日起生生效专利申请日 专利行政主管部部门收到申请请文件之日，邮邮寄的以寄出出邮戳日 审批制度 实用新型、外观观设计：初步步审查后公告告之日起生效效（不实质审审查） 2、商标权 权利管理展续10年有效期，自自核准注

28、册之之日起算；展展续一次100年，申请6+6转让共同申请+经批批准；可以单单独或连同企企业及商誉一一起转；受让让人要保持质质量使用许可许可他人使用；要监督质量量；标明被许许可人名称和和产品产地3、著作权 概念作者或著作权人人对文学、艺艺术、科学作作品所享有的的专有权，即即版权常见作品建设工程领域常常见的有：文文字作品、建建筑作品、图图形作品著作权主体一般职务作品工作任务但未用用单位条件，归归作者；单位优先使用22年特殊职务作品1工作任务并主主要用单位条条件，由单位位承担责任2法定或者约定定由单位享有有著作权单位享有著作权权（署名权除除外），可以以给作者奖励励委托作品约定优先；无约约定归受托人人

29、保护期限1作者署名权、修修改权、保护护作品完整的的保护期不受受限制2公民的作品，发发表权、使用用权和获得报报酬权保护期期，终生+死后50年3单位作品或单单位享有著作作权的作品，发发表权、使用用权、获得报报酬权保护期期，为50年，截至至于作品首次次发表后第550年的12月31日；但作品完完成后50年内未发发表的不再保保护 4、计算机软件件的法律保护护 概念 计算机程序及其其有关文档 著作权 归属 1在软件上署名名的自然人、法法人或者其他他组织为开发发者，享有著著作权 2合作开发的按按照约定；委委托开发的归归受托人，有有约定从约定定；下达任务务的归接受任任务方，任务务书有约定的的，从约定 3有下列

30、情况之之一的归单位位：1工作任务2本职工作3主要使用单单位条件，并并由单位承担担开发软件责责任 保护期限 自然人的软件著著作权，终生生+死后50年 合作开发，最后后死亡的自然然人终生+死后50年 单位享有的软件件著作权，首首次发表后的的50年，开发发完成50年内为发发表的，不再再保护 1.6.3建设设工程知识产产权的保护 知识产权权利人人的权益可能能因违约或侵侵权受到侵害害，可以寻求求民事、行政政、刑事法律律的保护。 1、建设工程专专利权的保护护 保护范围发明、实用新型型以权利要要求书为准准保护方式专利法规定定：权利人可可以向法院申申请诉前禁令令，应当提供供担保；法院48小时内内裁定 2、建设

31、工程商商标权的保护护 侵权行为1、未经许可使使用注册商标标；2、销售侵犯犯商标权的商商品；3、伪造、擅擅造注册商标标标识；4、更换商标标（反向假冒冒）或者更换换产品重新投投入市场5、其他保护主体县级以上工商行行政管理部门门，依据商商标法工商职权1、询问调查相相关情况2、查阅、复复制相关资料料3、场所现场场检查4、检查物品品、查封扣押押3、建设工程著著作权的保护护法律依据主要是民法保护手段1当事人民事诉诉讼；2损害公共利益益的，主管行行政机关责令令停止侵权，没没收销毁产品品、没收违法法所得；情况况严重的，还还可以没收材材料、设备、工工具3构成犯罪的，依依法追究刑事事责任1.6.4建设设工程知识产

32、产权侵权的法法律责任（11064P331-34）1、建设工程知知识产权侵权权的民事责任任承担方式根据侵权责任任法的规定定，民事侵权权责任的承担担方式主要有有：停止侵害、排除除妨害、消除除危险、返还还财产、恢复复原状、赔偿偿损失涉及人身权时，还还有赔礼道歉歉和消除影响响、恢复名誉誉赔偿损失赔偿损失是最主主要的方式，损损失金额的计计算：1被侵权人的实实际损失2侵权人的获获益3参照许可使使用费的合理理倍数4以上都无法法确定，由法法院确定，侵侵犯专利权的的1-1000万，著作权权、商标权550万以下2、建设工程知知识产权侵权权的行政责任任侵犯专利权假冒专利：责令令改正、公告告，没收违法法所得+罚款（4

33、倍于所得orr20万以下下）未经许可实施专专利：责令停停止侵犯商标权1使用注册商标标违法包括：擅改、擅擅变、擅转、停停用2生产者及销售售者违法不保证质量3使用未注册商商标违法冒充注册商标、违违规标志为商商标、不保证证质量侵犯著作权责任承担前提侵犯著作权同时时损害公共利利益主要情形各类盗版以及相相关行为3、建设工程知知识产权侵权权的刑事责任任侵犯商标权1假冒注册商标标罪2销售假冒注册册商标的商品品罪3非法制造、销销售非法制造造的注册商标标标识罪侵犯专利权假冒他人专利侵犯著作权1侵犯著作权罪罪以营利为目的2销售侵权复制制品以营利为目的1.7建设工程程担保制度（1070P24-39）1.7.1担保保

34、与担保合同同的规定担保根据法律规定或或约定，为促促使债务人履履行债务实现现债权人的权权利的法律制制度反担保第三人为债务人人提供担保时时，可以要求求债务人提供供反担保担保合同担保合同是从合合同，主合同同无效从合同同无效，另有有约定从约定定担保合同被确认认无效后，债债务人、担保保人、债权人人有过错的，根根据过错承担担责任1.7.2建设设工程保证担保保方式和责任任担保的方式有保保证、抵押、质质押、留置和和定金概念保证人（第三人人）与债权人人约定，债务务人不履行债债务时，保证证人按照约定定承担责任，人的担保；保证人以全部财产承担责任，但债权人没有优先权；注意与物的担保相比较保证合同形式要求应当书面分类

35、单独保证就单个主合同单单独签订保证证合同（一对对一）最高额保证在最高限度内、一一定期间的债债务或者交易易订立一个担担保合同（一一对多）保证人资格积极条件具有清偿能力的的法人、其他他组织或者公公民消极条件1国家机关不得得为保证人（经经国务院批准准的外债项目目）2学校、幼儿园园、医院等公公益性事业单单位和社会团团体不等为保保证人3企业分支机构构、职能部门门不得为保证证人，分支机机构得法人书书面授权外保证方式一般保证首先由债务人清清偿，清偿不不能才由保证证人承担；保证人有先诉抗抗辩权连带责任保证1履行期满后，债债权人可以要要求债务人或或保证人承担担责任2没有约定、约约定不明的保保证，视为连连带责任保

36、证证保证责任担保范围包括：主债权及及利息、违约约金、损害赔赔偿金、实现现债权费用；有约定从约约定；对担保保范围约定不不明，保证人人对全部债务务承担责任合同变更1债权转让，担担保责任不变变；有约从约约2债务转移，除除非保证人书书面同意，否否则免责；有有约从约保证期间保证人承担保证证责任的期间间；期内不要要求，保证人人免责主债务履行期满满之日起6个月内；有有约从约；1.7.3抵押押权、质权、留留置权、定金金的规定1、抵押权抵押概念抵押：债务人或或第三人不转转移对财产的的占有，将该该财产作为债债权的担保，债债务人不履约约时，债权人人折变拍该财财产并优先受受偿；相关概念：抵押押权人、抵押押人、债务人人

37、、抵押物、抵抵押权-物权抵押合同形式要求应当书面主要内容主债权种类、数数额，履行期期限，抵押物物状况，抵押押担保范围，不不得流押合同生效不动产、运输工工具抵押合同同自登记生效效；其他自合合同签订生效效物权法明明确了合同生生效与抵押权权产生无关；抵押权不登记不不得对抗第三三人抵押物范围可以抵押的财产1抵押人所有的的房屋及其他他地上定着物物（不动产）2抵押人所有的的机器、交通通工具和其他他财产（动产产）3抵押人有处分分权的国有土土地使用权、房房屋和其他定定着物（不动动产）4抵押人有处分分权的国有的的机器、交通通工具和其他他财产（动产产）5抵押人依法承承包并经发包包方同意的四四荒地使用权权（土地承包

38、包经营权）6其他注意：房地一体体；乡镇、村村土地使用权权只能随房屋屋等建筑抵押押禁止抵押的财产特征是不能自由由流通1土地所有权2集体所有土地地使用权，另另有规定除外外（上栏2）3公益性事业单单位、社会团团体的设施、设设备等财产4所有权、使用用权不明或者者争议的财产产5依法被查封、扣扣押、监管的的财产6依法不得抵押押的其他财产产抵押的效力担保范围主债权及利息、违违约金、损害害赔偿金、实实现抵押权费费用；有约从从约期间转让登记抵押物1通知抵押权人人、告知受让让人；否则转转让无效2转让价款明显显低于其价值值的，抵押权权人可以要求求担保；否则则不得转让3所得价款，应应向债权人提提前清偿或者者提存；多退

39、退少补抵押物的减值与毁损1抵押人有过错错的，抵押权权人有权要求求其恢复或者者追加担保至至原值2抵押人无过错错的，抵押权权人只能就物物上代位金作作为债权担保保抵押权的实现实现方式协议折变拍；诉诉讼。多退少少补（债务人人补，不是抵抵押人补）实现顺序多个抵押权的受受偿顺序：登登记的优于没没有登记的；都登记或者者都没有登记记的按照先后后顺序；顺序序相同按照债债权比例2、质权质押概念质押：债务人或或第三人将动动产或权利移移交债权人占占有，将该财财产作为债权权的担保，债债务人不履约约时，债权人人折、变、拍拍该财产并优优先受偿；相关概念：质权权人、出质人人、债务人、质质物、质押权权-物权质押物分类动产质押要

40、转移占有权利质押常见：1票据、单单据2依法可以转转让的股份、股股票3可以转让的的知识产权44其他3、留置权留置概念留置：债权人按按照合同占有有债务人的动动产（合法占占有），债务务人不履行债债务，债权人人可以依法折折变拍该动产产并优先受偿偿的担保方式式；债权人、债债务人、留置置物留置特点形式要求法定担保权利，无无需订立担保保合同（5种方式中唯唯一的法定，但但是当事人可可以约定不得得留置，该约约定优先）适用领域主要因保管、运运输、加工承承揽合同发生生的债权债务务关系留置权的实现宽限期2个月；逾期可可以对留置物物折变拍，优优先受偿（留留置权优于质质权和抵押权权），多退少少补实现留置物如果可分分，应留

41、置与与债务相当价价值；债权人人应妥善保管管留置物，否否则赔偿；4、定金定金概念一方当事人向对对方提供一定定数量的金钱钱作为履约担担保的担保方方式定金合同形式要求应当书面，要式式合同生效要求定金实际交付；实践合同（不不是诺成合同同）金额限制当事人约定；不不得超过主合合同标的额的的20%法律后果如约履行定金返还或抵作作价款定金罚则支付定金一方违违约，无权要要求返还；收收取一方，双双倍返还适用规制当事人既约定了了定金也约定定了违约金的的，守约方可可以择一适用用1.7.4建设设工程施工常见见的保证种类类1、施工投标保保证金可以是现金或现现金支票、银银行保函、银银行汇票或保保兑支票（种种类：现金oor银

42、行信用用）（性质：保证、财产产质押、权利利质押）2、施工合同履履约保证金一一般是银行或或者担保公司司向招标人出出具保函或者者保证书3、工程款支付付担保通常以银行保函函方式1.8建设工程程保险制度（1080P39-44）1.8.1保险险与保险索赔赔的规定1、保险概述保险受法律保护的分分散风险、消消化损失的法法律制度。具具有不确定的的危险导致损损失是前提保险合同当事人保险人：保险公公司，收取保保费、出险赔赔偿投保人：与保险险人订立保险险合同，支付付保费的义务务人关系人被保险人：其人人身或者财产产受到保险保保障的人；投投保人可以作作为被保险人人受益人：被保险险人或投保人人指定享有保保险金请求权权的人

43、（只在在人身险有）类别财产保险以财产以及有关关利益为保险险标的，有财财险和责任险险两类；保险险合同转让须须经保险人同同意；标的危危险程度增加加，应及时通通知保险人例如：建筑工程程一切险、安安装工程一切切险人身保险以人的身体和寿寿命为保险标标的；例如：建筑意外外伤害险财产险是补偿性性的，不能获获益；生命健健康无价，人人身险多买多多赔2、保险索赔投保人进行索赔赔须提供必要要的有效的证证明索赔证据一般包包括：保单、建建设工程合同同、事故照片片、鉴定报告告以及保单中中规定的文件件投保人应当及时时提出保险索索赔计算损失大小按照全损或者部部分损失索赔赔；多个保险人承保保，按照比例例索赔1.8.2建设设工程

44、保险的的主要种类和和投保权益（三三版新增）主要险种包括：建筑工程一一切险（及第第三者责任险险）、安装工工程一切险（及及第三者责任任险）、机器器损坏险、机机动车辆险、建建筑职工意外外伤害险、勘勘察设计责任任险、工程监监理责任险等等1、建筑工程一一切险（及第第三者责任险险）投保人建设工程施工工合同（示范范文本）中中规定，发包包人办理被保险人1业主或工程所所有人2承包商或分分包商3技术顾问保险责任范围自然事件各类人力不可抗抗拒的破坏力力强大的自然然现象意外事故不可预料及被保保险人无法控控制的突发事事件，包括火火灾、爆炸除外责任1设计错误2自自然损耗3材料缺陷或或工艺不善44机械设备自自损5正常维保6单据文档包包装物料7盘点短缺8已有交通运运输工具险99保前损失100已验收或交交付第三者责任险1与所保工程直直接相关的意意外事故导致致第三者人身身财产损失2由此支付的诉诉讼费以及保保险人同意支支付的相关费费用赔偿金额由法院或政府部部门的裁决被被保险人应偿偿付的金额；单次、累计计不超限保险期限起始