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1、上海市上海市 20232023 年法律职业资格之法律职业主观题练习年法律职业资格之法律职业主观题练习试卷试卷 A A 卷附答案卷附答案大题（共大题（共 1010 题）题）一、2016 年 9 月 1 日，贾小平、金山、宋里(担保人)签订借款(担保)合同一份，约定：金山向贾小平借款 100 万元，借期 90 天，自 2016 年 9 月 1 日始至 2016 年 11 月 30 日止；利息为月利率 3，按月结算：借款人未按要求还款付息的，债权人可向金东区人民法院起诉。同日，贾小平将 100 万元款项转账汇人金山账户，金山于借款后支付贾小平第一个月的利息 3 万元。随后金山于2016 年 11 月
2、 2 日偿还贾小平 15 万元，宋里于 2016 年 11 月 11 日还款 7 万元，2017 年 1 月 17 日，由于多次催款未果，贾小平以金山为被告，向婺城区人民法院提起诉讼：2017 年 1 月 21 日法庭第一次开庭。2017 年 1 月 25 日，贾小平、金山、宋里见面，宋里当着贾小平的面出具一份欠条，载明：借款人金山的债务由宋里承担，经结算，截至 2016 年 12 月 13 日尚欠贾小平共计人民币捌拾万元整(￥800000)。债权人贾小平有权随时要求本人还款付息。出具本欠条后，贾小平与金山之前的所有欠条均作废，欠款全额以本欠条为准。贾小平表示同意。第二次开庭时间为 2017
3、年 2 月 4 日。问题：(1)如果婺城区人民法院在审查起诉时发现本案应由金东区人民法院管辖，应如何处理?如果婺城区人民法院未发现，将起诉状送达被告金山后，金山既提出了管辖权异议，又针对起诉状内容进行了答辩，法院又该如何处理?(2)在第一次开庭过程中，贾小平请求增加诉讼请求，要求被告偿还借款利息，而金山提出反诉，法院应当如何处理?(3)如果在法庭辩论终结前，贾小平经法院审查撤诉，对于金山提出的反诉，应如何处理?(4)第二次庭审过程中，宋里要求参与到诉讼中，法院应当如何处理?【答案】二、案情：甲某（20 岁）、乙某（15 岁）经过预谋，到某菜市场伺机盗窃。当见到丙某在摊位上买鸡时，乙某示意甲某掩
4、护，甲某即站在丙某身边，装着买鸡，乙某用镊子从丙的裤兜内窃得人民币 1800 元后离去。当丙某发现钱被窃之后，便将站在他身边的甲某抓住，甲某否认盗窃，但丙抓住不放。甲某见逃脱不掉，就掏出尖刀朝丙的腹部连刺数刀，将丙某刺倒。此时乙某返回现场，对着地上的丙说活该，便和甲某一起逃离现场。丙某因大出血死亡。乙某当日被抓获，甲某逃到其姨夫丁某家，丁某得知甲某犯罪后，将甲某送往外地隐藏，在甲某躲藏期间，曾多次前往看望，并资助其 1 万元。甲某的父亲后来得知事情很严重，就强劝其子甲某到当地派出所投案，甲某极不情愿，但其父还是将其强行绑送带到派出所。问题：请用刑法理论分析甲某、乙某、丁某的行为构成何种犯罪，应
5、如何定罪量刑，并阐述理由。【答案】三、美森公司成立于 2009 年，主要经营煤炭。股东是大雅公司以及庄某、石某。章程规定公司的注册资本是 1000 万元，三个股东的持股比例是 532；各股东应当在公司成立时一次性缴清全部出资。大雅公司将之前归其所有的某公司的净资产经会计师事务所评估后作价 500 万元用于出资，这部分资产实际交付给美森公司使用；庄某和石某以货币出资，公司成立时庄某实际支付了100 万元，石某实际支付了 50 万元。大雅公司委派白某担任美森公司的董事长兼法定代表人。2010 年，赵某欲入股美森公司，白某、庄某和石某一致表示同意，于是赵某以现金出资 50 万元，公司出具了收款收据，
6、但未办理股东变更登记。赵某还领取了 2010 年和 2011 年的红利共 10 万元，也参加了公司的股东会。2012 年开始，公司经营逐渐陷入困境。庄某将其在美森公司中的股权转让给了其妻弟杜某。此时，赵某提出美森公司未将其登记为股东，所以自己的 50 万元当时是借款给美森公司的。白某称美森公司无钱可还，还告诉赵某，为维持公司的经营，公司已经向甲、乙公司分别借款 60 万元和 40 万元；向大雅公司借款 500 万元。2013 年 11 月，大雅公司指示白某将原出资的资产中价值较大的部分逐渐转入另一子公司美阳公司。对此，杜某、石某和赵某均不知情。此时，甲公司和乙公司起诉了美森公司，要求其返还借款
7、及相应利息。大雅公司也主张自己曾借款 500 万元给美森公司，要求其偿还。赵某、杜某及石某闻讯后也认为利益受损，要求美森公司返还出资或借款。问题：1应如何评价美森公司成立时三个股东的出资行为及其法律效果？2赵某与美森公司是什么法律关系？为什么？3庄某是否可将其在美森公司中的股权进行转让？为什么？这种转让的法律后果是什么？4大雅公司让白某将原来用作出资的资产转移给美阳公司的行为是否合法？为什么？5甲公司和乙公司对美森公司的债权，以及大雅公司对美森公司的债权，应否得到受偿？其受偿顺序如何？6赵某、杜某和石某的请求及理由是否成立？他们应当如何主张自己的权利？【答案】四、案情：某县城镇居民张某和李某因
8、宅基地使用产生纠纷。2005 年 4 月县自然资源局将争议的宅基地确权给李某使用，送达双方。张某不服，要求县自然资源局重新处理。同年 7 月，县自然资源局答复张某称原处理行为合法有效，张某继续上访申诉。2009 年，张某到市自然资源局申诉，后者经审查不支持张某的请求。问题：（1）县自然资源局 2005 年 4 月的行为和 7 月对张某的答复行为，以及市自然资源局的答复行为中，哪个（些）行为是可诉的行政行为?请说明理由。（2）2005 年 7 月县自然资源局答复张某以后，县自然资源局对宅基地裁决行为的诉讼时效如何计算?（3）如果 2009 年市自然资源局撤销了县自然资源局的处理决定，该撤销行为是
9、否具有可诉性?理由何在?【答案】五、案情：2001 年卫南县湖林乡政府将两块山林的所有权确认为甲村所有。该村村小组遂将这两块林地承包给村民种植林木。2007 年 5 月 2 日该村村民发现，某高尔夫球场经营公司正组织人员机械推倒山林的林木，在双方争执过程中，该村村民了解到，卫南县政府为拉动地方经济，已于 2006 年 10 月 1 日将位于该县管辖区内的约 2000 亩土地的使用权授予该高尔夫球场经营公司，而原属甲村所有的这两块山林恰恰也在这 2000 亩土地内。甲村村民认为县政府在未经本村同意的情形下，将本村的林地使用权又授予高尔夫球场经营公司的行为违法，遂向县法院提起行政诉讼，要求县法院撤
10、销县政府颁发给高尔夫球场经营公司的土地使用权证，县法院以该案必须首先申请行政复议为由拒绝受理。甲村村民又向市政府申请复议。市政府认为湖林乡政府颁发给甲村林地所有权在先，且该林地所有权证一直有效，卫南县政府在未告知甲村的情形下擅自将甲村所有的林地的使用权授予高尔夫球场经营公司的行为违法，遂撤销了卫南县政府颁发的土地使用权证。高尔夫球场经营公司对此复议决定不服，认为自己在获得该片土地的使用权时，并不知道其中包含存有争议的土地，且为筹建高尔夫球场，该公司已投入千万资金，市政府的复议决定使其遭受巨额损失，遂提起行政诉讼。1、本案中县法院以该案须复议前置为由，拒绝受理是否正确？为什么？2、甲村村民申请复
11、议是否能以自己的名义起诉，还是必须以该村村小组的名义起诉？为什么？3、高尔夫球场经营公司是否有权提起行政诉讼，为什么？若高尔夫球场提起诉讼，甲村村民和湖林乡政府的诉讼地位如何？4、如果高尔夫球场经营公司起诉，被告和管辖法院应如何确定？为什么？5、甲村村民申请复议，以及高尔夫球场经营公司提起诉讼的期限分别如何计算？6、法院最终将如何判决？为什么？【答案】六、(2011 年）材料：2007 年以来，金融危机给全球经济造成了深刻影响，面对法院执行中被执行人履行能力下降、信用降低、执行和解难度增大等新情况、新问题，最高法院在关于应对国际金融危机做好当前执行工作的若干意见中指出：“在金融危机冲击下，为企
12、业和市场提供司法服务，积极应对宏观经济环境变化引发的新情况、新问题，为保增长、保民生、保稳定三保方针的贯彻落实提供司法保障,是当前和今后一段时期人民法院工作的重中之重。”例一：2007 年 8 月，同升市法院判决张某偿还同升市外经贸有限公司（以下称“外贸公司”）2 亿元人民币。近 1 年时间，张某未按时履行义务，且下落不明。外贸公司遂向同升市法院申请执行。同升市法院执行法官李某调查发现，被执行人张某除一些变现难度大旦价值不高的财产外，尚持有上市股票 ZX 科技 3,000 万股，遂进行了查封。当时股票的市值每股仅 3 元多，如抛售可得 9，000 余万元。李法官综合分析市场大势，认为 ZX 科
13、技不仅近期会有送股，而且还有上涨可能，主张股票升值后择机出售。李法官的这一想法得到了同升市法院及其上级法院的一致支持，也取得了外贸公司的同意。此后 1 年多时间，ZX 科技先后 2 次送股，被查封的股票数量达到了 4.000 多万股，股值上涨到 7 元多。李法官请示法院领导后，速与证券公司营业部交涉以当时市场价格强制卖出股票，所得钱款足以支付被执行人张某所欠本金及利息。例二：2007 年 6 月，中都市法院陆续受理了湘妃科技发展有限公司（以下称“湘妃公司”）等单位申请执行太平洋娱乐有限公司（以下称“太平洋公司”）10 余起欠款纠纷案，标的约 2，000 万元。执行法官张某查明，太平洋公司主业是
14、水族馆，因经营不善已歇业，除剩有 4 年期的水族馆经营使用权外，已无其他可供执行的财产。张法官经过对水族馆项目前景谨慎评估后，经请示法院领导，决定在经营使用权上想办法，敦促被执行人寻找新的投资合作人，盘活资产。张法官主动找到最大债权人湘妃公司，经细致工作，使其接受水族馆资产及其经营使用权，以抵偿该公司的 1,500 余万元债权。同时，湘妃公司另行支付部分款项给法院，由法院分配给其他债权人。经张法官努力，还为太平洋公司找到一家私营企业注人资金，使太平洋公司重新焕发了生机。此外，一些地方法院在执行中还采取了“债权入股”或“债转股”等灵活执行措施，社会上形象地将此表述为“放水养鱼让鱼活”。但对于执行
15、法官涉人股市、推动企业运作等做法，网上时有质疑，法院内部也不无疑虑。问题：1.从正确把握案件执行的法律效果与社会效果有效统一的角度，评价法院（法官）在案件执行中的上述做法。2.结合法理学和民法、商法、民事诉讼法的相关原则，对案件执行中的上述做法进行分析。答题要求：1.运用法理学及部门法知识作答；2.观点明确，逻辑严谨，说理充分，层次清晰，文字通畅；3.无观点或论述，照搬材料原文的不得分；4.请按提问顺序分别作答，总字数不少于 500 字。【答案】七、(2009 年）材料：潘晓大学毕业不久，向甲商业银行申领了一张信用卡，透支额度为 20,000 元。潘晓每月收人 4.000 元，缴纳房租等必需开
16、销 3,000 多元。潘晓消费观念前卫，每月刷卡透支 3,000 多元，累计拖欠甲商业银行借款近 60，000 元。不久，潘晓又向乙商业银行申领了一张信用卡，该卡的透支额度达 30.000 元。据报道，甲商业银行近几年累计发行信用卡近 600 万张，每张信用卡的透支额度从 5.000 元至 10 万元不等。该银行 2009 年 8 月统计发现，信用卡持卡人累计透支接近 300 亿元，拖欠期限从一个月到四、五年不等。不少人至少持有两张甚至多张信用卡，因延期还款产生的利息和罚息达到数千元甚至上万元。由于上述现象大量存在，使得一些商业银行的坏账比例居高不下。对此，银行界拟对透支额度大、拖欠时间长的持
17、卡人建立个人信用档案，列人“黑名单”，相关信息各银行共享；拟采取加大罚息比例、限制发放个人贷款、限制发放信用卡、停止信用卡功能等措施制裁信誉不良持卡人；拟建议在设立企业、购买不动产等方面对持卡人进行限制。另据反映，为数不少的信用卡持卡人则认为，银行信用卡发放泛滥，安全防范功能不强，申领条件设定偏低，合同用语生涩，还款程序设计复杂且不透明，利息负担不尽合理，呼吁国家出台政策进行干预。问题：根据上述材料，请从合法性与合理性的角度就银行权益保护与限制、持卡人权利与法律责任、银行和持卡人的利益平衡与社会发展、资本市场风险的法律防范对策，或者其他任一方面阐述你的观点。答题要求：1.应结合相关法律规定，运
18、用部门法知识及法理学知识进行论述；2.观点明确，逻辑合理，说理充分，表述清晰；3.字数不少于 500 字。【答案】八、汪有钱、王大款和戴美丽决定合作经商。三人商定，将成立两家企业，并拟定了企业名称“飞天法律教育培训有限公司”(以下简称“飞天公司”)、“向美而生美容普通合伙机构”(以下简称“向美美容”)。为筹备飞天公司的成立，汪有钱以个人名义租下盼盼公司管理的大厦办公室一间，约定月租金 2万元。两个月后，由于对法律培训市场失去信心，三人决定放弃飞天公司的筹建。盼盼公司 4 万到期租金债权未得到偿付。汪、王、戴三人设立“向美美容”进展顺利，三人依约缴付了出资后，该合伙企业获得了工商登记，领取了营业
19、执照。三人推选王大款为合伙事务执行人。开业不久，顾客艾美在该美容院做微整形手术时，王大款指定欠缺相关资质的美容师小紫操作。由于小紫操作失误，致使艾美左眼失明。因就赔偿金额协商未果，艾美向法院起诉“向美美容”，索赔 100 万。经查，艾美与美容院签订的书面格式合同中有如下条款：“微整形手术有风险，顾客自愿接受微整形手术的，美容院不承担手术失败的赔偿责任。因服务所产生的纠纷，由王大款户籍所在地 A 市人民法院管辖”。该条款未以特殊字体标识，美容院也无法证明曾就此条款提请艾关注意。根据以上案情，回答以下问题：1盼盼公司是否可向汪有钱主张租金?为什么?2盼盼公司可否要求汪、王、戴三人承担连带责任?为什
20、么?盼盼公司能否以设立中的飞天公司为被告?为什么?3艾美与美容院之间是否存在有效的管辖协议?为什么?4格式合同中的免责条款是否有效?为什么?5艾美可以如何向美容院主张自己的权利?6艾美可否要求美容师小紫承担责任?为什么?7艾美可否直接以汪、王、戴为共同被告要求承担连带责任?为什么?如艾美以美容院作为被告提起诉讼，法院是否应追加三合伙人为共同被告?为什么?8如法院判决美容院承担 100 万赔偿责任，而美容院全部资产仅有 10 万元，那么，艾美可如何向汪、王、戴三合伙人主张权利?9假定法院判决美容院承担 100 万赔偿责任后，美容院未履行生效判决，则艾美可否要求执行法院直接执行三合伙人的个人财产?
21、艾美应提出何种执行主张?【答案】九、案情：郭某向县公安局报案，说自己出差时家中的钱物被盗，并举出一系列事实现象推断是邻居丁某所为，县公安局予以立案。在侦查中，县公安局对丁某拘留，然后提请县检察院批准逮捕，县检察院予以批准。公安局侦查终结后，县检察院提起公诉，郭某同时提起附带民事诉讼，请求丁某赔偿损失。县法院审理后判处丁某有期徒刑 2 年，责令丁某赔偿郭某的损失 4500 元。丁某上诉，2010 年 6 月 21 日，市中级法院改判丁某无罪，并予以释放。丁某释放前被羁押 50 日。2011 年 3 月 5 日，丁某申请国家赔偿。问题：（1）如何确定本案的赔偿义务机关?（2）丁某的请求是否超过时效
22、?（3）如丁某对赔偿义务机关确定的赔偿数额不满，可否申请复议?【答案】一十、案情：李某和王某共同抢劫致人死亡，被某中级人民法院一审，一审后李某被判死刑，缓期二年执行，王某被判有期徒刑 10 年。问题：1一审结束后如果被告人都没有上诉，检察院也没有抗诉，李某的一审判决中级人民法院和高级人民法院分别应当如何处理?2如果李某上诉了，王某没有上诉，问二审法院应如何处理?3如果李某和王某都未上诉，检察院也未抗诉，但是被害人的妻子对附带民事诉讼提起上诉，则李某和王某的判决效力如何?如果高级人民法院发现王某的刑事判决部分有错，应如何处理?4如果李某上诉，检察院未抗诉，二审发现一审应当适用限制减刑而未适用的，二审法院该如何处理?5如果一审对李某适用了限制减刑，李某上诉，二审法院发现本案不应当适用限制减刑，二审法院该如何处理?6如果中级人民法院对李某适用了限制减刑，没有上诉和抗诉，高级人民法院在核准李某的判决时认为本案不应当适用限制减刑，应如何处理?【答案】