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1、2021/9/111物权法物权法与商业银行与商业银行经营经营 主讲：韩欣主讲：韩欣 20072007年年5 5月月.长春长春2021/9/112前 言l 2007年3月16日颁布、2007年10月1日起施行的物权法，是确认财产、保护财产、规范财产关系的基本法律，对于健全和完善我国财产权保护法律制度具有重要的意义。l 物权法涉及的财产权内容和范围比较广泛，其中部分条款规定，特别是有关担保物权的规定与担保法及其司法解释、国务院有关文件、部委规章并不相同，这些规定的实施将对银行的经营管理产生巨大的影响。2021/9/113内内 容容 提提 要要l第二部分第二部分 物权法物权法有关规定及其有关规定及其
2、 对商业银行经营管理的影响评析对商业银行经营管理的影响评析l第三部分第三部分 学习和运用学习和运用物权法物权法需需要特别关注的几个问题要特别关注的几个问题l第四部分第四部分 应对应对物权法物权法新规定的新规定的几点建议几点建议第一部分第一部分 物权法物权法与与担保法担保法 及其他相关法律的效力及适用及其他相关法律的效力及适用2021/9/114第一部分第一部分l物权法物权法与与担保法担保法及及l其他相关法律的效力及适用其他相关法律的效力及适用2021/9/115一、一、一、一、担保法担保法担保法担保法的效力与适用的效力与适用的效力与适用的效力与适用法律规定法律规定法律规定法律规定物权法物权法物
3、权法物权法第第第第178178178178条规定：条规定：条规定：条规定：“担保法与担保法与担保法与担保法与本法的规定不一致的，适用本法。本法的规定不一致的，适用本法。本法的规定不一致的，适用本法。本法的规定不一致的，适用本法。”2021/9/116适用原则适用原则 1 1、担保法担保法与与物权法物权法对同一事实对同一事实和行为作出了不同的规定，应当适用和行为作出了不同的规定，应当适用物物权法权法。2 2、物权法物权法没有规定而没有规定而担保法担保法及及司法解释有明确规定的，应当适用担保法司法解释有明确规定的，应当适用担保法及司法解释的规定。及司法解释的规定。2021/9/117正确认识物权法
4、与担保法的关系l 第一，担保法关于保证和定金的规定仍然适用。l 第二，担保法中关于动产抵押登记机构的规定继续适用，关于不动产抵押登记机构的部分规定在不动产登记法颁布实施前有效。l 第三，担保法中关于抵押、质押和留置的其他规定不再适用，担保物权均直接适用物权法的规定。l 第四，担保法总则部分和附则部分的规定仍然有效。2021/9/118二、二、担保法担保法司法解释的司法解释的效力与适用效力与适用l第一，部分条文继续有效。l第二，部分条文因与物权法规定冲突而无效。l第三，部分条文因与物权法规定重合而无意义。2021/9/119三、其他相关法律的适用三、其他相关法律的适用l物权法第8条规定：“其他相
5、关法律对物权另有特别规定的，依照其规定。”l物权法中存在着大量“法律另有规定的除外”、“其他法律的规定”等表述。2021/9/1110第二部分第二部分l物权法物权法有关规定及其对商业有关规定及其对商业l银行经营管理的影响评析银行经营管理的影响评析2021/9/1111一、关于物权法定原则一、关于物权法定原则l法律规定法律规定l物权法第5条规定，物权的种类和内容，由法律规定。2021/9/1112评析l物权法定是物权法的一项基本原则。根据这一规定，物权的种类、内容、效力及公示方法必须由法律进行规定，不能由当事人协商创设；设立物权的方式以及物权的具体内容，一般也只能由法律规定，当事人之间的约定和法
6、律规定不一致时不发生法律效力。l凡符合法律（含经法律特别授权的行政法规）规定的担保物权，可认定为法定。2021/9/1113影响l对商业银行而言，在开展信贷等相关业务经营管理活动过程中，应严格遵循“物权法定”原则，避免因担保物权存在法律瑕疵而危及自身金融债权的安全。l注意：（1）对法律规定可以抵押、质押的财产或权利，银行应当充分运用；（2）对法律禁止抵押、质押的财产或权利，银行不应接受；（3）对法律未明确规定可以抵押、质押的财产或权利，因涉及其法律效力和风险控制等问题，银行应谨慎对待。2021/9/1114二、关于不动产登记及其效力二、关于不动产登记及其效力规则规则l物权法物权法出台前我国没有
7、专门的不动产登记出台前我国没有专门的不动产登记法律，有关不动产登记的规定散见于相关单行法律，有关不动产登记的规定散见于相关单行法律和行政法规，没有形成完整的体系。法律和行政法规，没有形成完整的体系。l物权法物权法专节规定了不动产登记问题，确立专节规定了不动产登记问题，确立异议登记、更正登记以及预告登记等以前没有异议登记、更正登记以及预告登记等以前没有的登记制度，弥补了以往法律制度中的缺陷。的登记制度，弥补了以往法律制度中的缺陷。2021/9/1115（一）不动产物权采取登记要件主义l法律规定l物权法第9条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法
8、律另有规定的除外。2021/9/1116评析l规定不动产登记生效，是“物权公示”原则的体现，针对的主要是当事人通过法律行为进行物权变动的情况。l“法律另有规定的除外”主要包括3个方面的内容：一是依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。二是非依法律行为而发生的物权变动的情形。三是物权法并没有对不动产物权的设立、变更、转让和消灭一概规定必须经依法登记才发生效力，如“土地承包经营权自土地承包经营合同生效时设立”等。2021/9/1117影响l注意：（1）银行在购建营业和办公用房以及办理不动产抵押担保业务时，必须遵循物权法的上述规定，及时办理登记手续，确保权属的合法有效性。（2）银行在接收、处置
9、抵债资产时，需注意物权法第28条和第31条关于依生效法律文书而导致物权变更时，物权的效力和登记等有关规定。2021/9/1118（二）确立不动产统一登记制度l法律规定l物权法第10条规定，不动产登记，由不动产所在地的登记机构办理；国家对不动产实行统一登记制度，统一登记的范围、登记机构和登记办法，由法律、行政法规规定。l第246条规定，法律、行政法规对不动产统一登记的范围、登记机构和登记办法作出规定前，地方性法规可以依照本法有关规定作出规定。2021/9/1119评析l不动产统一登记制度的建立，有助于消除当前不动产登记多头负责、复杂繁琐的弊病，结束房地产抵押登记的混乱局面，极大地方便债权人办理房
10、地产抵押登记手续，保证抵押物权的及时设立。2021/9/1120影响l统一的登记制度对银行信贷担保业务带来的好处l首先，方便了对权利人权属状况的迅速查明，有利于对担保人担保能力的迅速确定。l其次，降低了登记成本，提高了登记效率，减少了企业办理抵押登记的负担，提高了企业办理抵押登记的积极性，有利于银行担保手续的完善。l最后，统一登记避免了分开登记时信息不沟通导致分别抵押、重复抵押等现象，降低了抵押登记环节银行面临的法律风险。2021/9/1121（三）明确不动产登记费按件收取l法律规定l物权法第22条规定，不动产登记费按件收取，不得按照不动产的面积、体积或者价款的比例收取。具体收费标准由国务院有
11、关部门会同价格主管部门规定。2021/9/1122评析l自从我国国土、房产部门开展房屋、土地使用权抵押登记以来，抵押登记费均按房屋、土地使用权面积或评估价值的一定百分比收取，普遍存在收费过高的问题。抵押人不堪重负，往往对办理抵押登记不积极甚至抵触，特别是优质客户更不愿意采用财产抵押方式贷款，增大了贷款风险。l登记机构不是赢利组织，从事的登记工作也仅是对申请人提供的资料进行审核，不宜将登记收费与不动产面积或价值相挂钩。2021/9/1123影响l不动产登记费按件收取，将减少贷款人取得担保物权的难度，减少抵押人的费用支出，极大地提升抵押人办理抵押登记的意愿，减少贷款人取得担保物权的难度，使贷款归还
12、有可靠的第二还款来源。l对商业银行而言，登记机关透明、规范的登记行为有利于合法有效的抵押权的设立，有利于保护作为债权人的商业银行的合法权益。2021/9/1124（四）明确不动产登记簿和不动产权属证书的关系l法律规定l物权法第16条规定，不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。l第17条规定，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明；不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。2021/9/1125评析l根据物权公示原则，完成不动产物权公示的是不动产登记，不动产物权的归属和内容应以不动产登记
13、簿为根据。l物权法的这两条规定明确了不动产登记簿的效力高于不动产权属证书，二者记载不一致的，以不动产登记簿为准。2021/9/1126影响l物权法赋予登记以公信力有利于维护正当的交易安全，商业银行不必再对抵押物一一进行实质审查，只要查阅了登记所公示的内容，基于公示所彰示的权利状况而从事交易就是完全安全可靠的。l注意：（1）银行在贷前审查客户的资产或办理抵押时，不仅应要求权利人提交不动产权属证书，还应当到登记机关查询登记簿，审查权属证书的内容是否与登记簿一致，并在信贷档案中增加有关查询记录。（2）对不动产权属证书与登记簿内容不一致，权利人提出登记簿有错误的，应要求其到登记机构办理更正登记，不能简
14、单以不动产权属证书作为权利和内容的认定依据。2021/9/1127（五）创设不动产预告登记制度l法律规定l物权法第20条规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。l预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。2021/9/1128评析l预告登记的功能是限制房地产开发商等债务人处分其权利，保障预告登记权利人的权益，赋予其预告登记的请求权以物权效力。l在物权法颁布以前，在城市商品房预售管理办法中，已有商品房预售登记的规定，但
15、仅为行政性登记，不具有预告登记的物权效力。l物权法中预告登记制度的确立，赋予登记请求权物权的效力，有效地保障了将来物权实现的目的。2021/9/1129影响l不动产预告登记制度，有助于解决开发商“一房二卖”和“多头抵押”的问题，切实保护购房人和银行的合法权益。l注意：银行在接受预告登记的不动产抵押时，应当予以特别记载和关注，并督促抵押人及时办理正式的登记手续，以防抵押权落空。2021/9/1130（六）明确登记错误赔偿责任l法律规定l物权法第21条规定，当事人提供虚假材料申请登记，给他人造成损害的，应当承担赔偿责任。因登记错误，给他人造成损害的，登记机构应当承担赔偿责任。登记机构赔偿后，可以向
16、造成登记错误的人追偿。l第12条规定，登记机构应当查验申请人提供的权属证明和其他必要材料，就有关登记事项询问申请人，如实、及时登记有关事项等；申请登记的不动产的有关情况需要进一步证明的，登记机构可以要求申请人补充材料，必要时进行实地查看。2021/9/1131评析l实践中登记错误的发生主要有两种情况：一是登记机构工作人员疏忽、过失等原因造成错误；二是登记申请人采取欺骗手段或者与登记机关的工作人员恶意串通造成错误。目前有关登记工作的规范，很少对登记错误的责任问题作出规定。l不动产物权登记是以国家的公信力为不动产的交易提供法律基础的行为，登记机关应对登记申请进行实质审查，对登记内容进行询问和调查，
17、以确保登记内容的真实性，避免错误登记。2021/9/1132影响l物权法进一步扩大了登记机构的审查职能，明确了登记机构的审查责任，强调因登记错误，给他人造成损害的，登记机构应当承担赔偿责任，对受害人提供更加充分的保护。l这一规定无疑对银行等债权人、抵押权人极为有利。2021/9/1133三、关于物的担保与人的担保三、关于物的担保与人的担保关系关系l法律规定l物权法第176条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人
18、提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。2021/9/1134评析l担保法第28条规定，同一债权既有保证人又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。这一规定体现的是“物保优先于人保”的观念，不利于公平对待物权担保人和保证人，也限制了债权人的选择自由。l担保法司法解释第38条规定，同一债权既有保证人又有第三人担保物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。2021/9/1135影响l物权法的规定赋予了贷款人在实现债权时更大的选择权。l注意：在银行信贷业务中，如果既有物保又有人保的，银行可以在保证合同中约定：当债务人不履行到期债务时
19、，银行有权直接向保证人追索保证责任，保证人不得以存在物的担保而提出抗辨。2021/9/1136四、关于抵押的有关规定四、关于抵押的有关规定2021/9/1137（一）扩大了抵押物的范围和抵押种类l法律规定l物权法第180条规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；生产设备、原材料、半成品、产品；正在建造的建筑物、船舶、航空器；交通运输工具以及法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。2021/9/1138评析l与担保法相比，物权法扩大了可以抵押的财产范围，相关的变化主要体现在：l（1）将作为抵押物
20、的“荒山、荒沟、荒丘、荒滩等土地使用权”改为“荒地承包经营权”；l（2）明确列举了可以抵押的动产种类（生产设备、原材料、半成品、产品）；l（3）将正在建造的不动产和船舶、航空器纳入可抵押物；l（4）灵活规定了可抵押的“其他财产”，即只要法律、行政法规没有禁止的财产均可抵押。2021/9/1139影响l物权法从解决生产者贷款难的需要以及保障债权安全的需要出发，对抵押物范围进行了扩大，不仅为企业融资提供了便利，也拓宽了银行贷款担保物的选择范围，有利于缓解“企业贷款难、银行难贷款”的矛盾，使银行债权可以得到更为广泛的安全保障。l物权法对动产抵押范围的扩大，有利于解决广大农村和县域中小企业的融资问题，
21、有利于我行面向三农的市场定位和业务发展。2021/9/1140（二）设立了动产浮动抵押制度l法律规定l物权法第181条规定，经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。2021/9/1141评析l现行担保法规定可以抵押的财产均为抵押时已经现实存在的财产。物权法则根据实际需要，设立了动产浮动抵押制度。l浮动抵押设定后，抵押人仍可将抵押的原材料投入成品生产，也可以卖出抵押的财产。抵押财产确定前，企业卖出的财产不追回，买进的财产算作抵押财产
22、。抵押人以其全部财产设定浮动抵押的，只需在的登记时注明以全部财产抵押，不必祥列抵押财产清单。2021/9/1142影响l物权法关于动产浮动抵押制度的创设，有利于充分发挥动产的经济价值，提高企业动产的利用率，简化抵押登记手续，降低抵押成本，补充传统抵押的不足。l浮动抵押拓宽了企业的融资渠道，有效解决中小企业、农业生产经营者贷款难问题，促进经济发展，为农行践行最大的零售银行、最大的中小企业银行以及面向三农等新的市场定位提供了更多的法律支持。2021/9/1143（三）理顺了抵押合同与抵押权的关系l法律规定（1）l物权法第15条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另
23、有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。l第187条规定，以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。2021/9/1144法律规定（2）l第188条规定，以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。l第189条规定，企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，
24、不得对抗善意第三人。2021/9/1145评析l担保法没有区分担保合同的生效与担保物权的设立，将担保合同的生效与担保物权的设立混为一谈，人为地增加了导致担保合同无效的法定事由。l基于上述规定，在银行原来的贷款担保操作中，经常会出现因担保合同未办理抵押物登记或未经有关部门批准而导致无效的情况。2021/9/1146影响l区分担保合同的效力和担保物权的设立有利于保护买受人依据合同所享有的占有权，有利于保护银行作为债权人的利益。l注意：如果抵押人在银行发放贷款后未办理抵押登记，银行可以依法要求抵押人承担违约责任。对银行而言，这样比只能要求抵押人承担缔约过失责任更为有利。2021/9/1147（四）完
25、善了抵押权实现的方式l法律规定l物权法第195条规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，如果抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求法院拍卖、变卖抵押财产。2021/9/1148评析l首先，物权法第179条除“债务人不履行到期债务”外，还规定了“发生当事人约定的实现抵押权的情形”作为抵押权实现的原因，是其尊重实践和意思自治原则的重要体现。l其次，根据担保法的有关规定，主债务人届期不能清偿到期债务，抵押人又拒绝与抵押权人达成处置担保协议的，抵押权人必须向法院起诉，由法院作出判决，确认抵押权人的权利。这样的制度设计对担保物权人有失公平，使得抵押权的实现
26、程序变得复杂而漫长，抵押权人不能及时受偿，担保制度不能发挥其应有的保护债权人利益的功能。2021/9/1149影响l物权法大大简化了债权人实现抵押权的程序，有利于商业银行降低维权成本，在较短时间内实现抵押权。l 注意：物权法实施后，商业银行可以从保护债权安全的角度出发，在担保合同中明确约定抵押权实现的具体条件。这一变化无疑有利于商业银行权益的保护。2021/9/1150（五）进一步明确了房地产一并抵押的内涵l法律规定l物权法第182条规定，以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视
27、为一并抵押。2021/9/1151评析l担保法第36条虽然规定了房屋、土地同时抵押的制度，但并未明确房屋、土地是否要同时列入抵押财产，是否要同时办理抵押登记，因而在实际操作中，法院经常以房屋、土地没有同时列入抵押财产、没有同时办理抵押登记而判决抵押无效。l实践中，甚至出现将房屋所有权和建设用地使用权分别抵押给不同人的现象，引发抵押权实现的困境。2021/9/1152影响l物权法的规定，进一步明确了房地产一并抵押的内涵，弥补了抵押权人在操作上的瑕疵，保证银行在实现抵押权时，房屋所有权和建设用地使用权同时转让。l注意：物权法实施后，银行原来在房地产抵押中的一些瑕疵，如在房地产抵押时未将土地使用权列
28、入抵押物清单、未将房屋、土地同时办理抵押登记等将得到弥补，这些情况下的抵押权将得到法律认可，银行的合法权益将得到充分保护。2021/9/1153（六）在最高额抵押权规定上有较大突破2021/9/1154第一，放宽了最高额抵押权担保的债权范围l法律规定l物权法第203条规定，最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。2021/9/1155评析l由于担保法第59条的规定没有明确最高额抵押权设立前已经存在的债权是否可以转入最高额抵押担保的债权范围，所以在审判实践中，法官往往认为最高额抵押权不可以为设立前的债权提供担保，因而判决债权人对最高额抵押权设立前的债权不
29、具有优先受偿权。2021/9/1156影响l从物权法第203条的规定可以看出，最高额抵押权可以为设立前的债权提供担保。立法者认为，是否将已经存在的债权转入最高额抵押担保的债权范围，是当事人自己的权利，只要双方协商同意，法律应当允许。l物权法的规定为贷款人通过最高额抵押形式为以前的贷款补办担保手续提供了法律依据，有利于债权人和债务人灵活运用最高额抵押机制来实现相关利益的优化配置和平衡。2021/9/1157第二，规定在一定条件下最高额抵押担保的债权转让的，最高额抵押权也可转让l法律规定l物权法第204条规定，最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外
30、。l第205条规定，最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。2021/9/1158评析l担保法第61条规定，最高额抵押的主合同债权不得转让。这为贷款人转让最高额抵押合同项下的贷款设置了法律障碍。l这一规定的考虑是：最高额抵押所担保的债权在担保期间内经常变更，处于不稳定状态，如果允许主合同债权转让，则会涉及许多问题。尤其在市场机制尚不完善的情况下，容易出现混乱局面。2021/9/1159影响l物权法的规定，在一定程度上改变了最高额抵押债权确定前禁止转让主合同债权以及抵押权的机械性，有利于债权人
31、权益的保护和实现，也使得最高额抵押权的灵活性和担保作用得到更好发挥，将极大地方便贷款人在贷款剥离、出售以及机构撤销时转让最高额抵押合同项下的贷款。2021/9/1160第三，明确了抵押人的债权确定事由l法律规定l物权法第206条规定，有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：约定的债权确定期间届满；没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；新的债权不可能发生；抵押财产被查封、扣押；债权人、抵押人被宣告破产或者被撤销；法律规定债权确定的其他情形。2021/9/1161评析l最高额抵押权所担保债权的确定将产生以下法律效力：一是最高额抵押权转为普
32、通抵押权。二是确定被担保债权的范围。三是最高额抵押权所担保的债权确定后，一旦债权到期，或出现当事人约定的可以实现抵押权的情形，抵押权人可以就抵押财产优先受偿。2021/9/1162影响l物权法采用明确的列举方式规定抵押权人债权确定的方式，便于债权人在法定情形出现时灵活、及时地行使权利，以最有利的方式来保护和实现自己的债权。l注意：（1）银行可以运用最高额抵押担保适用债权范围的相对灵活性，将设立抵押前的无担保债权纳入到抵押担保范围中来；（2）可以运用最高额抵押担保债权确定前可由当事人约定债权确定的期间、债权范围以及最高债权额机制，最大程度地保护自身债权，为未来债权和抵押权的转让留下相应空间。20
33、21/9/1163五、关于质押的有关规定五、关于质押的有关规定2021/9/1164（一）对动产和权利质物的范围作了不同的表述l法律规定l1、关于动产质押，物权法第209条规定，法律、行政法规禁止转让的动产不得出质。l2、关于权利质押，物权法第223条规定，债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：汇票、支票、本票；债券、存款单；仓单、提单；可以转让的基金份额、股权；可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；应收账款；法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。2021/9/1165评析l担保法和担保法司法解释均未对动产质押的质物范围作出明确规定。物权法则规定，法律、行政法
34、规禁止转让的动产不得出质。物权法对可以设定质押的动产范围规定得十分宽泛，这一规定扩大了动产质押的财产范围，为动产融资拓展了空间。l与担保法相比，物权法规定的可以出质的权利范围有以下变化：增加了可转让的基金份额质押和应收账款质押，以及法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。2021/9/1166影响l物权法关于抵押物和质押动产的范围规定，在表述上虽有所不同，但其实质是一致的，即只要法律、行政法规未明确禁止即可用作担保。l对于权利质押，物权法规定，用于质押的权利应当是法律、行政法规规定可以出质的财产权利。l注意：银行在接受抵押物或质押物时应注意区分物权法关于担保物的不同规定，防止担保物权出现瑕疵
35、，危害自身债权安全。2021/9/1167（二）区分不同权利质押的质权设立方式l法律规定（1）l物权法第224条规定，以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。2021/9/1168评析l根据担保法的规定，以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付之日起生效。但实践中，部分债券如记账式国库券和在证券交易所上市交易的公司债券等都已经实行了无纸化，这些债券没有权利凭证。因此，物权法补充规定，没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。l这一规定弥补了
36、担保法规定的不足，顺应了债券、仓单等无纸化的发展趋势。2021/9/1169影响l注意：银行在接受已经实现无纸化而没有书面权利凭证的债券、电子仓单等设定质押时，为保证质权的效力，应及时相关登记部门办理出质登记。2021/9/1170法律规定（2）l物权法第226条规定，以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。l物权法第228条规定，以应收账款出质的，质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。2021/9/1171评析l这一规定实则表明：以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，登记机关是
37、证券登记结算机构；以其他股权出质的，登记机关是工商行政管理部门；以应收账款出质的，登记机关是信贷征信机构。l物权法明确基金份额、应收账款质押并确定登记机关，是对担保法相关规定的有益补充。2021/9/1172影响l银行接受以基金份额、股权出质的，应当先订立书面质权合同，合同订立后，质权并不当然设立。其中，以基金份额出质的，应当到证券登记结算机构办理出质登记，质权自登记时设立。l应收账款实质上属于一般债权，包括尚未产生的将来的债权。从其风险控制角度出发，规定在信贷征信机构办理出质登记是较为科学、合理的。应收账款作为质押权利的合法化，对金融机构开展保理业务大为方便。2021/9/1173（三）确认
38、了最高额质押l法律规定l物权法第222条规定，出质人与质权人可以协议设立最高额质权。2021/9/1174评析l物权法对最高额质权的确认是对担保法及其司法解释有关规定的突破。担保法及其司法解释规定了最高额抵押，但对于最高额质押则未予明确。l实践表明，最高额抵押或质押，简化了一定期间内连续发生的债权的办理手续，对债权人、抵押人都有利。但由于缺乏明确的法律依据，最高额质押的法律效力一直存在争议。2021/9/1175影响l物权法施行后，银行可以依据最高额质权的规定办理有关融资担保业务，大大简化了设立担保的手续，方便了动产和权利质押贷款的循环操作，配合继续性交易的发展，更好地发挥抵押担保的功能。l贷
39、款人可以充分利用最高额质权的规定办理有关信贷业务，简化手续，避免重复劳动。2021/9/1176第三部分第三部分 学习和运用学习和运用物权法物权法需要特别关注的几个问题需要特别关注的几个问题2021/9/1177一、一、物权法物权法与与担保法担保法并存，并存，造成法律适用上的困难造成法律适用上的困难 l此次颁布的物权法并没有废止担保法及其司法解释中有关担保物权的内容。物权法与担保法并存的情况将给银行工作人员甚至法律工作人员理解和适用法律造成一定困难。l物权法许多条款都出现“法律另有规定或者合同另有约定除外”等规定，从而使得法律适用中还需考虑相关法律的规定。2021/9/1178二、有关主从合同
40、效力的规定对贷款二、有关主从合同效力的规定对贷款人与借款人签订的借款合同效力提出人与借款人签订的借款合同效力提出了更高要求了更高要求l物权法注重强调担保物权的从属性，明确排除了当事人对从属性作出例外约定的可能。物权法实施后，我行原有的许多借贷、担保类制式合同中有关主从合同效力约定的条款需作相应变更。l对于新发放的贷款，银行必须更加慎重地签订借款合同，谨防出现借款合同无效的情况，否则担保合同将无效，会对贷款造成无法挽回的损失。2021/9/1179三、缩短了抵押权人行使抵押权的时三、缩短了抵押权人行使抵押权的时间期限，要求贷款人必须及时行使抵间期限，要求贷款人必须及时行使抵押权押权l按照物权法第
41、202条的规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权。l与现行担保法有关规定相比，这一规定缩短了抵押权行使的时限，意味着从法律上要求债务人必须及时行使抵押权，防止拖延解决纠纷，这一点应引起商业银行的注意。l贷款人必须对借款人及时催收，在主债权诉讼时效期间内及时行使抵押权。2021/9/1180四、预告登记制度的创设，对银行房地产四、预告登记制度的创设，对银行房地产抵押贷款业务提出了一些新的要求抵押贷款业务提出了一些新的要求l“预告登记”是一种特殊的公示方法，其所登记的并不是“物权”，而是买房人根据买卖合同请求交付房屋和移转房屋所有权的债权。合同上的“债权”，因为办理了“预告登记”，就具有
42、了对抗其他买房人的“物权效力”。l预告登记制度，不仅保护商品房预售的买受人，还可以保护银行的抵押权。2021/9/1181针对预告登记制度，银行必须注意并做到以下几点l第一，对开发商先预售房屋，后欲以预售房屋在银行办理抵押贷款的，要坚决拒绝。l第二，开发商先以土地使用权或者在建工程进行抵押，后预售房屋情况下，银行抵押权的实现问题。l第三，不能把同意转让抵押房屋与同意解除抵押相混淆。2021/9/1182五、五、“应收账款应收账款”的内涵不明确，没的内涵不明确，没有将现行操作的各种收费权明确规定有将现行操作的各种收费权明确规定为担保物权的客体为担保物权的客体l首先，物权法将“公路、桥梁等收费权”
43、的概念纳入了“应收账款”中，但是，对于金融实践中创设的旅游景点收费权、学校收费权、水费收费权等质押权利是否属于“应收账款”却未加以明确。l其次，物权法将信贷征信机构规定为“应收账款”的登记机构，这就变更了已有的收费权质押登记的部门。2021/9/1183六、关于有限责任公司、非上市股份有限公六、关于有限责任公司、非上市股份有限公司股权质押登记的新规定给贷款人增加了工司股权质押登记的新规定给贷款人增加了工作难度作难度l担保法第78条规定，以有限责任公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。l物权法第226条规定，以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。l物
44、权法施行后，以有限责任公司、非上市股份有限公司股权质押的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时才设立，在工商行政管理部门办理出质登记相对于记载于股东名册的行为要繁琐一些，增加了贷款人的工作难度。2021/9/1184七、动产质押范围的扩大以及浮动抵七、动产质押范围的扩大以及浮动抵押制度的创设对银行的贷款决策和贷押制度的创设对银行的贷款决策和贷后管理工作提出了更高的要求后管理工作提出了更高的要求l在各类担保方式中，动产抵（质）押风险最大且更难控制。部分债务人私自将抵押物或零件转移、变卖，部分抵押物因保管不善而贬值，在这方面大多银行都有着深刻的教训。l浮动抵押制度有赖于良好的市场环境和社会信誉，而
45、我国目前的社会信用体系还存在着明显的缺陷。浮动抵押期间，抵押人可以自由处分抵押财产，由于抵押财产处于不确定状态，银行监管抵押财产的难度很大。2021/9/1185八、担保物权的登记等制度尚待进一步八、担保物权的登记等制度尚待进一步建立和完善，许多内容还需要相关的法建立和完善，许多内容还需要相关的法律法规或司法解释加以逐步明确，后续律法规或司法解释加以逐步明确，后续学习、研究和跟进了解的任务还很重学习、研究和跟进了解的任务还很重l物权法确立的某些法律制度属于原则性规定，有待其他法律法规作进一步细化规定，特别是有关不动产物权、动产担保物权的登记制度仍然不够具体，需要配套的法规或者司法解释予以补充和
46、落实。2021/9/1186第四部分第四部分 应对应对物权法物权法新新规定的几点建议规定的几点建议2021/9/1187一、要深入组织开展培训和学习，准一、要深入组织开展培训和学习，准确理解、掌握确理解、掌握物权法物权法的相关内容的相关内容和精神实质，精析对银行业务可能带和精神实质，精析对银行业务可能带来的影响，提前做好准备来的影响，提前做好准备l首先，各级行法规工作人员要在认真学习掌握相关法律规定的基础上，主动分析研究物权法新规定对商业银行有关业务经管理产生的影响，及时提出运用物权法维护自身合法权益的意见和建议。l其次，要组织辖内有关业务部门人员认真学习，重点了解、掌握物权法关于不动产登记、
47、担保物权等方面的一些新制度、新规定，以及物权法与担保法并存情况下的法律适用问题。2021/9/1188二、要密切关注二、要密切关注物权法物权法相关配套法规相关配套法规及司法解释的发展，及时修改完善有关银及司法解释的发展，及时修改完善有关银行业务规章制度和合同文本行业务规章制度和合同文本l物权法确立的某些法律制度属于原则性规定，有待相关配套法规或者司法解释予以进一步细化、补充和落实。l为避免因操作不当使自身的合法权益受到损害情况的发生，商业银行应当根据这些新的规定和解释，及时修改完善相关的内部管理制度和操作流程，修订合同文本，切实防控相关操作风险和法律风险。2021/9/1189三、不得因为抵（
48、质）押合同有效或三、不得因为抵（质）押合同有效或抵押权、质权已设立而怠于办理抵抵押权、质权已设立而怠于办理抵（质）押登记（质）押登记l根据物权法的规定，对于需要登记或交付才设立物权的抵（质）押合同，若不办理登记或交付，虽然抵（质）押合同已生效，但未设立物权；对于需要登记或交付才设立物权并对抗善意第三人的抵（质）押合同，若不办理登记或交付，银行虽然具有担保物权，但不能对抗善意第三人。l银行在贷款担保操作中，为了设立担保物权，为了对抗善意第三人，应将所有的抵（质）押合同办理抵（质）押物（权利）登记或交付，以防范贷款风险。2021/9/1190四、不要因为不动产统一登记制度而不四、不要因为不动产统一
49、登记制度而不认真全面地办理房地产抵押登记手续认真全面地办理房地产抵押登记手续l物权法虽然对不动产作出了统一登记的制度要求，但这一措施的实施还需要相关配套法律、行政法规做出具体规定，估计还要一个漫长的过程。l在相关的法律、行政法规规定统一登记的范围、登记机构和登记办法之前，我们必须按照现有的规章、地方政府文件办理房地产抵押登记，以防止产生一些不必要的争议，避免出现抵押权未适当设立的风险。2021/9/1191五、对收费权质押的登记，注意五、对收费权质押的登记，注意物物权法权法生效前后的变化生效前后的变化l物权法正式实施前，设立担保物权仍要遵照执行担保法及其司法解释的相关规定。按照现行规定，公路收
50、费权质押的登记部门为地市级以上交通主管部门。l物权法实施后，银行必须严格按照物权法的有关规定办理权利质押业务和登记手续。2021/9/1192六、在接受应收账款质押担保时，不六、在接受应收账款质押担保时，不仅要评估出质人的资信能力，还要对仅要评估出质人的资信能力，还要对应收账款付款人的资信能力进行考查应收账款付款人的资信能力进行考查评价评价l首先，银行应建立配套的内部管理制度和相应的制式质押合同，谨慎操作，严控风险。l其次，付款人的信用和财务状况直接关系到应收账款能否实现，银行必须对应收账款付款人的资信能力进行考查评价。l最后，银行还要加强对出质人资金流转的监督，对出质人收款账户进行必要的控制