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1、第三章 合伙企业法合伙企业法有广义和狭义之分。狭义的合伙企业法即中华人民共和国合伙企业法。该法由第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议于1997年2月23日通过，自1997年8月1日起施行。后由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议于2006年8月27日修订通过，自2007年6月1日起施行。广义的合伙企业法是指国家立法机关或者其他有权机关依法制定的、调整合伙企业合伙关系的各种法律规范的总称。1第一节 合伙企业法概述一、合伙企业的含义和特征中华人民共和国合伙企业法第2条规定：本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企
2、业。具体是指两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，共同投资，合伙经营，共同受益，至少有一个以上的合伙人对企业债务承担无限责任的盈利性组织。2（一）企业应由两个或两个以上的合伙人共同投资。合伙人都是依法承担无限责任者；合伙人应当为具有完全民事行为能力的人。法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立合伙企业。（国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员）3（二）企业以合伙协议为设立基础 合伙协议应当依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人依照合伙协议享有权利，承担责任。经全体合伙人协商一致，可以修改或者补充合伙协
3、议。4合伙企业法规定，设立合伙企业应当有书面合伙协议；合伙协议的订立，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则，并经全体合伙人协商一致。根据这些规定，成立合伙企业必须有合伙协议，而且应当是书面的。合伙企业法第13条规定了合伙协议应当载明的事项。5合伙协议应当载明下列事项：（1）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（2）合伙目的和合伙企业的经营范围；（3）合伙人的姓名及其住所；（4）合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；（5）利润分配和亏损分担办法；（6）合伙企业事务的执行；（7）入伙与退伙；（8）合伙企业的解散与清算；（9）违约责任。6(三)有各合伙人实际缴付的出资；合伙人可以用货币、实物、土
4、地使用权、知识产权或者其他财产权利出资；上述出资应当是合伙人的合法财产及财产权利。对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进行评估。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。7（四）合伙人分别缴纳所得税合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。此外，根据财政部、国家税务总局2000年9月19日发布的关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定，合伙企业每一纳税年度的收入总额减除成本、费用以及损失后的余额，作为合伙人的生产经营所得。8（五）合伙企业生产经营范围合伙
5、企业可以依法从事生产经营的行业有：工业、建筑业、交通运输业、商业、饮食业、修理业、科技咨询业和营利性的文化、艺术、旅游、体育、食品、医药、养殖业等。合伙企业可以一业为主、兼营他业。合伙企业不得从事军工、金融业的生产经营，不得从事法律、行政法规禁止经营的业务。9二、合伙企业的分类（一）普通合伙企业（二）特殊的普通合伙企业（三）有限的合伙企业10三、普通合伙企业与个人独资企业的异同（一）共同点（1）企业不具有法人资格（2）企业以营利为目的（3）设立条件低11（二）普通合伙人与独资企业的区别（1）出资人数不同（2）出资人的身份不同（3）企业财产性质不同（4）经营方式及决策权形势的复杂程度不同12第二
6、节 合伙企业的设立与变更一、合伙企业设立的条件（一）有两个或两个以上的合伙人（二）有书面合伙协议（三）合伙人认缴或者实际缴付的出资（四）合伙企业的名称和生产经营产所（五）法律、行政法规规定的其他条件13二、合伙企业设立的程序（一）准备申请文件（一）准备申请文件（二）向企业登记机关提出设立申请（二）向企业登记机关提出设立申请申请合伙企业设立登记，应当向企业登记机关申请合伙企业设立登记，应当向企业登记机关（国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理（国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局）提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份局）提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。法律、行政法规规
7、定须报经有关部证明等文件。法律、行政法规规定须报经有关部门审批的，应当在申请设立登记时提交批准文件。门审批的，应当在申请设立登记时提交批准文件。14（三）企业登记机关审查登记，签发营业执照（三）企业登记机关审查登记，签发营业执照 企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起2020日日内，作出是否登记的决定。对符合法律规定条件的，内，作出是否登记的决定。对符合法律规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合法律规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合法律规定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。合伙企业的
8、营业执照签发日期，为合伙企业成立合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙日期。合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事经营活动。企业名义从事经营活动。15三、合伙企业的变更登记三、合伙企业的变更登记合伙企业登记事项发生变更，应当于作出变更或者合伙企业登记事项发生变更，应当于作出变更或者变更事由发生之日起变更事由发生之日起1515日内，向原企业登记机关申日内，向原企业登记机关申请变更登记。请变更登记。16第三节 合伙企业的财产（一）合伙企业财产的构成及合伙人的份额（一）合伙企业财产的构成及合伙人的份额 合伙企业存续期间，合伙人的出资和所
9、有以合合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。因此合伙企业的合伙财产具有共有财产性质，要符合全体合伙人的共同意愿。171 1，合伙企业财产的转让的条件，合伙企业财产的转让的条件 合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额合伙人之间转让在合伙企业中的
10、全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。时，应当通知其他合伙人。合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。有优先受让的权利。经全体合伙人同意，合伙人以外的人依法受让合伙企业经全体合伙人同意，合伙人以外的人依法受让合伙企业财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照修改后的合伙协议享有权利，承担责任。照修改后的合伙协议享有权利，承担责任。18（二）合伙人的财产份额（二）合伙人的财产份额2，财产份额出质的条件普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，依
11、法须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。19出质：物权行为的一种。将本人所占有的物质于他人。不要求一定是所有。也称是质押，分动产质押和权力质押，就是把自己所有的物品或权利交付出去作为抵押。在质押行为中，债务人或第三人(出质人)将其动产或权利移交给债权人的民事法律行为。20三、合伙人对合伙企业的权利与义务（一）合伙人对合伙企业的权利1，决定权2，监督检查权3，对外代表权4，利益分配权5，优先购买权21（二）合伙人对合伙企业的义务1，出资义务2，分割财产的限制3，忠实义务4，分担企业风险22案例分析一李某、王某、赵某三人合
12、伙经营一水果库，三人投资数额均等，在当地工商局取得个人合伙营业执照。经营期间，由于资金周转困难，于1999年10月以合伙组织水果库名义向银行借款15万元。借款于2000年4月到期。由于经营亏损，2001年8月三人将水果库所欠银行借款分到个人名下，书面约定三人各自偿还5万元借款及利息，银行认可协议并盖章。后银行多次向三人催收未果，导致诉讼。现合伙组织仍未注销。本案被告是三合伙人，还是合伙组织水果库？23法院判决三人各自偿还5万元借款及利息，并互负连带清偿责任。24第四节 合伙企业的内外关系一、合伙企业事务的执行（一）合伙企业事务执行的含义合伙企业事务的执行，是指为了实现合伙企业的目的而进行的各项
13、活动，它包括决策和具体执行两个方面。在有限合伙企业中，有限合伙人不执行合伙事务。不具有事务执行权的合伙人擅自执行合伙实物，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法应承担赔偿责任。25（二）合伙企业事务的决策方式1.由全体合伙人采取少数服从多数的原则决定。注意适用此原则决定的合伙企业事务包括的内容。262.由全体合伙人一致同意决定，即每个合伙人都对需要决定的事项作出同意的意思才能做出决定。注意适用此原则决定的合伙企业事务包括的内容。例如：（1）处分合伙企业的不动产；（2）改变合伙企业名称；（3）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（4）向企业登记机关申请办理变更登记手续；（6）聘任合伙
14、人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；（7）依照合伙协议约定的有关事项。27（三）、合伙企业事务执行的具体方式（三）、合伙企业事务执行的具体方式 1 1、由全体合伙人共同执行合伙企业事务。、由全体合伙人共同执行合伙企业事务。2 2、委托一名或者数名合伙人执行合伙企业、委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。其他合伙人不再执行合伙企业事务，但事务。其他合伙人不再执行合伙企业事务，但有检查监督权。合伙人为了解合伙企业的经营有检查监督权。合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅帐簿。状况和财务状况，有权查阅帐簿。283 3、由合伙人分别执行合伙企业事务、由合伙人分别执行合伙企业事务 其他合
15、伙人除享有监督权外，对其他合伙人其他合伙人除享有监督权外，对其他合伙人执行的事务还有提出异议权。提出异议时，应执行的事务还有提出异议权。提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，可由全暂停该项事务的执行。如果发生争议，可由全体合伙人共同决定。体合伙人共同决定。4 4、经全体合伙人同意，聘任合伙人以外的人担、经全体合伙人同意，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员任合伙企业的经营管理人员29二、合伙企业与第三人的关系（一）合伙人的对外代表权（二）合伙企业债务的清偿（三）合伙人的债权人与合伙企业的关系30第五节 入伙与退伙一 入伙(一)入伙 入伙是指非合伙人加入业已存在的合伙企业，从而
16、取得合伙人资格的行为。新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意并依法订立书面入伙协议，原合伙人应向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。除另有约定，新合伙人与原合伙人享有同等的权利 和义务，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任入伙的方式一般有三种31（二）入伙的条件和程序除合伙协议另有约定外，入伙依法应具备两个条件：（1）经全体合伙人一致同意（2）依法订立书面协议32（三）入伙的法律效力（三）入伙的法律效力 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。的，从其约定。入伙的新合伙人对
17、入伙前合伙入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。企业的债务承担连带责任。33二、退伙(二)退伙 退伙是指合伙人退出合伙企业，从而丧失其合伙人资格的行为。合伙人退伙，合伙企业应当返还其出资，并分配损益。另外，退伙人对退伙前合伙企业所负的债务，仍负连带责任34任意退伙（任意退伙）任意退伙（任意退伙）：第四十六条合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：1、合伙协议约定的退伙事由出现；2、经全体合伙人同意退伙；3、发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；4、其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。35法定退伙（当然退伙）：第四十九条合伙人有下列情形之一的，当然退伙：
18、1、死亡或者被依法宣告死亡；2、被依法宣告为无民事行为能力人；3、个人丧失偿债能力；4、被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。36强制退伙（除名退伙）：第五十条：合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：1、未履行出资义务；2、因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；3、执行合伙企业事务时有不正当行为；4、合伙协议约定的其他事由。37（二）退伙的法律效力（二）退伙的法律效力1 1、退还退伙人的财产份额、退还退伙人的财产份额 合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，按照退伙时的合伙企业的财产状
19、况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算。伙企业事务的，待了结后进行结算。退伙人在合伙企业中财产份额的退退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。定，可以退还货币，也可以退还实物。382 2、退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其、退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。他合伙人承担连带责任。3、合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当
20、依法分担亏损。企业债务的，退伙人应当依法分担亏损。4、合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，合合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的，合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额。伙企业应退还其依法继承的财产份额。39第六节 合伙企业的解散与清算一、合伙企业的解散(一)合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营的；(二)合伙协议约定的解散事由出现；(三)全体合伙人决定解散；(四)合伙人已不具备法定人数；(五)合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；(六)被依法吊销营业执照；(七)出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因4
21、0二、合伙企业的清算二、合伙企业的清算（一）确定清算人（一）确定清算人 合伙企业解散，清算人由全体合伙人担任；合伙企业解散，清算人由全体合伙人担任；未能由全体合伙人担任清算人的，经全体合伙未能由全体合伙人担任清算人的，经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散后十五日人过半数同意，可以自合伙企业解散后十五日内指定一名或者数名合伙人，或者委托第三人，内指定一名或者数名合伙人，或者委托第三人，担任清算人。十五日内未确定清算人的，合伙担任清算人。十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。清算人。41清算人的职责：清算人的职责：
22、（1 1）清理合伙企业财产，分别编制资）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；（产负债表和财产清单；（2 2）处理与清）处理与清算有关的合伙企业未了结的事务；算有关的合伙企业未了结的事务；（3 3）清缴所欠税款；（）清缴所欠税款；（4 4）清理债权、）清理债权、债务；（债务；（5 5）处理合伙企业清偿债务后）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（的剩余财产；（6 6）代表合伙企业参与）代表合伙企业参与民事诉讼活动。民事诉讼活动。42（二）通知公告债权人清算人自被确定之日起10日内应将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书
23、的自公告之日起45日内，向清算人申报债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算人应当对债务进行登记。43（三）（三）清偿债务、分配财产：清偿债务、分配财产：合伙企业财产在支付清算费用合伙企业财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：后，按下列顺序清偿：（1 1）合伙企业所欠招用的职工工资）合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用；（和劳动保险费用；（2 2）合伙企业所欠税）合伙企业所欠税款；（款；（3 3）合伙企业的债务；）合伙企业的债务；4 4）返还合）返还合伙人的出资。伙人的出资。合伙企业财产按上述顺序清偿合伙企业财产按上述顺序清偿后仍有剩余的依法按规定的比例进行分后仍
24、有剩余的依法按规定的比例进行分配。配。44合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任；其不足的部分，由合伙人依照合伙协议约定比例或平均分担的形式承担；合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担数额时，有权向其他合伙人追偿。45注意：合伙人的债务清偿与合伙企业的关系：合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对该合伙
25、人的财产份额，其他合伙人有优先受让的权利。46（四）申请注销登记清算结束后，清算人应当编制报告，经全体合伙人签名盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。47案例分析二1998年元月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业，合伙协议约定，甲以现金人民币5万元现资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。1998年8月，甲提出退伙。鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1998年9月丁入伙。丁入伙后，因经营环境变
26、化，企业严重亏损。1999年5月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。481999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额，银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。根据以上事实回答下列下问题（1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？并说明理由。（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清
27、偿？（3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？49案例分析三华伦公司是由甲、乙、丙3人各出资5万元组成的合伙企业，合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法:甲分配或分担五分之三；丙、乙各自分配或分担1/5，争议由合伙人通过协商或者调解解决，不允许向仲裁机构申请仲裁解决，也不允许通过诉讼解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年，名称叫大发汽车配件厂。50问题：、乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利?、甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营配件的门市部，门市的货卖给大发汽车配件厂?51案例分析四甲、乙、丙3人欲合伙加工家具，3人商定各出资元，并订立书面协议。经筹备发现资金不够。甲遂邀丁支持他们元。丁表示可出资，但要参与合伙盈余分配。甲与乙、丙商议，大家一致同意。两年后，丁自他人了解到该合伙不景气，即以欲开商店为由要求撤回其元，甲不允。丁遂找乙、丙以同样理由要求还钱。乙、丙遂将该合伙当时仅有的元现金交给丁。甲对此不满，丁催要剩余元时，告知丁该合伙已亏损4元，所剩元应用做还债，不予归还。剩余债务的债权人仍在追债。52问题：、丁的人伙是否有效?应否分担合伙债务?、丁对合伙剩余元债务是否还要负连带责任?53