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1、规范企业管理努力实现安全经营张新征规范企业管理 努力实现安全经营随着我国经济的发展,企业在机遇增多的同时所面临的风险尤其是法律风险也在增大。许多企业由于疏忽了法律风险防范,造成了无法挽救的重大损失。如中航油案件,银广厦的摘牌,新疆德隆的破产,中国银行巨资侵占案等等,不仅企业遭到致命重创,也给国家造成了巨大损失。企业法制工作的重点在防范而非补救,所以建立高效的法律风险防范体系是企业法律体制的重点。笔者近期对河南莲花味精股份有限公司(以下简称莲花公司)进行了调研考察，考察结束后，笔者有一点感触颇深：企业建立健全法律风险防范机制刻不容缓。一、企业法律风险的概念与特征国有企业法律顾问管理办法中提出了法
2、律风险的术语，但是该办法没有对法律风险的含义加以界定。笔者认为，企业法律风险是指由于企业不懂法律、疏于法律审查，或者逃避法律监管而违犯国家法律、法规或者其他规章制度导致承担法律责任或者受到法律制裁的风险和主观上不知道采取法律手段对自己的权利或者将要遭受的经济损失进行法律救济所带来的经济损失的风险。它具有如下几个特征 ：第一，法律风险具有相对的确定性。法律风险的产生具有相对的确定性，这是因为法律风险主要是由于企业违犯法律或者是没有及时采取法律手段进行救济导致的。这种确定性是相对的，例如侵犯他人著作权的行为，如果该著作权人追究侵权人的民事责任，该企业就一定会承担民事责任;也可能该企业没有追究其侵权
3、责任从而使侵权企业的这种法律风险没有发生。但是这种法律风险的发生是必然的，不发生是偶然的。第二，法律风险是可防可控的。法律风险不同于自然风险和商业风险，它完全可以从根源上加以防范和控制。只要企业建立了完善的法律风险防控机制，在懂法、守法的基础上从事各种生产经营活动，在他人侵犯自己的合法权利时能够及时拿起法律武器，法律风险的发生基本上是可以得到杜绝的。第三，法律风险具有损害性。法律风险一旦发生，企业就会遭受严重的经济损失。企业的经济损失分为两种情况：一种是由于企业的违法行为，承担行政责任、民事责任，甚至是刑事责任，而导致的经济损失;另一种是由于企业主观上认为某种损失不能通过法律途径救济，而忽视了
4、那一方面的权利保护，从而使企业遭受了经济损失。法律风险的损害性与企业的其他风险相比，有过及而无不足。第四，法律风险的发生具有可预见性和不可保险性。法律风险的发生是可以通过法律规定、违法行为等情况予以预见的。法律通过授权或禁止的方式规定了一定的行为模式及违反该行为模式的法律后果。根据法律规定可以判断企业的行为是否违法、会导致什么样的不利后果;企业在经营中，完全可以通过保险的方式分散企业的自然风险。由于法律风险与法律责任密切相关，因而，企业的法律风险是不能通过保险分散的。二、企业法律风险的种类笔者认为，企业法律风险主要表现在以下六个方面：1、企业设立、运营中的法律风险在设立企业的过程中，企业的发起
5、人是否对拟设立的企业进行充分的法律设计，是否对企业设立过程有充分的认识和计划，是否完全履行了设立企业的义务，以及发起人本人是否具有相应的法律资格，这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。可以说，一个专业的法律方案设计及规范的企业设立过程是企业成功的一半。如果在企业设立之初，就存在着法律上的瑕疵，那么必然会为企业在日后的运作过程中埋下深远的法律隐患。这种企业设立过程中的法律瑕疵，虽然并不一定在短期内引发法律危机，但只要得不到消除，必然会作为一种法律风险长期存在，一旦发生，对企业来说，很可能就是一个致命打击。莲花公司作为一个上市公司，经过多年的股权探索和制度完善，目前，该
6、公司的股权结构合理、法人治理结构完备、监督控制机制健全，完全符合我国公司法的要求，因而，可以说，该公司已有能力有效抵御外界各种风险。2、合同订立、履行过程中法律风险合同是市场经济中各类企业从事商务活动时所采取的最为常见的基本法律形式。合同当事人在订立合同时，考虑更多的是合同利益而非合同风险。合同在避免交易行为不确定性的同时，也可能由于合同约定的缺陷而为当事人埋下法律风险。所有的企业都是在与各类不同的主体不断的交易中获取利益，合同在企业经营中的广泛应用，决定了合同订立、履行中的法律风险广泛存在。但是签订好合同文本只是一个良好的开端，合同的履行才是真正重要的环节。合同履行过程中双方的来往函件、备忘
7、录、会谈纪要、传真、电子数据等都是宝贵的证据，都要注意整理和保存。一旦发生纠纷，也许一份证据就能决定整个案件的命运。相对于合同文本的法律风险，合同履行的法律风险类型更多，范围更广，管理和防范的难度更大。根据笔者的考察，近年来，随着莲花公司决策者法律意识的增强，该公司已经开始日益重视合同的订立，在合同要约、承诺过程中，都邀请该公司法务部门的工作人员参与，请法律专业人员起草合同文本。仅2008年6月至2009年8月间，该公司法务人员就参与订立各类合同452份，审查合同561份，提出建议756条，大大减少了合同订立和履行中可能发生的风险因素。3、企业并购法律风险在全球范围内，企业并购逐渐成为现代投资
8、的一种主流形式，而这一复杂的资产运作行为必须置于健全的法律控制之下，才可充分发挥企业并购的积极效果。我国目前有关企业并购的法律法规仍不完善、不系统，甚至在一些方面还存在着许多问题和缺陷，因此企业并购产生的法律风险具有一定的特殊性。从法律风险的角度看，企业收购并没有改变原企业的资产状态，对收购方而言法律风险并没有变化。因此，企业并购的法律风险主要表现在企业兼并中。企业兼并涉及公司法、反不正当竞争法、税收法、知识产权法等法律法规，且操作复杂，对社会影响较大，潜在的法律风险较高。4、 知识产权法律风险目前，我国很多企业的知识产权保护意识不强，没有站在企业生存之根、发展之源的高度来认知识产权的市场价值
9、和经济价值。知识产权包括商标权、专利权、著作权等权利，是蕴涵创造力和智慧结晶的成果，其客体是一种非物质形态的特殊财产，要求相关法律给予特别规定。在知识产权领域，保护和侵权是一对孪生兄弟，企业稍有疏忽，自己的知识产权轻易地被别人侵犯，同时，稍有不慎，自己侵犯了别人的知识产权，无论是侵权还是被侵权，都将面临着巨大的法律风险。莲花公司与山东菱花味精公司的商标纠纷案曾闹得沸沸扬扬，案件经历多年的审理，最后是不了了之。笔者认为，要是当初莲花公司的决策层们对莲花商标的保护更加重视的话，案件结果决不会如此。5、 人力资源管理法律风险在我国，与人力资源有关的法律法规主要是劳动法、劳动合同法和国务院制定的相关行
10、政法规及部门规章。在企业人力资源管理过程的各个环节中，从招聘开始，面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职，都有相关的劳动法律法规调整和规范，企业的任何不遵守法律的行为都有可能给企业带来劳动纠纷，都有可能给企业造成不良影响。另一方面的问题是员工的高跳槽率与对企业的低忠实度是目前困扰很多企业最为突出的人事问题，莲花公司也是如此。跳槽骨干员工往往会带走企业宝贵的客户资源、商业机密、技术机密，这些员工的流向一般不会脱离原来所从事的行业，或者选择自己创业，或者选择同行业的其他企业，很快就会成为企业新的竞争对手，逐步来蚕食企业的资源和市场。骨干员工的跳槽往往会给企业造成难以估量的经济损
11、失，有时甚至是致命的打击。莲花公司每年招聘的大学生和技术人员不在少数，但真正留住能够踏踏实实干下去的，却是相当的少，不少的大学生刚刚能够独当一面，就跳槽走了，公司不得不再去招聘、培训，花费了大量的人力、物力。6、 企业财务税收法律风险近些年来，企业涉财涉税案件大量涌现，从一定侧面可以看出，企业在财务税收方面的法律风险日益增高。在我国目前的财税政策环境下，很难分清楚合理避税与偷税漏税的界限，如果处理不当，企业很可能要蒙受不必要的经济损失，甚至要负相应的刑事责任，作为法定代表人也可能蒙受牢狱之灾。三、构建企业高效法律风险防范体系的设想(一)增强企业法律风险防范意识在我国，无论是国有企业，还是民营企
12、业，法律风险管理往往处于次要地位，事前、事中、事后的系统防范机制多数没有形成，因而应对复杂的国内外市场环境，在遭受法律风险时往往处于被动局面。这就需要增强企业的法律风险防范意识，加强对全体人员的法律知识培训，尤其是企业高管人员的培训。通过培训使大家了解法律风险是什么，会对企业有什么样的影响。如果高层管理人员能理解到法律风险可能会产生的影响，他们肯定会有意识地去防范风险。目前，莲花公司在经历了多起败诉案件后，已经引起了企业高层的重视。例如，这些年公司贷款担保纠纷比较多，有些担保案件中缺乏对贷款人资产状况及偿债能力的详细了解和分析，只凭借业务关系或是私人关系就为人提供贷款担保;有些甚至是贷款人与银
13、行双方串通，骗取公司提供保证的，这些都为该公司带来了承担连带清偿责任的法律风险。同样，也要注重培养企业员工，这也是法律风险管理成功与否的关键因素。在企业中深入开展全员法律宣传教育和培训学习，使全体员工尽快形成依法获取权利、行使权利和保护权利的思维方式，逐步养成按章操作的行为习惯，在工作中不断充实相关法律知识，时刻保持法律的警觉性，在每个风险控制点各司其职、充分发挥作用，最终构建稳固的法律风险防范根基。这一点，莲花公司做的比较好，该公司把定期举办员工法律知识讲座作为常态，使得公司员工的法律意识得到了明显增强，成效显著。目前，该公司的工伤、劳务等纠纷较以前大大降低，已实现连续安全运营720天。(二
14、)完善企业法律风险防范工作机制企业要健康成长，必须建立完善法律风险防范机制。分析重大法律纠纷案件产生的原因，其核心问题就是决策草率，法律审核把关不严，有的甚至根本就没有进行法律论证，缺乏必要的制度和机制保障。因此，构建企业法律风险防范体系，必须下大力气建立健全企业法律风险防范工作机制。首先，要建立健全法律风险防范机构。总法律顾问制度的建立和完善是企业法律风险防范体系建设的重要保障。企业总法律顾问主要职责包括全面负责本企业的法律事务,领导本企业法律顾问机构,依法对企业重大经营决策提出意见,保证企业经营活动的合法性,依法维护企业的合法权益;负责做好企业合同管理、商务谈判、知识产权、工商管理、招标投
15、标、改制重组、诉讼、仲裁等方面的法律工作;协助董事长抓好企业规章制度建设,负责组织本企业重要规章制度的制定和实施,建立健全企业内部法律顾问机构等五个方面。总法律顾问在企业中的地位应该相当于副董事长或副总裁,董事长或总裁外出洽谈业务,其左右臂膀是总法律顾问和财务总监,有利于有效预防重大决策中的法律风险。其次，建立健全法律风险防范制度。一要依据新公司法等法律法规完善企业各项规章制度，坚持依法经营，依法治企。随着新形势下法律环境的逐渐转变和市场经济的不断发展，企业只有坚持依法经营，制定和完善重要规章制度，增强法律风险意识，完善工作程序，强化内部管理，才能从制度上堵塞经营漏洞，为企业可持续发展奠定良好
16、的基础。二要按照国有企业法律顾问管理办法的要求，健全法律顾问制度。科学、规范的企业法律顾问工作制度和操作流程能有效避免企业法律风险，应逐步建立由企业主要负责人领导、企业总法律顾问牵头、法律部门与业务部门共同参与的法律风险防范组织模式和工作机制、三要加强法律内控制度建设。细化涉及企业法律事务管理、合同管理、商标专利管理、企业招投标管理、诉讼项目管理等企业法律规章制度，完善操作流程，确保各流程控制点的全面到位。四要突出建立风险预警机制，规避事前法律风险。再次，要配置一批高素质的法律事务人才。应当说，面对经济全球化的挑战，专业法律人才应该得到企业的高度重视。首先，要把好入口。坚持引进企业法律专业人才
17、，切实拥有一支既熟悉法律，又熟悉企业的专门人才。其次，要建立企业法律人员激励机制。积极探索建立法律顾问岗位等级制度、奖惩制度以及定期进修培训制度。再次，要创新法律顾问制度，积极探索实施外部法律顾问制度。在当前企业法律人才待遇偏低、高水平人才缺乏的情况下，善于借助“外脑”，形成内外相协调的法律人才体系。(三)完善企业法人治理结构专家认为，中国公司防范法律风险的三大战略就是公司治理、合同管理和知识产权，而公司治理首当其冲。中航油新加坡事件使中国最终损失了5亿多美元，这一事件集中暴露了长期在低风险运营环境下的中国企业进入国际资本市场后对法律风险的不够重视，同时也暴露了中国企业特别是其海外子公司在公司
18、治理方面可能存在的严重问题。许多国有企业出现的严重问题，本质原因既不在制度的缺失，也不在监管的失灵，而在于公司治理结构、内控制度和风险防范方面存在的问题。所以，要保障国有资产安全、实现国有资产保值增值，不仅需要一支高素质的经营者队伍，更需要科学的治理结构和严格的内控制度作保障。在现代企业制度中，要通过建立健全法人治理结构，在股东会、董事会、监事会和经理层之间合理配置权限、公平分配利益，明确决策、执行和监督责任，在企业内部形成一种有效的激励、监督和制衡机制。这既是内部管理控制的重要内容，也是企业内部控制制度建立的基础和有效运行的前提。因此，我国企业尤其是国有企业一定要按照新公司法的规定，落实现代
19、企业制度，建立出资人、董事会、监事会、经理层各负其责、协调运转、有效制衡的现代企业治理结构，着力解决公司治理结构尚不十分健全，运行不规范、“空壳”董事会、“内部人”控制、权力过分集中等重大问题。(四)营造良好的企业风险防范环境良好的风险防范环境是企业实施法律风险防范的重要保证。因此，为企业防范法律风险营造一个和谐的环境也显得尤为重要。要注重建立一个诚信和谐的社会。企业作为经济运行过程中最重要的微观经济主体，其诚信状况不仅直接关系着自身的信誉度，也影响到社会整体的诚信建设。从长远考虑，企业若想建立诚信体系，必须将诚信与企业文化紧密相连。只有通过企业文化建设，营造企业的诚信理念，才能真正地树立诚信
20、观，增强企业的核心竞争力，使诚信在企业中广泛建立，持久发展。要把依法决策、依法经营的核心价值理念纳入企业文化管理，形成有利于企业法律风险防范的文化氛围。企业自身的努力是内因，为建立诚信体系起到了决定性作用，而政府更应该从宏观上为其创造一个积极的发展环境;要加大对企业法律事务的资源投入，努力在改善人员待遇、办公条件以及解除后顾之忧上给予倾斜，加大对工作的指导力度，使法律顾问机构运转良好，人员安心工作;要积极加强企业间法律风险防范的交流，可以依托企业法律顾问协会等中介组织，定期组织研讨交流。互相借鉴防范法律风险的成功做法和先进经验。同时，应进一步拓宽企业视野，为不断完善我国企业法律风险防范机制提供良好的外部条件。