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1、劳动和社会保障(sh hu bo zhn)法案例分析第一页，共19页。参考书目：1、林嘉：社会保障法的理念、实践与创新，中国人民大学出版社2002年版。2、黄越钦：劳动法新论，中国政法大学出版社2003年版。3、常凯：劳权论当代中国劳动关系的法律调整研究，中国劳动社会保障出版社2004年版。4、董保华：劳动争议(zhngy)处理法律制度研究，中国劳动社会保障出版社2008年。5、黎建飞：劳动合同法及实施条例热点、难点、疑点问题全解，中国法制出版社2008年。第二页，共19页。6、赵立新：德国日本社会保障法研究，知识产权出版社2008年版。7、董保华：实施劳动法疑难问题深度透视:十大热点事件之名
2、家详解，法律出版社2010年版。8、郑尚元：劳动法与社会保障法前沿问题，清华大学出版社2011年版。9、谢增毅：劳动法的比较与反思，社会科学文献出版社2011年版。10王桦宇：劳动合同法实务操作与案例精解（增订5版）企业(qy)法律与管理实务操作系列，中国法制出版社2012年版第三页，共19页。第一篇 劳动法基础理论第四页，共19页。案例一、谁是劳动者？肯德基麦当劳低薪门事件回顾1、2007年4月9日，上海市劳动和社会保障局召开新闻发布会，向社会公布麦当劳、肯德基违法用工事件初步调查结果，认定(rndng)肯德基、麦当劳没有违法用工问题。2、4月10日，广东省劳动和社会保障厅对麦当劳、肯德基、
3、必胜客3家“洋快餐”企业涉嫌违法用工问题首次作出回应，认定(rndng)这些企业存在未与劳动者签订劳动合同、超时加班问题；对应签而未签劳动合同的已责令其改正，超时加班问题正在进一步核实。但对勤工俭学学生的工资待遇是否合法的问题，广东省劳动部门目前仍未正面回答。第五页，共19页。3、针对麦当劳、肯德基等企业提出学生兼职不受劳动法约束的说法，全国总工会4月初就明确表态，认定没有法律依据。中国劳动法明确规定，在我国境内只要劳动者在企业劳动并取得工资，都属于事实劳动关系，因此必须按规定执行(zhxng)当地最低工资标准。4、2007年4月25日上午10时，劳动保障部发言人（信长星）：至于在校生利用业余
4、时间勤工俭学是可以不签劳动合同的，法律有关规定是这样的。但是我们认为，从企业应当承担的社会责任看，不论哪一种务工形式，都应当根据企业经营发展的状况不断改进人力资源管理，改善劳动者的劳动报酬和劳动条件。客观讲，劳动法实施第六页，共19页。以来，劳动力市场已经发生了很大变化。就业形式、就业方式越来越趋于多元化、多渠道、多样性。对于新的变化，由此带来的新的问题(wnt)，劳动保障部门将会加强调查研究，根据形势的发展变化，进一步完善有关法规和相关政策，更好地保障劳动者的合法权益。新闻发布会后，记者继续追问：“大学生兼职是否受最低工资标准保护？”，信长星说：“我该说的刚才都说了。”第七页，共19页。肯德
5、基方表示知晓广东省非全日制最低小时工资标准，同时其坚持认为百胜餐饮公司的用工符合中国现行的法律法规，“我们(w men)(兼职工)既不属于全日制用工也不属于非全日制用工”，而该公司与其所聘的计时工“不在中华人民共和国劳动法的调整范围内”，其工资水平也就根本不受“广东省非全日制工最低工资标准”的制约。第八页，共19页。社会质疑社会质疑质疑一质疑一 既不是全日制用工也不是非全日制用工，那到底是何种用工？既不是全日制用工也不是非全日制用工，那到底是何种用工？质疑二质疑二 不受劳动法管辖，那又由哪部法律来管辖？不受劳动法管辖，那又由哪部法律来管辖？质疑三质疑三 不受非全日制最低工资标准的制约，那工人的
6、权益谁来维护？不受非全日制最低工资标准的制约，那工人的权益谁来维护？关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第1212条规定，在校生勤工条规定，在校生勤工俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以(k(k y y)不签订劳动合同。不签订劳动合同。第九页，共19页。劳动者：（1）劳动权利能力与劳动行为能力（2）劳动者的条件年龄标准：退休后重新(chngxn)就业是否是劳动者？体力标准：a 劳动关系建立前的体力标准：疾病的限制；残疾人；女职工、未成年工禁忌劳动范围的规定b劳动关系建立后的体力标准。如完全丧失劳动
7、能力可以提前退休智力标准 行动自由标准：公民是否具有人身自由第十页，共19页。案例二：超过法定退休年龄是否属于劳动者？对劳动合同法实施条例第21条的理解及适用案情简介：李某，男，1949年3月21日出生，安徽省某县某镇某村人，2000年5月被浙江省某研究所聘任为临时工作人员，担任门卫工作，当时双方未签订劳动合同，也未参加各类社会保险。2008年1月劳动合同法实施后，单位仍未与其签订劳动合同，李某曾向单位提出过参加社会保险，但单位答复因其本人年龄太大，且浙江省尚未出台机关事业单位聘用人员的养老保险有关规定，故未能办理各项社会保险手续。2009年3月22日凌晨3时，一小偷翻墙进入研究所大楼（研究所
8、最近刚购入一批新的设备及零件），李某听到声响后起床去追，因当时天黑且院内有一处道路不平，不慎摔倒，造成左腿股骨头严重骨折。单位送李某去医院治疗，支付了医疗费用，待病情稳定后，提出与其解除聘用关系，并支付了相当于10个月本人工资的经济补偿金。之后，李某提出自己受伤系工作原因(yunyn)，应当视作工伤，并由用人单位支付后续更换股骨头所需的所有费用。在遭到单位拒绝后，李某向劳动行政部门提出工伤认定，劳动行政部门以其受伤时已超过法定退休年龄为由未予受理。李某遂向劳动保障监察部门投诉，劳动保障监察部门亦未予受理。之后，李某向研究所所在地劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求享受工伤待遇，仲裁委员会以发生伤亡
9、时双方劳动关系已经终止为由作出了不予受理的决定。李某遂向人民法院提起诉讼，要求研究所承担其后续医疗费用，支付所有工伤待遇。第十一页，共19页。争争议议焦焦点点(jiodin)：对对劳劳动动合合同同法法实实施施条条例例第第21条条规规定定的的“劳劳动动者者到到达达法法定定退退休休年年龄龄的的，劳劳动动合合同同终终止止”该该作作何何理理解解？双双方方未未签签订订劳劳动动合合同同的的，是是否否在在劳劳动动者者到到达达法法定定退退休休年年龄龄时时，劳劳动动关关系系也也一一律律终终止止？超超过过法法定定退退休休年年龄龄的的人员是否一概排除在劳动仲裁受案范围之外？劳动者的主体资格该如何界定？人员是否一概排
10、除在劳动仲裁受案范围之外？劳动者的主体资格该如何界定？第十二页，共19页。中华人民共和国劳动合同法实施条例中华人民共和国劳动合同法实施条例第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。劳动合同法劳动合同法第四十四条第四十四条 有下列情形之一的，劳动合同终止：有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；最高人民法院关于审理劳动争议案件最高人民法院关于审理劳动争议案件(njin)(njin)适用法律若干问题的解适用法律若干问题的解释（三）释（三）第七条用人单位与其招用的
11、已经依法享受养老保险待遇或领取退休第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。务关系处理。第十三页，共19页。评评析析：（一一）作作为为一一种种法法定定的的终终止止条条件件，劳劳动动合合同同法法实实施施(shsh)条条例例第第21条条的的规规定定与与劳劳动动合合同同法法第第44条条第第2项项的的规规定定不不一一致致。如如果果达达到到法法定定退退休休年年龄龄，劳劳动动者者的的主主体体资资格格即即行行丧丧失失，是是否否意意味味着着劳劳动动法法律律关关系系
12、在在瞬瞬间间实实现现突突变变？如如作作这这样样的的理理解解，对对于于劳劳动动者者来来说说极极不不公公平平。（二二）劳劳动动法法律律关关系系不不同同于于其其他他民民事事法法律律关关系系，劳劳动动权权利利义义务务带带有有延延续续性性，法法定定退退休休年年龄龄只只是是劳劳动动者者可可以以据据此此享享受受相相关关社社会会保保险险的的条条件件，将将其其作作为为劳劳动动关关系系的的法法定定终终止止条条件件，虽虽然然增增加加了了行行政政部部门门的的可可操操作作性性，但但是是却却有有悖悖于于公公平平合合理理的的基基本本原原则则。（三三）年年龄龄不不应应成成为为认认定定劳劳动动者者资资格格的的唯唯一一条条件件，
13、劳劳动动法法意意义义上上的的劳劳动动者者资资格格要要根根据据身身份份等等其其他他因因素素综综合合确确定定。（四四）对对于于超超过过法法定定退退休休年年龄龄的的劳劳动动者者，劳劳动动仲仲裁裁机机构构在在是是否否受受理理问问题题上上，不不能能一一概概而而论论，而而是是要要根根据据争争议议发发生生时时劳劳动动者者是是否否超超过过法法定定退退休年龄，并结合申请仲裁时效作出判断。休年龄，并结合申请仲裁时效作出判断。第十四页，共19页。上海：退休人员与用人单位形成特殊劳动关系2006年已退休的陈老师受聘上海某学校，有一天，她在校园内被迎面(yng min)奔跑而来的一名学生撞倒在地，导致左肱骨骨折。学校认
14、为，陈老师虽在校内被撞骨折，但他是学校聘用的已退休人员，双方只存在民事劳务关系，不存在劳动关系，因此不符合申请工伤认定的条件。2006年8月，陈老师直接向区劳动局申请工伤认定。2007年1月，区劳动局作出工伤认定结论，认定某学校与陈老师之间存在特殊劳动关系，陈老师的伤属于工伤。某学校对区劳动局认定的合法性提出异议，遂向区政府申请行政复议；学校还要求市政府审查并撤销上海市劳动和社会保障局关于特殊劳动关系的两份规范性文件。2007年4月，市政府给出了审查意见，认为特殊劳动关系通知符合相关法规的基本精神，不违反相关法律规定。据此，区政府维持区劳动局作出关于陈老师的工伤认定。某学校又向黄浦区人民法院提
15、起诉讼，要求撤销关于陈老师的工伤认定。法院经审理认为，被诉工伤认定结论认定事实清楚，行政程序合法，适用法律正确。2007年8月23日，法院作出判决，依法应维持劳动局的工伤认定，驳回某学校的起诉。第十五页，共19页。案例三：劳动(lodng)关系的认定虽佩单位胸卡 身份却遭否认（2007年9月6日每日新报）保洁员：我到底为谁工作?王萍（化名）起诉称，2004年，她经人介绍到远方（化名）公寓做保洁工作。远方公寓是远方公司为公司领导配备的宿舍。工作期间，双方没有签订劳动(lodng)合同。远方公司为了方便王萍进入公寓，还向她发放了印有远方公司名称、所属部门物业部、职务为清洁工的胸卡，同时每月向王萍支
16、付900元工资，但是却没有为她缴纳社会保险费。去年10月，远方公司辞退了王萍。经过仲裁后，王萍将远方公司告上了法庭，要求对方为她补缴社会保险，并索要各种费用1.5万余元。在审理过程中，王萍和远方公司产生了以下三个方面的争议：远方公司和王萍之间是否存在管理与被管理的关系？给领导打扫卫生算不算为单位工作？到底是谁支付了王萍的工资？第十六页，共19页。劳动关系（1）概念：用人单位与劳动者之间在劳动过程中所发生的关系。（劳资关系、劳使关系、雇佣关系）（2）种类：利益(ly)冲突型、利益(ly)一致型、利益(ly)协调型（3）特征：1、与劳动有直接联系2、主体特定3、平等性、隶属性第十七页，共19页。劳
17、动关系判断标准：200512号关于确立劳动关系有关事项的通知（1）用人单位和劳动者符合(fh)法律、法规规定的主体资格；（2）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（3）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第十八页，共19页。证据：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照(cnzho)下列凭证：（1）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；（2）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（3）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（4）考勤记录；（5）其他劳动者的证言等。其中，(1)、(3)、(4)项的有关凭证由用人单位负举证责任。第十九页，共19页。