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1、企业企业(qy)必备的法律知识及风险防必备的法律知识及风险防控控主讲主讲主讲主讲(zhjing)(zhjing)(zhjing)(zhjing)：律师：律师：律师：律师日期日期(rq)(rq)：20112011年年5 5月月2424、2525号号第一页，共120页。课程课程(kchng)安排安排5 5月月1212日日 序言序言(xyn)(xyn)部分部分 企业合同管理及风险防控概企业合同管理及风险防控概述述 第一部分第一部分 企业必备的法律知识企业必备的法律知识 5 5月月1313日日 第二部分第二部分 企业相关的合同管理实务企业相关的合同管理实务 第三部分第三部分 答疑与互动环节答疑与互动环
2、节第二页，共120页。商务合同管理商务合同管理(gunl)及风险防控概述及风险防控概述序序 言言第三页，共120页。一、企业一、企业(qy)合合同管理同管理企业合同企业合同(h tong)管理的概念管理的概念企业合同企业合同(h tong)管理的原则管理的原则企业合同企业合同(h tong)管理的作用管理的作用第四页，共120页。1 1、企业、企业(qy)(qy)合同法合同法律风险的含义律风险的含义 （1 1）企业企业(qy)(qy)合同法律风险的主合同法律风险的主体是企业体是企业(qy)(qy)（2 2）企业企业(qy)(qy)合同法律风险是指合同法律风险是指合同的法律风险合同的法律风险 （
3、3 3）合同法合同法律风险分为外部风险和内律风险分为外部风险和内部风险部风险二、企业合同法律二、企业合同法律(fl)风风险概述险概述第五页，共120页。2 2、企业合同、企业合同(h tong)(h tong)法法律风险的特征律风险的特征 （1 1）主体的特）主体的特定性定性 （2 2）表现形式）表现形式的多样性的多样性 （3 3）复杂性）复杂性二、企业合同法律风险二、企业合同法律风险(fngxin)概述概述第六页，共120页。3 3、企业合同法律风险防范的重要性、企业合同法律风险防范的重要性 （1 1）是保障企业持续健康发展的需要）是保障企业持续健康发展的需要 （2 2）是降低企业成本的需要
4、）是降低企业成本的需要 （3 3）是企业参与）是企业参与(cny)(cny)市场竞争的客观需要市场竞争的客观需要 （4 4）是构建和谐社会的重要组成部分）是构建和谐社会的重要组成部分二、企业合同法律二、企业合同法律(fl)风险风险概述概述第七页，共120页。三、企业合同法律三、企业合同法律(fl)风险成因及对策风险成因及对策1 1、企业合同法律风险的成因、企业合同法律风险的成因 （1 1）企业自身的原因）企业自身的原因 （2 2）企业自身制度）企业自身制度(zhd)(zhd)的缺陷的缺陷 （3 3）企业外部环境的状况和变化）企业外部环境的状况和变化 （4 4）社会事务的复杂性）社会事务的复杂性
5、 第八页，共120页。三、企业合同法律风险成因三、企业合同法律风险成因(chngyn)及对策及对策2 2、企业合同法律风险防范的可行性、企业合同法律风险防范的可行性 （1 1）强化企业领导人和员工的法律风险意识。）强化企业领导人和员工的法律风险意识。（2 2）建立和完善企业规章制度。）建立和完善企业规章制度。（3 3）保证企业法律事务工作人员履行相应）保证企业法律事务工作人员履行相应(xingyng)(xingyng)的的工作职责。工作职责。（4 4）加强企业内部监督与考核。）加强企业内部监督与考核。（5 5）重视和加强企业间交流与合作。）重视和加强企业间交流与合作。第九页，共120页。第一部
6、分第一部分 商务合同商务合同(h(h tong)tong)必备的理论知识必备的理论知识第十页，共120页。本部分本部分(b fen)结构示意结构示意图图合同法概述合同法概述合同法概述合同法概述(ish)(ish)合同的订立合同的订立合同的订立合同的订立合同的效力合同的效力合同的效力合同的效力合同的履行合同的履行合同的履行合同的履行合同的变更与转让合同的变更与转让合同的变更与转让合同的变更与转让合同权利义务的终止合同权利义务的终止合同权利义务的终止合同权利义务的终止合同的违约责任合同的违约责任合同的违约责任合同的违约责任第十一页，共120页。一、合同法概述一、合同法概述(i sh)（一）合同的含
7、义（一）合同的含义 1 1、合同的概念合同的概念(ginin)(ginin)2 2、合同的特征合同的特征（二）合同法的基本原则（二）合同法的基本原则第十二页，共120页。二、合二、合 同同 的的 订订 立立合同的主体合同的主体合同的主体合同的主体合同的形式与内容合同的形式与内容合同的形式与内容合同的形式与内容合同的订立合同的订立合同的订立合同的订立(dngl)(dngl)程序程序程序程序合同的成立合同的成立合同的成立合同的成立缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任第十三页，共120页。合同合同(h tong)的主体资格的主体资格q自然人的权利能力和行为能力自然人的权利能力和行为能力q
8、法人的权利能力和行为能力法人的权利能力和行为能力q委托委托(witu)代理人订立合同代理人订立合同第十四页，共120页。合同合同(h tong)的形式的形式合同合同(htong)形式形式书面形式书面形式口头口头(kutu)形式形式其他形式其他形式（默示形式默示形式默示形式默示形式）合同书合同书信件信件数据电文数据电文电报电报电报电报电传电传电传电传传真传真电子数据交换电子数据交换电子邮件电子邮件沉默沉默推定推定推定推定第十五页，共120页。合同合同(h tong)(h tong)的内容的内容 （一）当事人的名称或者姓名（一）当事人的名称或者姓名(xngmng)和住所；和住所；（二）标的；（二）
9、标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）第十六页，共120页。格式条款格式条款(tiokun)（格式（格式合同）合同）订合同时订合同时没有没有(miyu)和我们和我们商量啊！商量啊！第十七页，共120页。格式条款的定义格式条款的定义(dngy)及及其内容的确定其内容的确定案例案例(n ln l)：柯达快速冲：柯达快速冲印印请注意请注意 如遇意外损坏或损失，如遇意外损坏或损失，只赔同类同量
10、胶卷。只赔同类同量胶卷。第十八页，共120页。格款条款格款条款(tiokun)的的含义含义 1、格式、格式(g shi)条款是当事人为了重复使条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款协商的条款 2、格式、格式(g shi)条款的特征条款的特征第十九页，共120页。无效的格式无效的格式(g shi)条款条款 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重(jizhng)对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第二十页，共120页。格式条款格式条款(tiokun)的解释的解释文义文义(wn y
11、)(wn y)解释原则解释原则不利于提供格式条款一方的解释不利于提供格式条款一方的解释与非格式条款不一致的，应当采用非格与非格式条款不一致的，应当采用非格式性条款式性条款第二十一页，共120页。合同的订立合同的订立(dngl)程序程序要约要约(yoyu)承诺承诺(chngnu)第二十二页，共120页。订立合同的典型订立合同的典型(dinxng)行为行为要约(yo yu)要约(yo yu)邀请承诺第二十三页，共120页。要约要约(yo yu)（1 1）要约）要约(yo yu)(yo yu)的含的含义义（2 2）要约与要约邀请的区别）要约与要约邀请的区别(qbi)(qbi)（3 3）要约的生效）要
12、约的生效 （4）要约的撤回与撤销）要约的撤回与撤销（5）要约的失效）要约的失效第二十四页，共120页。承诺承诺(chngnu)（1 1）承诺）承诺(chngnu)(chngnu)的含义的含义（2 2）承诺的方式）承诺的方式（3 3）承诺的期限和生效）承诺的期限和生效(shng(shng xio)xio)时间时间（4 4）承诺的撤回）承诺的撤回（5 5）逾期承诺和承诺迟到）逾期承诺和承诺迟到第二十五页，共120页。合同合同(h tong)的成立的时间和的成立的时间和地点地点第二十六页，共120页。合同合同(h tong)(h tong)成立的成立的时间时间 实践性合同实践性合同(h(h tong
13、)tong)交付交付(jiof)(jiof)标的物时合同成标的物时合同成立立诺成性合同诺成性合同 承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立（一般）（一般）第二十七页，共120页。合同合同(h tong)成立的成立的地点地点实践性合同实践性合同(h(h tong)tong)交付交付(jiof)(jiof)标的物的标的物的地点地点诺成性合同诺成性合同承诺生效的地点承诺生效的地点第二十八页，共120页。缔约上的过失缔约上的过失(gush)责任责任合同未成立，合同未成立，或被确认为无或被确认为无效或被撤销效或被撤销(chxio)时，时，才会涉及缔约才会涉及缔约上的过失责任。上的过失责任。第二十九页，共12
14、0页。案例（缔约案例（缔约(dyu)上的过失上的过失责任）责任）只要只要(zhy(zhy o)o)你们你们不和不和L L公司签订合作公司签订合作合同，我们公司就合同，我们公司就你签约你签约你们你们(nmen)怎么怎么言而无信言而无信哪？哪？第三十页，共120页。缔约上的过失缔约上的过失(gush)责任的责任的含义含义1.1.指在合同订立过程中，一方因违背其依据指在合同订立过程中，一方因违背其依据(yj)(yj)诚实信用原则所应尽的义务，而导致另一方的信诚实信用原则所应尽的义务，而导致另一方的信赖利益的损失，并应当承担民事责任。赖利益的损失，并应当承担民事责任。2.2.特点：特点：发生在合同的订
15、立（缔约）阶段发生在合同的订立（缔约）阶段 ；一方当事人违反了诚实信用的义务一方当事人违反了诚实信用的义务 ；由于一方的过失造成了另一方的信赖利益的损失由于一方的过失造成了另一方的信赖利益的损失 。第三十一页，共120页。缔约过失责任缔约过失责任(zrn)的类型的类型假借（没有与对方假借（没有与对方(dufng)(dufng)订立合同的目的）订立合同，恶订立合同的目的）订立合同，恶意（损害对方意（损害对方(dufng)(dufng)或他人利益）进行磋商或他人利益）进行磋商 ；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。包括：故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。包括：（1 1
16、）财产状况或履约能力的告知义务；）财产状况或履约能力的告知义务；（2 2）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒产品瑕疵）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒产品瑕疵（3 3）性能和使用方法的告知义务）性能和使用方法的告知义务泄露或者不正当地使用该商业秘密泄露或者不正当地使用该商业秘密其他违背诚实信用原则的行为其他违背诚实信用原则的行为 第三十二页，共120页。缔约过失责任与违约责任的缔约过失责任与违约责任的若干若干(rugn)区别区别发生阶段发生阶段 责任性质责任性质 责任形式责任形式 赔偿范围赔偿范围 缔约上缔约上的过失的过失责任责任 缔约或合同缔约或合同不成立或无不成立或无效或被撤销效或被撤销 法定责任法定责
17、任 损害赔偿损害赔偿信赖利益信赖利益违约责违约责任任 合同有效成合同有效成立立 具有约定性。具有约定性。如，约定损如，约定损害赔偿的数害赔偿的数额、计算方额、计算方法、免责事法、免责事由，违约金由，违约金数额或比例数额或比例 违违约约金金、损损害害赔赔偿偿金金、实实际际履履行行、修修补补替替换换、定金责任定金责任期期待待利利益益，包包括括可可预预见见利润利润第三十三页，共120页。三、合合 同同 的的 效效 力力第三十四页，共120页。合同生效合同生效(shng xio)(shng xio)的时间的时间（合同成立与生效（合同成立与生效(shng(shng xio)xio)的比较）的比较）意义意
18、义关系关系要件要件合合同同成成立立反反应应当当事事人人的的意意志志，体体现现合合同同自自由由原则原则违违法法合合同同虽虽成成立立，但但不不产产生生合合同同效效力。力。意思表示、当事人意思表示、当事人主主要要条条款款一一致致即即告告成成立立合合同同生生效效国国家家对对于于合合同同关关系系的的肯肯定定或或否否定定评评价价成成立立是是生生效效的基础。的基础。一般生效要件；一般生效要件；特别生效要件：特别生效要件：（1 1）批准、登记批准、登记；（2 2）附条件、期限；）附条件、期限；（3 3）要物合同；）要物合同；第三十五页，共120页。附条件合同附条件合同(h tong)的效力的效力如果你考试得优
19、秀（生效如果你考试得优秀（生效条件），我就送你一台电条件），我就送你一台电脑（赠与脑（赠与(zny)合同），合同），好吗？好吗？真的真的(zhnde)？第三十六页，共120页。效力效力(xio l)未定的合同未定的合同合同(htong)12345第三十七页，共120页。效力效力(xio l)待定的合同待定的合同 效效力力待待定定的的合合同同，指指合合同同虽虽然然已已经经(y jing)成成立立，但但因因不不完完全全符符合合有有关关合合同同生生效效的的规规定定，因因此此合合同同是是否否生生效效尚尚未未确确定定。此此类类合合同同须须经经过过承承认认以以后后，才能产生效力。才能产生效力。包括：包括：
20、因限制行为能力人订立的合同因限制行为能力人订立的合同因无权代理人订立的合同因无权代理人订立的合同因无权处分订立的合同因无权处分订立的合同因表见代理订立的合同（效力未定的例外因表见代理订立的合同（效力未定的例外1）因代表行为越权订立的合同（效力未定的例外因代表行为越权订立的合同（效力未定的例外2）第三十八页，共120页。无效无效(wxio)合同合同合同(htong)12345（6）（7）第三十九页，共120页。无效合同无效合同(h tong)的一般的一般范围范围（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或
21、者第三人利益；（参（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（参5959条）条）（三）以合法形式掩盖（三）以合法形式掩盖(yngi)(yngi)非法目的；非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。与民法通则与民法通则5858条的矛盾之处条的矛盾之处民法的民法的“新法改废旧法新法改废旧法”的适用原则（合同法解释（的适用原则（合同法解释（1 1）第四十页，共120页。免责条款的无效免责条款的无效(wxio)情况情况（一）造成对方人身伤害的；（一）造成对方人身伤害的；（二二）因因故故意意或或者者重重大大过
22、过失失造造成成对对方方财财产产损损失的。失的。只只导导致致合合同同(h tong)的的部部分无效分无效第四十一页，共120页。可变更或可撤销可变更或可撤销(chxio)的的合同合同可撤销或可撤销或变更的合同变更的合同 1 1 重大误解重大误解(w(w ji)ji)2 2 显失公平显失公平 3 3 欺诈欺诈 4 4 胁迫胁迫 5 5 乘人之危乘人之危第四十二页，共120页。可变更可变更(bingng)或撤销的情况或撤销的情况（一）因重大误解订立的；（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。（二）在订立合同时显失公平的。一一方方以以欺欺诈诈、胁胁迫迫的的手手段段或或者者乘乘人人之之危危
23、，使使对对方方在在违违背背真真实实意意思思的的情情况况下下订订立立的的合合同同，受受损损害害方方有有权权请请求求(qngqi)(qngqi)人人民民法院或者仲裁机构变更或者撤销。法院或者仲裁机构变更或者撤销。当当事事人人请请求求(qngqi)(qngqi)变变更更的的，人人民民法法院院或或者者仲仲裁裁机机构构不不得得撤销。撤销。行使撤销权的程序行使撤销权的程序 当事人的变更权当事人的变更权第四十三页，共120页。撤销权的消灭撤销权的消灭(xiomi)事由事由（一一）具具有有撤撤销销权权的的当当事事人人自自知知道道或或者者(huzh)应应当当知知道道撤撤销销事事由之日起一年（除斥期间性质）内没有
24、行使撤销权；由之日起一年（除斥期间性质）内没有行使撤销权；（二二）具具有有撤撤销销权权的的当当事事人人知知道道撤撤销销事事由由后后明明确确表表示示或或者者(huzh)以自己的行为放弃撤销权。以自己的行为放弃撤销权。第四十四页，共120页。无效或被撤销的合同无效或被撤销的合同(h tong)的效力的效力1、自始无效、自始无效(wxio)2、部分无效、部分无效(wxio)的，不影响其他部分的的，不影响其他部分的效力效力3、争议解决条款的独立性、争议解决条款的独立性(有效的有效的)第四十五页，共120页。无效无效(wxio)或被撤销的法或被撤销的法律后果律后果1 1、返返还还财财产产。合合同同法法5
25、858条条：合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后后，因该合同取得的财产，应当予以因该合同取得的财产，应当予以(yy)(yy)返还；返还；2 2、折折价价补补偿偿。合合同同法法5858条条：合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后后，因因该该合合同同取取得得的的财财产产，不不能能返返还还或或者者没没有有必必要要返返还的，应当折价补偿。还的，应当折价补偿。3 3、赔赔偿偿损损失失。合合同同法法5858条条：合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后后，有有过过错错的的一一方方应应当当赔赔偿偿对对方方因因此此所所受受到到的的损损失失，双双方方都都有有过过错错的的，应应当当各各自自承承担担相相应应的的责责
26、任任，性性质为缔约上的过失责任。质为缔约上的过失责任。第四十六页，共120页。四四 、合、合 同同 的的 履履 行行第四十七页，共120页。合同合同(h tong)的履行原则与的履行原则与附随义务附随义务1 1、全面履行原则、全面履行原则2 2、附随、附随(f su)(f su)义务的履行义务的履行第四十八页，共120页。合同履行合同履行(lxng)中的补缺性中的补缺性方法方法 q合合同同生生效效后后，当当事事人人就就质质量量、价价款款或或者者报报酬酬、履履行行地地点点等等内内容容没没有有约约定定或或者者约约定定不不明明确确(mngqu)的的，可可以以协协议议补补充充；不不能能达达成成补补充充
27、协协议议的的，按按照照合同有关条款或者交易习惯确定。合同有关条款或者交易习惯确定。第四十九页，共120页。约定不明合同约定不明合同(h tong)的履行的履行原则原则（1）当事人协议）当事人协议(xiy)补充原则补充原则（2）按照合同有关条款和交易习惯确定原则）按照合同有关条款和交易习惯确定原则（3）法定补充原则）法定补充原则第五十页，共120页。补缺性法律补缺性法律(fl)(fl)规定（法律规定（法律(fl)(fl)的推定的推定 ）（一）质量要求（一）质量要求（二）价款或者（二）价款或者(huzh)报酬报酬（三）履行地点（三）履行地点（四）履行期限（四）履行期限（五）履行方式（五）履行方式（
28、六）履行费用的负担（合同法第（六）履行费用的负担（合同法第62条）条）第五十一页，共120页。执行政府定价或指导价格执行政府定价或指导价格(jig)的合同的合同 逾期(y q)惩罚性规定价格无论涨跌，逾期履价格无论涨跌，逾期履行行(lxng)对我们都是对我们都是肯定不利的！肯定不利的！第五十二页，共120页。合同合同(h tong)(h tong)的相对性在违约的相对性在违约责任上的体现责任上的体现v相对性，指合同关系发生在特定人之间。体现相对性，指合同关系发生在特定人之间。体现(txin)(txin)为内容与责任的相对性：为内容与责任的相对性：v1 1、合同规定当事人享有的权利不及于第三人；
29、、合同规定当事人享有的权利不及于第三人；v2 2、合同当事人无权为他人设定权利义务；、合同当事人无权为他人设定权利义务；v3 3、合同权利义务对合同当事人产生约束力；、合同权利义务对合同当事人产生约束力；v4 4、违约当事人为自己的违约承担责任；、违约当事人为自己的违约承担责任；v5 5、因第三人原因造成债务不履行的，债务人承担责任；、因第三人原因造成债务不履行的，债务人承担责任；v6 6、债务人只能向债权人承担违约责任，不能向第三人、债务人只能向债权人承担违约责任，不能向第三人承担承担第五十三页，共120页。合同合同(h tong)履行中的抗辩履行中的抗辩权权我反对我反对(fndu)！因为我
30、有抗辩权因为我有抗辩权第五十四页，共120页。同时同时(tngsh)履行抗辩权履行抗辩权行使同时履行行使同时履行(lxng)(lxng)抗辩权需要具备下面四个条件：抗辩权需要具备下面四个条件：（1 1）须由同一双务合同产生互负债务）须由同一双务合同产生互负债务（2 2）双方债务须无先后履行）双方债务须无先后履行(lxng)(lxng)顺序，且已届清偿期顺序，且已届清偿期（3 3）须对方未履行）须对方未履行(lxng)(lxng)债务或未按照约定履行债务或未按照约定履行(lxng)(lxng)债务债务 （4 4）须对方的对待给付为可能履行）须对方的对待给付为可能履行(lxng)(lxng)的债务
31、的债务 你应该你应该(ynggi)你不你不我我就不就不第五十五页，共120页。先履行先履行(lxng)抗辩权抗辩权 当事人互负债务，有先后当事人互负债务，有先后(xinhu)(xinhu)履行履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求相应的履行要求 。第五十六页，共120页。不安不安(b n)抗辩权抗辩权v不安抗辩权的行使事由（确切证据）：不安抗辩权的行使事由（确切证据）：v（1 1）经营；（）经营；（2
32、 2）财产；（）财产；（3 3）商誉；（）商誉；（4 4）其他）其他v不安抗辩权人的权利与义务：不安抗辩权人的权利与义务：v1 1、中止履行的权利与及时通知的义务；、中止履行的权利与及时通知的义务；v2 2、提供担保、提供担保(dnbo)(dnbo)后的恢复履行义务；后的恢复履行义务；v3 3、解除合同的权利。、解除合同的权利。第五十七页，共120页。当事人变更或变动时合同当事人变更或变动时合同(h tong)的履行的履行变更：姓名、名称变更：姓名、名称变动：法定代表人、负责人、承办人变动：法定代表人、负责人、承办人前述的变更或变动，不影响前述的变更或变动，不影响(yngxing)当事人仍然当
33、事人仍然负担履行合同的义务。负担履行合同的义务。第五十八页，共120页。五五 合同合同(h tong)(h tong)的变更和转的变更和转让让第五十九页，共120页。合同转让的一般合同转让的一般(ybn)规定规定及其限制及其限制q根据合同根据合同(h tong)(h tong)权利的性质不得转让的：权利的性质不得转让的：q（1 1）根据个人信任关系而生的债权，如，委托代理；）根据个人信任关系而生的债权，如，委托代理；q（2 2）从权利，如，抵押权；）从权利，如，抵押权；q当事人特别约定不得转让的合同当事人特别约定不得转让的合同(h tong)(h tong)权利：权利：q 善意（不知特别约定）
34、的受让人可取得权利善意（不知特别约定）的受让人可取得权利q法律规定不得转让的合同法律规定不得转让的合同(h tong)(h tong)权利。权利。q 如，民法通则如，民法通则9191条应由国家批准的合同条应由国家批准的合同(h tong)(h tong)。第六十页，共120页。合同权利义务的一并合同权利义务的一并(ybng)转转让让合同法：合同法：第第八八十十八八条条 当当事事人人一一方方经经对对方方同同意意，可可以以将将自自己己在在合合同同中中的的权权利利和义务一并转让给第三人。和义务一并转让给第三人。第第八八十十九九条条 权权利利和和义义务务一一并并转转让让的的，适适用用本本法法第第七七十
35、十九九条条、第第八八十一条十一条(y tio)(y tio)至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。第六十一页，共120页。合同权利义务一并转让合同权利义务一并转让(zhunrng)时的第三人时的第三人合同法司法解释合同法司法解释合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出出(t ch)(t ch)抗辩的，可以将出让方列为第三人。抗辩的
36、，可以将出让方列为第三人。（2929条）条）第六十二页，共120页。合同合同(h tong)概括继受的法定概括继受的法定情况情况q合并：合并后的主体行使权利、履行义务；合并：合并后的主体行使权利、履行义务；q分立：分立各方连带主体，除非债权人与债务人另有约定。分立：分立各方连带主体，除非债权人与债务人另有约定。q公司公司(n s)(n s)法法184184条条-4P-4P：q 公司公司(n s)(n s)合并时，合并各方的债权、债务，应当由合合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司并后存续的公司(n s)(n s)或者新设的公司或者新设的公司(n s)(n s)承继。承继。q 公司
37、公司(n s)(n s)法法185185条条-3P-3P：q 公司公司(n s)(n s)分立前的债务按所达成的协议由分立后的公分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司司(n s)(n s)承担。承担。第六十三页，共120页。六、合同六、合同(h tong)的权利义务的权利义务终止终止第六十四页，共120页。合同终止合同终止(zhngzh)的事由的事由 （一）债务已经按照约定履行（一）债务已经按照约定履行 （二）合同解除（二）合同解除 （三）债务相互抵销（三）债务相互抵销 （四）债务人依法将标的物提存（四）债务人依法将标的物提存(t cn)(t cn)（五）债权人免除债务（五）债权人免除债务
38、（六）债权债务同归于一人（混同）（六）债权债务同归于一人（混同）（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形 A A 不能履行不能履行 B B 债权人或债务人破产或死亡债权人或债务人破产或死亡第六十五页，共120页。合同合同(h tong)的解除的解除从合同的从合同的“法锁法锁”中解脱中解脱(jitu)出来出来第六十六页，共120页。合同解除合同解除(jich)的特点的特点q合同解除适用于有效成立的合同合同解除适用于有效成立的合同 q合同解除应具备一定的条件合同解除应具备一定的条件q 1 1法定解除（权）条件，见法定解除（权）条件，见9494条条q 2
39、2约定解除（单方解除权或双方解除合意）条件，见约定解除（单方解除权或双方解除合意）条件，见9393条条q合同的解除是自始消灭或向将来消灭合同关系（合同的解除是自始消灭或向将来消灭合同关系（9191条条-2S-P-2S-P）q合同的解除必须有解除行为（合同的解除必须有解除行为（9696条条-1P-1P）（我国为非当然）（我国为非当然(dngrn)(dngrn)解除主义）解除主义）第六十七页，共120页。约定约定(yudng)(yudng)解除（协议解解除（协议解除与约定除与约定(yudng)(yudng)解除权）解除权）协协议议解解除除(jich)（多多数数合合同同解解除除(jich)的的方方式
40、）式）（1）法条依据：）法条依据：93条条-1P（2）协议解除）协议解除(jich)（事后解除（事后解除(jich)）（3）特点）特点 1解除解除(jich)协议为合同性质；协议为合同性质；2解解除除(jich)协协议议不不得得违违反反法法律律、行行政政法规和公序良俗法规和公序良俗 3解解除除(jich)后后，是是否否及及如如何何恢恢复复原原状状，由当事人协商决定。由当事人协商决定。第六十八页，共120页。v 约定约定(yudng)解除解除权权（1 1）法条依据：）法条依据：9393条条-2P-2P（2 2），当当事事人人在在合合同同中中事事先先约约定定在在某某种种合合同同解解除除条条件件成成
41、就就(chngji)(chngji)时，享有解除权。时，享有解除权。（3 3）特点：）特点：1 1解解除除权权可可以以在在订订立立合合同同时时（如如，案案例例）或或订订立立合合同同后后解解除除事由发生前约定；事由发生前约定；2 2双方约定解除的条件；双方约定解除的条件；3 3享有解除权的一方实际行使解除权。享有解除权的一方实际行使解除权。【1 1】与与 附附 解解 除除 条条 件件 的的 合合 同同（4545条条-1P-1P）在在 条条 件件 成成 就就(chngji)(chngji)时自动解除不同；时自动解除不同；【2 2】解除权应在一定的期限内行使。】解除权应在一定的期限内行使。9595条
42、条根据深圳房地产买卖根据深圳房地产买卖(mimai)预售合同第预售合同第8条，我有条，我有权单方解除合同！权单方解除合同！第六十九页，共120页。法定法定(fdng)解除权解除权特点：特点：（1 1）法定解除为法律）法定解除为法律(fl)(fl)规定解除情况；规定解除情况；（2 2）法法定定解解除除可可以以与与约约定定解解除除并并存存，且且约约定定解解除除可可以以变更法定解除。变更法定解除。国庆节前一周国庆节前一周(yzhu)，你再不能把你再不能把“礼花礼花”运给运给我，我就不再要了！我，我就不再要了！第七十页，共120页。法定解除法定解除(jich)事由事由q程度程度根本违约：合同目的，或主
43、要债权不能实现；根本违约：合同目的，或主要债权不能实现；q事由包括：事由包括：q 1 1、不可抗力；、不可抗力；q 2 2、明示或默示的预期违约；、明示或默示的预期违约；q 3 3、迟延经催告后合理、迟延经催告后合理(hl)(hl)期限仍未履行；期限仍未履行；q 4 4、迟延或其他违约行为；、迟延或其他违约行为；q 5 5、其他。、其他。第七十一页，共120页。合同合同(h tong)解除的法律效解除的法律效果果合同解除的溯及力合同解除的溯及力1 1、现行法的规定、现行法的规定 1 1承认向将来发生效力承认向将来发生效力2 2承认具有溯及的效力承认具有溯及的效力2 2、对于恢复原状的理解、对于
44、恢复原状的理解1 1恢复到订立合同前的状态；恢复到订立合同前的状态；2 2恢复原状（返还财产）与对违约方的制裁体恢复原状（返还财产）与对违约方的制裁体现：现：【1 1】非违约方的返还费用或履行费用应当由】非违约方的返还费用或履行费用应当由有过错方负担；违约方的返还费用或履行费用不有过错方负担；违约方的返还费用或履行费用不应返还；应返还；【2 2】如返还的物能够产生孳息还应当返还孳】如返还的物能够产生孳息还应当返还孳息，但非违约方有权不返还孳息；息，但非违约方有权不返还孳息；【3 3】返还维护】返还维护(wih)(wih)标的物所支付的必要费标的物所支付的必要费用，但非违约方不须返还用，但非违约
45、方不须返还第七十二页，共120页。合同合同(h tong)解除与损害解除与损害赔偿的关系赔偿的关系q并存并存(bn cn)(bn cn)的现行法依据的现行法依据q对赔偿损失的理解：对赔偿损失的理解：q1 1在协议解除时，如果经协商免除了违约在协议解除时，如果经协商免除了违约方的损害赔偿责任，则不能再在达成协议以后方的损害赔偿责任，则不能再在达成协议以后主张损害赔偿；（和解的效力）主张损害赔偿；（和解的效力）q2 2因不可抗力的解除，都不应当负担损害因不可抗力的解除，都不应当负担损害赔偿责任；赔偿责任；q3 3单项足以保护非违约方利益的，不支持单项足以保护非违约方利益的，不支持并存并存(bn c
46、n)(bn cn)（民事责任的补偿性）；（民事责任的补偿性）；q4 4并存并存(bn cn)(bn cn)时的赔偿范围：不应该时的赔偿范围：不应该考虑可得利益的损害赔偿考虑可得利益的损害赔偿 第七十三页，共120页。七七 违约责任违约责任判决判决(pnju)(pnju)如下：如下：1 1、判令被告、判令被告承担承担2 2、第七十四页，共120页。违约责任的含义违约责任的含义(hny)违约责任的概念违约责任的概念 违约责任是指当事人一方违约责任是指当事人一方(y fn)(y fn)不履行合同债不履行合同债务或其履行不符和合同约定或法律规定时，依法或依务或其履行不符和合同约定或法律规定时，依法或依
47、约所应承担的民事责任。约所应承担的民事责任。第七十五页，共120页。违约责任的法律违约责任的法律(fl)(fl)特征：特征：1 1、违约、违约 责任是在特定的法律责任是在特定的法律(fl)(fl)关系的基础上关系的基础上发生的民事责任发生的民事责任 2 2、违约责任的确定具有一定的任意性。、违约责任的确定具有一定的任意性。3 3、违约、违约 责任以补偿性为主，以惩罚性为辅。责任以补偿性为主，以惩罚性为辅。4 4、违约、违约 责任是一种纯财产责任。责任是一种纯财产责任。第七十六页，共120页。违约责任的归责违约责任的归责(u z)原则原则违约责任是违约责任是严格严格(yng)责任责任案例：演员患
48、病案例：演员患病(hunbn)不能演出的违约责任不能演出的违约责任第七十七页，共120页。违约违约(wi yu)形态形态实实际际(shj)违违约约行行为为完全完全(wnqun)不履行不履行履行拒绝履行拒绝履行根本违约履行根本违约迟延履行迟延履行瑕疵履行瑕疵履行其他不完全履行行为给付迟延给付迟延受领迟延受领迟延瑕疵给付瑕疵给付加害给付加害给付部分履行履行地点不当履行方法不当等明示违约明示违约默示违约默示违约预预期期违违约约违违约约行行为为第七十八页，共120页。预期预期(yq)违约违约性质性质履行次序履行次序产生原因产生原因效果效果预期违约预期违约特定的违约特定的违约行为行为无论履行先无论履行先
49、后后财产或信用财产或信用 起诉、解除起诉、解除合同、或等合同、或等待履行待履行不安不安抗辩权抗辩权法定救济权法定救济权 先履行义务先履行义务人权利人权利可为违约人可为违约人主观原因主观原因保留自己的保留自己的给付给付第七十九页，共120页。违约责任形式违约责任形式(xngsh)（1 1）继续）继续(jx)(jx)履行履行 （2 2）补救措施）补救措施 （3 3）支付违约金）支付违约金 （4 4）赔偿损失（法定损害赔偿）赔偿损失（法定损害赔偿）（5 5）定金）定金第八十页，共120页。非金钱债务的实际非金钱债务的实际(shj)履行履行及除外及除外q实际履行体现实际履行体现(txin)(txin)
50、合同严守原则合同严守原则q实际履行的除外情况：实际履行的除外情况：q（一）法律上（如，对破产企业不能实际履行）或者事实（如，（一）法律上（如，对破产企业不能实际履行）或者事实（如，特定物毁灭）上不能履行；特定物毁灭）上不能履行；q（二）债务的标的不适于（如，专业性劳务）强制履行或者履行（二）债务的标的不适于（如，专业性劳务）强制履行或者履行费用过高；费用过高；q（三）债权人在合理期限内（如，水果供应）未要求履行。（三）债权人在合理期限内（如，水果供应）未要求履行。第八十一页，共120页。损害赔偿与其他损害赔偿与其他(qt)责责任方式的并用任方式的并用v实际履行（交付实际履行（交付(jiof)、