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1、怎样提交商标案件证据北京市集佳（广州）律师事务所 卜小军律师 2010年6月3日内容简介一、商标案件证据提交存在的问题二、商标案件证据提交的准备工作三、怎样提交合适的商标案件证据（一）、案件类型（二）、证据规则（三）、法律适用（四）、相对理由案件应提交证据四、从案件证据发现其它业务五、结语商标案件证据提交存在的问题按部就班、千篇一律墨守陈规型你不催，我不交无动于衷型我也不知道哪些有用无从下手型提交了一大堆多多益善型什么证据都敢提交百无禁忌型提交商标案件证据的准备工作案件类型、案件缘由、法律依据客户想干啥、你自己想干啥与客户的沟通，与律师、撰写人的沟通怎么样提交合适的商标案件证据总体要求1、申请
2、人向商标评审委员会提出申请或者被申请人提出反驳的，应当提供相应的证据材料。2、证据包括书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论等。案件类型按案由分驳回异议（含复审及答辩程序）争议（含答辩程序）撤销（含复审及答辩程序）按程序分申请程序（主动型）答辩程序（被动型）商标案件的本质前提是自主设计、独创的商标。商标案件起因：都可以归结为商标是否具备显著性显著性,而商标是否具备显著性取决于商标是否使用使用1.可识别性-可记忆性2.独特性3.具有第二含义4.精神财富显著性的定义证据规则按证据形式提交外文证据外文证据提供外文书证或者外文说明资料，应当附有中文译文。提交外文证据的当事人未提交中文译
3、文的，该外文证据视为未提交。未提交中文译文的，该外文证据视为未提交。对方当事人对译文具体内容有异议的，应当对有异议的部分提交中文译文。必要时，可以委托双方当事人认可的单位对全文、或者所使用部分或者有异议的部分进行翻译。域外证据域外证据在中华人民共和国领域外形成，对方当事人对该证据的真实性有合理怀疑并有相应证据支持的，或者商标评审委员会认为必要的，应当经所在国公证机关予以证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆予以认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续证明手续。原物或者复制品原物或者复制品应当提供原物。提供原物确有困难的，可以提供相应的与原物可以提供相应的与原物核对无误
4、的复制件或者证明该物证的照片、录像等核对无误的复制件或者证明该物证的照片、录像等其他证据；原物为数量较多的种类物的，提供其中的一部分。原件或者复印件原件或者复印件原则上应当提供原件，包括原本、正本和副本。提供原件确有困难的，可以提供相应与原件核对无误的复印件、照片、节录核对无误的复印件、照片、节录本本；提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章。证据规则按证据类型提交视听资料视听资料提供计算机数据或者录音、录像等视听资料的，符合要求：（一）提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的，可以提供复制件；可以提供复制件；（二）注明注明制作
5、方法、制作时间、制作人和证明事实等；（三）声音资料应当附有该声音内容的文字记录文字记录。证人证言证人证言要求：（一）写明证人的写明证人的姓名、年龄、性别、住所、工作单位或者职业等基本情况基本情况；（二）有证人的签名，不能签名的，应当以盖章等方式证明；（三）注明出具日期；（四）附有居民身份证复印件等证明证人身份的文件。鉴定结论鉴定结论应当载明委托人和委托鉴定的事项鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据依据和鉴定部门及鉴定人鉴定资格的说明鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章盖章。通过分析获得的鉴定结论，应当说明分析过程应当说明分析过程。证据规则证据三性审查证明力证明力审核因
6、素：（一）证据是否原件、原物，复印件、复制品与原件、原物是否相符；（二）证据与本案事实是否相关；（三）证据的形式、来源是否符合法律规定；（四）证据的内容是否真实；（五）证人或者提供证据的人，与当事人有无利害关系。综合判断综合判断评审人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。合法取证合法取证以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。以上规则尤其适用在被动类案件以上规则尤其适用在被动类案件法律适用法律条文v绝对理由：v第10条禁用条款、第11条显著性、第12条商品特性v相对理由：v第09条侵犯在先合法
7、权利v第13条复制模仿驰名商标v第15条代理人或代表人v第16条地理标志v第28条相同类似v第31条损害在先权利、不正当抢注、一定影响v第41条欺骗或不正当手段v第44条连续三年不使用法律适用驳回复审商标局的驳回理由*绝对理由（违反第10条、11条、第12条）*相对理由（第28条）务必提供的关键材料v商标设计理念v商标使用情况（实施条例第3条、第37条）v商标宣传资料其它材料根据具体驳回理由提交比如：相同类似商标档案（审查一致性）、转让证明、客观存在事实证据（某某山名、某某地方志）等第28条使用证据要求v注意：v用以证明商标使用情况的证据材料，应当能够显示所使用的商标标识、显示所使用的商标标识
8、、商品商品/服务、使用日期和使用人。服务、使用日期和使用人。v（1）能够显示出使用的系争商标标识；v（2）能够显示出系争商标使用在指定使用的商品/服务上；v（3）能够显示出系争商标的使用人，既包括商标注册人自己,也包括商标注册人许可的他人。如许可他人使用的，应当能够证明许可使用关系的存在；v（4）能够显示出系争商标的使用日期，（撤销三年提供使用证据且应当在自撤销申请之日起向前推算三年内；其他案件主要提供系争商其他案件主要提供系争商标申请或注册日之前的标申请或注册日之前的）v（5）能够证明系争商标在商标法效力所及地域范围内的使用；v（6）能够证明系争商标在商业活动中公开、真实、合法地使用。怎样提
9、交使用证据v商标使用在指定商品上的具体表现形式有：v（1）采取直接贴附、刻印、烙印或者编织等方式将商标附着在商品、商品包装、容器、标签等上，或者使用在商品附加标牌、产品说明书、介绍手册、价目表等上；v（2）商标使用在与商品销售有联系的交易文书上，包括使用在商品销售合同、发票、票据、收据、商品进出口检验检疫证明、报关单据等上；v（3）商标使用在广播、电视等媒体上，或者在公开发行的出版物中发布，以及以广告牌、邮寄广告或者其他广告方式为商标或者使用商标的商品进行的广告宣传；v（4）商标在展览会、博览会上使用，包括在展览会、博览会上提供的使用该商标的印刷品以及其他资料；v（5）其他符合法律规定的商标使
10、用形式。实施条例第3、37条怎样提交使用证据v商标使用在指定服务上的具体表现形式有：v（1）商标直接使用于服务场所,包括使用于服务的介绍手册、服务场所招牌、店堂装饰、工作人员服饰、招贴、菜单、价目表、奖券、办公文具、信笺以及其他与指定服务相关的用品上；v（2）商标使用于和服务有联系的文件资料上，如发票、汇款单据、提供服务协议、维修维护证明等；v（3）商标使用在广播、电视等媒体上，或者在公开发行的出版物中发布，以及以广告牌、邮寄广告或者其他广告方式为商标或者使用商标的服务进行的广告宣传；v（4）商标在展览会、博览会上使用，包括在展览会、博览会上提供的使用该商标的印刷品及其他资料；v（5）其他符合
11、法律规定的商标使用形式。实施条例第3、37条相对理由案件应提交证据姓名权、肖像权姓名权、肖像权他人的姓名包括本名、笔名、艺名、别名等。认定系争商标是否损害他人姓名权，应当考虑该姓名权人在社会公众当中的知晓程度。他人（自然人）的肖像包括肖像照片、肖像画等。外观设计专利权外观设计专利权当事人主张在先享有外观设计专利权的，应当提交外观设计专利证书、年费缴纳凭据等证据材料加以证明。有关系争商标与外观设计相同或者近似的认定，原则上适用商标相同、近似的审查标准。外观设计专利中的文字仅保护其特殊表现形式，含义并不在专利权保护范围内。著作权著作权在先享有著作权的事实可以下列证据材料加以证明：著作权登记证书，在
12、先公开发表该作品的证据材料，在先创作完成该作品的证据材料，在先通过继承、转让等方式取得著作权的证据材料等。对生效裁判文书中确认的当事人在先享有著作权的事实，在没有充分相反证据的情况下，可以予以认可。商号权商号权在先享有商号权的事实可以用企业登记资料、使用该商号的商品交易文书、广告宣传材料等加以证明。认定在先商号在相关公众中是否具有知名度，应从商号的登记时间、使用该商号从事经营活动的时间跨度、地域范围、经营业绩、广告宣传情况等方面来考察。第9、31条第13条：按照认定驰名商标要求提交v证明恶意v（1）系争商标申请人与驰名商标所有人曾有贸易往来或者合作关系；v（2）系争商标申请人与驰名商标所有人共
13、处相同地域或者双方的商品/服务有相同的销售渠道和地域范围；v（3）系争商标申请人与驰名商标所有人曾发生其他纠纷，可知晓该驰名商标；v（4）系争商标申请人与驰名商标所有人曾有内部人员往来关系；v（5）系争商标申请人注册后具有以牟取不当利益为目的，利用驰名商标的声誉和影响力进行误导宣传，胁迫驰名商标所有人与其进行贸易合作，向驰名商标所有人或者他人索要高额转让费、许可使用费或者侵权赔偿金等行为；v（6）驰名商标具有较强独创性；v（7）其他可以认定为恶意的情形。第13条第15条代理人和代表人v1、被代理人认定证据v (1)系争商标注册申请人是商标所有人的代理人或者代表人（特定身份证明、委托合同、代理协
14、议、经销合同、合伙协议等）；v（2）双方当事人之间的交易凭证、采购资料等可以证明合同关系或者商事业务往来存在的证据材料；v（3）其他可以证明具有代理关系的证据材料。v2、被代表人可用下列证据材料证明代表关系的存在：v（1）企业注册登记资料；v（2）企业的工资表、劳动合同、任职文件、社会保险、医疗保险材料；v（3）其他可以证明一方当事人具有从属于被代表人的特定身份，执行职务行为而可以知悉被代表人商标的证据材料。v3、系争商标指定使用在与被代理人、被代表人的商标使用的商品/服务相同或者类似的商品/服务上（申请人自身的商标使用情况）v4、被申请人提交证明其申请注册行为已取得被代理人或者被代表人授权。
15、第15条第16条地理标志v地理标志注册申请人可以是社团法人，也可以是取得事业法人证书或营业执照的科研和技术推广机构、质量检测机构或者产销服务机构等。v申请地理标志集体商标的，应当附送集体成员名单v外国人或者外国企业申请地理标志集体商标、证明商标注册的，应当提供该地理标志以其名义在其原属国受法律保护的证明。v地理标志所标示地区的人民政府或者行业主管部门授权申请人申请注册并监督管理该地理标志的文件。v有关该地理标志产品客观存在及信誉情况的证明材料（包括：县志、农业志、产品志等）并加盖出具证明材料部门的公章。v地理标志所标示的地域范围划分的相关文件、材料。包括：县志、农业志、产品志中所表述的地域范围
16、或者是省级以上主管部门出具的地域范围证明文件。v地理标志证明商标、集体商标使用管理规则 v地理标志产品的特定品质受特定地域环境或人文因素决定的说明。v地理标志申请人具备监督检测该地理标志能力的证明材料 第16条第31条损害在先权利v合法在先权利种类可以参考第9条v一定影响v不正当手段抢注（恶意）v商标是否产生一定影响原则上以系争商标申请日为准予以判定。v要求是利害关系人 第31条证明具有一定影响v因素：v（1）相关公众对该商标的知晓情况；v（2）该商标使用的持续时间和地理范围；v（3）该商标的任何宣传工作的时间、方式、程度、地理范围；v（4）其他使该商标产生一定影响的因素。v证明材料v（1）该
17、商标所使用的商品/服务的合同、发票、提货单、银行进帐单、进出口凭据等；v（2）该商标所使用的商品/服务的销售区域范围、销售渠道、方式的相关资料；v（3）涉及该商标的广播、电影、电视、报纸、期刊、网络、户外等媒体广告、媒体评论及其他宣传活动资料；v（4）该商标所使用的商品/服务参加展览会、博览会的相关资料；v（5）该商标的最早创用时间和持续使用情况等相关资料；v（6）该商标的获奖情况；v（7）其他可以证明该商标有一定影响的资料。第31条证明具有恶意（第41条同样适用）v（1）系争商标申请人与在先使用人曾有贸易往来或者合作关系；v（2）系争商标申请人与在先使用人共处相同地域或者双方的商品/服务有相
18、同的销售渠道和地域范围；v（3）系争商标申请人与在先使用人曾发生过其他纠纷，可知晓在先使用人商标；v（4）系争商标申请人与在先使用人曾有内部人员往来关系；v（5）系争商标申请人注册后具有以牟取不当利益为目的，利用在先使用人有一定影响商标的声誉和影响力进行误导宣传，胁迫在先使用人与其进行贸易合作，向在先使用人或者他人索要高额转让费、许可使用费或者侵权赔偿金等行为；v(6)他人商标具有较强独创性；v(7)其他可以认定为恶意的情形。第31、41条第44条三年不使用撤销v要求提交基本的证明未使用证明v包括同行业经营者证明及营业执照（经营范围与被撤商品一致）v网络搜索证明（百度、谷歌）第44条不使用正当
19、理由v（1）不可抗力；v（2）因政府政策性限制停止使用的；v（3）因破产清算停止使用的；v（4）其他不可归责于商标注册人的正当事由 从案件证据发现其它业务v1、认定驰名商标v2、从异议案件中发现诉讼机会v（1）异议成功，被异议人可能构成侵权v（2）答辩成功，可能促成商标许可/转让v3、从驳回复审可能开发设计业务，且可能形成对引证商标权利人商标侵权（法律顾问）v4、撤销答辩撤销人很可能商标侵权v5、行政投诉、行政诉讼结 语我们思前顾后既要考虑目前案件，也要考虑后续程序我们左右为难巧妇难为无米之炊，能人难面“铁证”如山。我们完美有缺不追求每个案件都成功，客户也一样我们殷切希望作者简介v作者：卜小军v北京市集佳（广州）律师事务所专职律师v执业领域：知识产权非诉及诉讼业务，主要包括商标、专利、著作权、软件著作权、不正当竞争、商业秘密、海外公司、常年法律顾问、知识产权融资评估、品牌策划等v联系电话：020-38813588-811v律所地址：广州市天河路351号广东外经贸大厦21楼