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1、第第六六章章 合合同同的的变变更更与与转转让让第六章第六章 合同的变更与转让合同的变更与转让第一节第一节 合同的变更合同的变更第二节第二节 合同的转让合同的转让第一节第一节 合同的变更合同的变更n一、合同变更的概念和特征一、合同变更的概念和特征n二、合同变更的方式二、合同变更的方式n三、合同变更的效力三、合同变更的效力一、合同变更的概念和特征一、合同变更的概念和特征n概念概念n广义的变更：内容和主体的变更广义的变更：内容和主体的变更n狭义的变更：狭义的变更：内容的变更内容的变更n特征特征n1、合同变更须以成立的合同关系为前提、合同变更须以成立的合同关系为前提n2、合同变更的对象是合同内容、合同
2、变更的对象是合同内容n3、合同变更因为一定的法律事实而发生、合同变更因为一定的法律事实而发生n4、合同变更须遵守法律要求的方式、合同变更须遵守法律要求的方式一、合同变更的概念和特征一、合同变更的概念和特征二、合同变更的方式二、合同变更的方式n1、依照法律规定的合同变更依照法律规定的合同变更n2、合意变更、合意变更n1）原合同中约定变更权）原合同中约定变更权n2）事后协议变更）事后协议变更n合同法合同法第七十七条当事人协商一第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。办理批准、登记等手续
3、的，依照其规定。n第七十八条当事人对合同变更的第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。内容约定不明确的，推定为未变更。三、合同变更的效力三、合同变更的效力n1.被变更部分失效，按已变更内容履行被变更部分失效，按已变更内容履行n2.仅向将来发生效力仅向将来发生效力n3.不影响当事人损害赔偿请求权不影响当事人损害赔偿请求权第二节第二节 合同的转让合同的转让 n一、合同转让概述一、合同转让概述n二、合同权利转让二、合同权利转让n三、合同义务转移三、合同义务转移n四、合同权利义务概括移转四、合同权利义务概括移转一、合同转让概述一、合同转让概述n合同转让，是指在合同当事人一方依法合同
4、转让，是指在合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部地或部分地将其合同的权利和义务全部地或部分地转让给第三人。转让给第三人。n合同主体发生变更，合同内容和客体未合同主体发生变更，合同内容和客体未发生变更。发生变更。n债的同一性债的同一性二、合同权利转让二、合同权利转让n（一）概念（一）概念n是指在合同当事人一方依法将其合同的是指在合同当事人一方依法将其合同的权利全部地或部分地转让给第三人。权利全部地或部分地转让给第三人。n合同权利主体的变更。合同权利主体的变更。n（二）构成要件（二）构成要件n1、出让人须有有效的合同存在、出让人须有有效的合同存在n2、须让与人与受让人之间达成合意、须让与人与
5、受让人之间达成合意n3、让与的合同权利具有可让与性、让与的合同权利具有可让与性n4、债权人须通知债务人、债权人须通知债务人债权转让合同的生效债权转让合同的生效与与债权转让对第三人债权转让对第三人生效生效可能存在时间差可能存在时间差二、合同权利转让二、合同权利转让合同法合同法第七十九条债权人可以将合第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。（三）依照法律规定
6、不得转让。合同法合同法第八十条第八十条债权人债权人转让权利的，转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让应当通知债务人。未经通知，该转让对债对债务人务人不发生效力。不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人经受让人同意的除外。同意的除外。“自由让与，通知生效”n（三）法律效力（三）法律效力n1、内部效力、内部效力n1）合同权利及从权利转让于受让人；）合同权利及从权利转让于受让人；n2）让与人交付债权证明文件，并告知受）让与人交付债权证明文件，并告知受让债权的必要情况；让债权的必要情况；n3）让与人的瑕疵担保义务。）让与人的瑕疵担保义务。二、合同权利转
7、让二、合同权利转让合同法合同法第八十一条债权人转让权利第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。该从权利专属于债权人自身的除外。n（三）法律效力（三）法律效力n2、外部效力、外部效力n1）债务人应向受让人履行债务；）债务人应向受让人履行债务；n2）债务人援引抗辩权；）债务人援引抗辩权；n3）债务人的抵销权。）债务人的抵销权。二、合同权利转让二、合同权利转让合同法合同法第八十二条债务人接到债权第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。以向受让
8、人主张。合同法合同法第八十三条债务人接到债权第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。抵销。多选司考2004年卷三第55题乙公司欠甲公司乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在万元，同时甲公司须在2000年年9月月20日清偿对乙公司的日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年万元货款。甲公司在同年9月月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债
9、权。同年万元债权。同年9月月24日，乙公司接到甲公司关于转日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。下列说法万元的抵销权。下列说法哪些是正确的？哪些是正确的？A甲公司与丙公司之间的债权转让合同于甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月月24日日生效生效B乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿偿30万元的义务万元的义务C乙公司于乙公司于9月月24日取得日取得20万元的抵销权万元的抵销权D丙公司可以就丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任乙公司承担连带责任
10、B Cn（一）概念（一）概念n合同义务的转让，是指第三人为承担债合同义务的转让，是指第三人为承担债务而与债权人或债务人达成协议，故又务而与债权人或债务人达成协议，故又称债务的承担。称债务的承担。n合同义务主体的变更。合同义务主体的变更。n分为：分为：n1.免责的债务承担免责的债务承担n2.并存的债务承担并存的债务承担三、合同义务的转让三、合同义务的转让n（二）构成要件（二）构成要件n1.债务有效存在债务有效存在n2.债务具有可转移性债务具有可转移性n3.第三人与债权人或者债务人订立转让债第三人与债权人或者债务人订立转让债务的合同务的合同n（1 1）第三人与债权人订立合同）第三人与债权人订立合同
11、n（2 2）第三人与债务人订立合同）第三人与债务人订立合同 债权人同意时对债权人才生效。债权人同意时对债权人才生效。三、合同义务的转让三、合同义务的转让n（三）债务承担合同的效力（三）债务承担合同的效力n1.承担人成为债务人承担人成为债务人n1）替代）替代n2）加入）加入n2.承担人可援引原债务人的抗辩权承担人可援引原债务人的抗辩权n3.从债务随之转移从债务随之转移三、合同义务的转让三、合同义务的转让合同法合同法第八十五条债务人转移义务的，第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。合同法合同法第八十六条债务人转移义务的，第八十六
12、条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。但该从债务专属于原债务人自身的除外。多选司考多选司考2006卷三卷三No.5757甲对乙享有甲对乙享有10万元到期债权，乙对丙也万元到期债权，乙对丙也享有享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列哪些说法是正确的？直接向甲清偿。下列哪些说法是正确的？ABDA丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权B丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权C若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清
13、偿若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿D若若乙对甲清偿，则构成代为清偿对甲清偿，则构成代为清偿 n（一）概念（一）概念n所谓合同权利义务的概括移转，是指债所谓合同权利义务的概括移转，是指债权债务一并转移给第三人，由其完全代权债务一并转移给第三人，由其完全代替出让人的法律地位，成为合同法律关替出让人的法律地位，成为合同法律关系的新的当事人。系的新的当事人。n包括：包括：n1、合同承受、合同承受n2、企业的合并与分立、企业的合并与分立四、合同权利义务的概括移转四、合同权利义务的概括移转n（二）合同承受（二）合同承受n第三人第三人取代合同当事人的地位，享受权取代合同当事人的地位，享受权利，承担义务。利，
14、承担义务。n1.法定承受法定承受2.约定承受约定承受四、合同权利义务的概括移转四、合同权利义务的概括移转合同法合同法第二百二十九条租赁物在租赁第二百二十九条租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。效力。买卖不破租赁 合同法合同法第八十八条当事人一方第八十八条当事人一方经对方经对方同意同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。让给第三人。第八十九条权利和义务一并转让的，适用第八十九条权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八
15、十五条至第八十七条的规定。八十五条至第八十七条的规定。四、合同权利义务的概括移转四、合同权利义务的概括移转n是法定移转，无需当事人同意。是法定移转，无需当事人同意。n合同法合同法第九十条当事人订立合同第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。织行使合同权利，履行合同义务。当事当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。债权，承担连带债务。Bye-byeBye-bye