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1、企业涉外知识产权预警机制及企业涉外知识产权预警机制及维权策略维权策略 主办单位：深圳市经理进修学院主办单位：深圳市经理进修学院16th Sept 2010张张 云云 博士博士北京盈科律师事务所广州分所北京盈科律师事务所广州分所目录展会的知识产权保护展会的知识产权保护美国美国1930年关税法第年关税法第337条程序条程序UFI（国际展览业协会）在（国际展览业协会）在2008年编年编写了写了“展会知识产权保护建议展会知识产权保护建议”在展会前，策展方须建议参展商：在展会前，策展方须建议参展商：1.提前注册商标、专利或外观设计提前注册商标、专利或外观设计 以取得有效的知识产权；以取得有效的知识产权；
2、2.时常咨询知识产权法专家有关的时常咨询知识产权法专家有关的知识产权保护方案及其相关法规知识产权保护方案及其相关法规；展会的知识产权保护展会的知识产权保护-展会前（展会前（1）3.策展国之当地知识产权律师、海关、策展国之当地知识产权律师、海关、知识产权局之联系方式；知识产权局之联系方式；4.当参展商知悉另一参展商疑似侵犯当参展商知悉另一参展商疑似侵犯其知识产权，应及时向海关提出其知识产权，应及时向海关提出申请，海关便可禁止该疑似侵权申请，海关便可禁止该疑似侵权产品进口、没收或销毁该产品；产品进口、没收或销毁该产品；展会的知识产权保护展会的知识产权保护-展会前（展会前（2）5.参展商应随身携带其
3、知识产权的证参展商应随身携带其知识产权的证书（正本或公证后之副本），以便书（正本或公证后之副本），以便随时在展会时提出法律行动或向策随时在展会时提出法律行动或向策展方之投诉单位展方之投诉单位/仲裁单位提出投仲裁单位提出投诉诉。展会的知识产权保护展会的知识产权保护-展会前（展会前（3）在展会时，策展方须提供参展商：在展会时，策展方须提供参展商：1.可代理参展商提出申诉或法律行动的当可代理参展商提出申诉或法律行动的当地知识产权律师之名册；地知识产权律师之名册；2.现场及随传随到的专家（例如当地现场及随传随到的专家（例如当地IP律律师及海关）以便提供是否有师及海关）以便提供是否有IP侵权之侵权之法律
4、意见；法律意见；展会的知识产权保护展会的知识产权保护-展会时（展会时（1）展会的知识产权保护展会的知识产权保护-展会时（展会时（2）3.中立的仲裁单位（例如仲裁员或法中立的仲裁单位（例如仲裁员或法 官）以协助判定是否在展会时有官）以协助判定是否在展会时有IP侵侵权（中国权（中国展会知识产权保护办法展会知识产权保护办法第第11条、第条、第12条及第条及第24条）；条）；4.提供现场口译人员，协助纠纷处理；提供现场口译人员，协助纠纷处理；展会的知识产权保护展会的知识产权保护-展会时（展会时（3）5.尽可能在现场设立尽可能在现场设立“知识产权服务桌知识产权服务桌”，以协助处理此类，以协助处理此类IP
5、的投诉或争端；的投诉或争端；6.鼓励参展商标明鼓励参展商标明/提供其产品已取提供其产品已取 得合法得合法IP权利之证明（中国权利之证明（中国展会展会知识产权保护办法知识产权保护办法第第8条）。条）。展会的知识产权保护展会的知识产权保护-IP问题之特问题之特点点展会之知识产权保护展会之知识产权保护IP问题之特点问题之特点1.证据收集方法证据收集方法2.管辖法院的选择管辖法院的选择3.暂时禁令暂时禁令4.专家介入专家介入展会的知识产权保护展会的知识产权保护侵权证据的收侵权证据的收集集 1.展会是最好的机会，收集展会是最好的机会，收集IP侵权的侵权的大量证据；大量证据；2.展会时，参展商为吸引经销商
6、及零展会时，参展商为吸引经销商及零售商的目光，会一站式的提供产品样售商的目光，会一站式的提供产品样本、详细图解、说明书及相关的产品本、详细图解、说明书及相关的产品保证保证/承诺；承诺；展会的知识产权保护展会的知识产权保护-侵权证据的收集（侵权证据的收集（1）3.比取一般产品型录及网站所得提比取一般产品型录及网站所得提供的信息多；供的信息多；4.在意大利，展会期可向主管法院在意大利，展会期可向主管法院申请申请“证据收集令证据收集令”，原告在执行，原告在执行官、法院专家的协助（通当地也会官、法院专家的协助（通当地也会有一个摄影师陪同），检查并描述有一个摄影师陪同），检查并描述该疑似侵权的产品及方法
7、；该疑似侵权的产品及方法；展会的知识产权保护展会的知识产权保护-侵权证据的收集侵权证据的收集（2）展会的知识产权保护展会的知识产权保护-侵权证据的收集（侵权证据的收集（3）5.在我国，在我国，展会知识产权保护办法展会知识产权保护办法第第18条亦规定可调查取证、查阅条亦规定可调查取证、查阅复制与案件有关的文件，询问当事复制与案件有关的文件，询问当事人，采用拍照、摄像方式进行现场人，采用拍照、摄像方式进行现场勘验，也可以抽样取证；勘验，也可以抽样取证；6.在德国，如果情况紧急（例如展会在德国，如果情况紧急（例如展会期间）权利人可根据德国民事诉讼期间）权利人可根据德国民事诉讼法法ZPO940、936
8、、916ff，依初，依初级禁令程序，要求级禁令程序，要求“特别取证特别取证”。一般跨国一般跨国IP诉讼，法院，法院传票票（summon）如何送达被告）如何送达被告（service），是一），是一门大学大学问（一般得（一般得透透过两国的大使两国的大使馆及法院送达，及法院送达，须费时半年到一年），且送达状半年到一年），且送达状须翻翻译成当地成当地语文并文并经公公证。展会的知识产权保护展会的知识产权保护管辖法院的选择（管辖法院的选择（1）参展商到策展国（地区）参展，在法参展商到策展国（地区）参展，在法律上使得当地法院有直接管辖权可要律上使得当地法院有直接管辖权可要求参展商到当地法院应诉（不须经旷求参
9、展商到当地法院应诉（不须经旷日费时的跨国送达），例如：日费时的跨国送达），例如：展会的知识产权保护展会的知识产权保护管辖法院的选择（管辖法院的选择（2）1.美国美国2010年联邦法案判例：年联邦法案判例：Patent Rights Protection Group LLC v.Video Gaming Techs.,Inc.,No.2009-13912.德国也有类似规定，利用展会之便把德国也有类似规定，利用展会之便把送达状送到展会上的被告，不须利用跨送达状送到展会上的被告，不须利用跨国送达及翻译与公证国送达及翻译与公证展会的知识产权保护展会的知识产权保护管辖法院的选择（管辖法院的选择（3）1.
10、暂时禁令包含初步禁令、扣押令、暂时禁令包含初步禁令、扣押令、没收令，或英国的没收令，或英国的Anton Piller Order2.欧盟大部份国家，纵使在展会前均欧盟大部份国家，纵使在展会前均可取得此类禁令，意大利除外，在意可取得此类禁令，意大利除外，在意大利禁令只能在展会之前取得大利禁令只能在展会之前取得展会之知识产权保护展会之知识产权保护-暂时禁令暂时禁令展会之知识产权保护展会之知识产权保护专家介入（专家介入（1）国际会展为解决国际会展为解决IP争议，一般有争议，一般有IP服服务点、务点、IP投诉处及投诉处及IP专家组协助处理，专家组协助处理，例如：例如：1.瑞士巴赛尔国际钟表与珠宝展有一
11、瑞士巴赛尔国际钟表与珠宝展有一个名为个名为“专家组专家组”的仲裁委员会（专的仲裁委员会（专家组有家组有7名专家、名专家、4名瑞士籍的律师及名瑞士籍的律师及3名非瑞士籍专家）名非瑞士籍专家）；展会之知识产权保护展会之知识产权保护专家介入（专家介入（2）2.意大利由参展商同意采用意大利由参展商同意采用/认同认同“知识和工业产权服务规定知识和工业产权服务规定”，据此，据此规定成立了专家组，有协调员，有规定成立了专家组，有协调员，有5年以上经验的意大利知识产权律师年以上经验的意大利知识产权律师及名为仲裁专家组之意大利高级律及名为仲裁专家组之意大利高级律师（师（15年经验）等组成。年经验）等组成。展会之
12、知识产权保护展会之知识产权保护-结论（结论（1）1.维护自身维护自身IP权益权益IP证书随身带；证书随身带；监控对手的侵权举动，预先做好侵监控对手的侵权举动，预先做好侵权分析律师意见；权分析律师意见；与我国及策展国之与我国及策展国之IP律师保持联系，律师保持联系，维权时便派上用场。维权时便派上用场。展会之知识产权保护展会之知识产权保护-结论（结论（2）2.防止被控防止被控IP侵权侵权做好日常监控竞争对手的做好日常监控竞争对手的IP，以专，以专利而言，须找专利律师做专利回避利而言，须找专利律师做专利回避设计（设计（design around）；）；必要时，预先请策展国之当地专利必要时，预先请策展
13、国之当地专利律师做专利不侵权意见或专利无效律师做专利不侵权意见或专利无效意见，或直接至该国专利局举报其意见，或直接至该国专利局举报其专利无效；专利无效；须正面积极回应须正面积极回应IP侵权指控侵权指控美国美国1930年关税法第年关税法第337条条-337程序程序1.ITC 之之337管辖权管辖权2.美国国际贸易委员会（美国国际贸易委员会（International Trade Commission ITC）之组织架）之组织架构构3.337程序的时间点程序的时间点美国美国1930年关税法第年关税法第337条条337条判定以下不合法：条判定以下不合法：任何不公平的竞争方式和不公平的行任何不公平的竞
14、争方式和不公平的行为以进口该不公平行为下之产品而构为以进口该不公平行为下之产品而构成威协（成威协（threat）或影响（）或影响（effect）、）、限制或独占美国的贸易或商业或摧毁、限制或独占美国的贸易或商业或摧毁、伤害或阻碍美国某一产业，即违反伤害或阻碍美国某一产业，即违反337条。条。所谓不公平的竞争方式或不公平行为所谓不公平的竞争方式或不公平行为包括进口侵犯知识产权的产品。包括进口侵犯知识产权的产品。美国美国ITC之之337管辖权（管辖权（1）ITC是一独立，政党中立，之联邦政府是一独立，政党中立，之联邦政府级别之部门，但级别之部门，但ITC在美国在美国337条款条款中具有准司法（中具
15、有准司法（qusi-judicial）、准）、准立法及准行政部门的功能，以处理进立法及准行政部门的功能，以处理进口疑似侵害知识产权而损及美国商业口疑似侵害知识产权而损及美国商业贸易与产业之案件。贸易与产业之案件。美国美国ITC之之337管辖权（管辖权（2）在在337程序中，程序中，ITC之行政法官（之行政法官（the administrative law judges ALJs）近似一般法庭之程序，其听审与美国近似一般法庭之程序，其听审与美国联邦民事程序规则（联邦民事程序规则（Federal Rules of Civil Procedure）及美国联邦证）及美国联邦证据规则（据规则（Feder
16、al Rules of Evidence）相符合；）相符合；ITC的的6个委员组成的委员会执行最终个委员组成的委员会执行最终行政诉愿（行政诉愿（administrative review）美国美国ITC之之337管辖权管辖权-全美国之及物管辖全美国之及物管辖（1）ITC之之337管辖及于全美国，是及物管管辖及于全美国，是及物管辖权，不及于人。辖权，不及于人。及物管辖亦即及物管辖亦即ITC有权禁止侵权产品进有权禁止侵权产品进口美国；换言之，一旦口美国；换言之，一旦337之全面排之全面排除进口令（除进口令（general exclusion order）成立，则亦可能排除非被告）成立，则亦可能排除
17、非被告之第三方产品进口美国。之第三方产品进口美国。美国美国ITC之之337管辖权管辖权-全美国之及物管辖全美国之及物管辖（2）此全美国之及物管辖权（相较于传统此全美国之及物管辖权（相较于传统之及人法庭诉讼）提供原告（之及人法庭诉讼）提供原告（IP持有持有者）有效及经济实惠的救济，亦即不者）有效及经济实惠的救济，亦即不须就个别制造商或进口商提告多起须就个别制造商或进口商提告多起IP诉讼（诉讼（One Forum）美国美国ITC委员及行政法官委员及行政法官 美国美国ITC委员会由委员会由6名委员组成。名委员组成。ITC委员由美国总统指派，每位任期委员由美国总统指派，每位任期9年，不可有超过年，不可
18、有超过3位委员来自同一政党。位委员来自同一政党。是否启动是否启动337调查由调查由ITC委员以平手委员以平手决（决（tie vote）或多数决（）或多数决（majority vote）投票决定。）投票决定。337调查调查ITC委员会投票决定启动委员会投票决定启动337调查之调查之后，便会指派一位行政法官听审并给后，便会指派一位行政法官听审并给予初判（予初判（initial determination）。）。假使在该初判公布之后假使在该初判公布之后45天之内没天之内没有任一有任一ITC委员要求复审则该初判就委员要求复审则该初判就成了终判（成了终判（final determination）。）。假
19、使有任一假使有任一ITC委员要求复审，则委员要求复审，则ITC委员会复审后会有终判。委员会复审后会有终判。337程序之救济程序之救济一旦发现一旦发现IP侵权属实，美国侵权属实，美国ITC可发布可发布全面或限定之进口排除令（全面或限定之进口排除令（general or limited exclusion order），直接指挥），直接指挥美国海关禁止该类（来源）的侵权产美国海关禁止该类（来源）的侵权产品进口品进口337程序之救济程序之救济停止及终止令（停止及终止令（cease-and-desist order）直接命令侵权人（或某一特定人）停止及直接命令侵权人（或某一特定人）停止及终止（终止（i
20、mportation,sales,and distribution）进口、销售及配送该侵权产）进口、销售及配送该侵权产品品337程序之时间点（程序之时间点（1）美国美国1930年关税法，在年关税法，在1994年的修法中年的修法中已经取消先前限制已经取消先前限制337程序一定要在程序一定要在12个月或个月或18个月完成之限制。现在的要求个月完成之限制。现在的要求是是“尽可能在最早可施行的时间点完成尽可能在最早可施行的时间点完成”。S337(b)(1)”The Commission to conclude and such investigation and make its determinat
21、ionat the earliest practicable time.”337程序之时间点（程序之时间点（2）在展开在展开337调查调查45天内，天内，ITC须设定须设定一个终判目标时间点（一个终判目标时间点（target date for ITCs final determination）假如假如ITC设定设定15个月为终判目标时个月为终判目标时间点，则间点，则ITC行政法官须在该终判行政法官须在该终判目标时间点前目标时间点前3个月给予初判；个月给予初判；假如假如ITC设定超过设定超过15个月，则个月，则ITC行行政法官须在政法官须在4个月前给初判。个月前给初判。337程序的时间点（程序的
22、时间点（3）美国总统之核可美国总统之核可ITC的最终决定，须呈达美国总统，的最终决定，须呈达美国总统，除非美国总统在除非美国总统在60天表达否决，否天表达否决，否则则ITC的决定就成了终判的决定就成了终判总之，总之，337程序推进快速程序推进快速337程序之行政程序之行政/司法路径司法路径ITC委员会投票决定，启动委员会投票决定，启动337调查调查ITC行政法官听审并给予初判行政法官听审并给予初判ITC委员会可复审行政法官的初判委员会可复审行政法官的初判美国总统可以否决美国总统可以否决ITC之决定之决定不服不服ITC终判者，可向美国联邦巡回上终判者，可向美国联邦巡回上诉法庭，提司法上诉（行政诉讼）诉法庭，提司法上诉（行政诉讼）不服联邦巡回上诉法庭之判决可上诉不服联邦巡回上诉法庭之判决可上诉美国联邦最高法院美国联邦最高法院THANKS