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1、编号：WD-HT-0154货样买卖合同与定作合同的区别（合同版本）合同书CONTRACT DOCUMENT甲方：乙方：日期：合同系列文字均可修改-合同范本 | CONTRACT TEMPLATE定作定制合同货样买卖合同与定作合同的区别（合同版本）说明：甲乙双方为明确各自的权利和义务，经友好协商签署合同，在合同期限内按照合同约定或 者依照法律规定履行义务，保证权利双方合法权益不受损害，如有需要可以下载修改或直接打印。一、问题的提出买卖合同与承揽合同，作为合同法规定的有名合同,相互之间的 区别是显而易见的。买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人， 买受人支付价款的合同。货样买卖是按货物样品确定买
2、卖标的物的买 卖。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果， 定作人给付报酬的合同。其中定作合同是指承揽人根据定作人的要 求，以自己技能、设备和劳力,用自己的材料为定作人制作成品，定 作人接受特别制作成品并给付报酬的合同。但在司法实践大量的买卖合同和承揽合同纠纷中，经常发生货样 买卖合同和定作合同难以甄别的情况。欧丰*具诉武汉NEC加工承揽 合同纠纷一案中，原告诉称2004年10月开始，其根据被告提供的 货品种类、规格、数量、式样等，为被告制作各种柜台、灯箱等办公 家具产品。但是根据原告提供的证据来看，原、被告之间签订的是一 份典型的买卖合同，双方明确约定买方、卖方，货物的数量、
3、质量要合同范本 | CONTRACT TEMPLATE 定作定制合同求和具体货款等。类似情况在其他买卖合同纠纷中也经常出现，上海 市长宁区人民法院审理的欣维毛纺织邛艮公司诉叶繁贸*买 卖合同纠纷一案中，2004年8月原、被告签订了一份内销呢绒供 需合同,由被告根据原告提供的样品,为原告提供价值42万元的 钢花呢，原告另派员到被告生产工厂监督产品质量。另外，还有一种 普遍存在的现象，即一些单位要求生产厂家在出厂商品上注明买方特 有标志,因此发生货物质量或者货款纠纷，此类案件中同样存在属于 定作合同纠纷还是买卖合同纠纷的分歧。二、甄别的意义其实，区别买卖合同与定作合同的意义不仅在于案件的实体处 理
4、，更在于案件审理中的一些程序问题，主要是：一是确定案件的管辖问题。根据最高人民法院关于适用中华 人民共和国民事诉讼法的假设干问题的意见、法函(1995)175号的 规定，加工承揽合同纠纷要以加工行为地为合同履行地,即承揽人以 自己的设备、技术为定作人加工产品的地点，但如合同约定接收加工 成果地为合同履行地，那么从合同约定，不以加工地为合同履行地。如 果合同没有实际履行,当事人双方又都不在合同约定的履行地的，应 由被告住所地法院管辖，合同约定的履行地法院无管辖权。而买卖合 同中，双方当事人没有约定合同履行地时，应以当事人约定的交货地合同范本 | CONTRACT TEMPLATE 定作定制合同
5、点作为合同履行地。除交货地外，合同中约定的货物到达地、至I站地、 验收地、安装调试地等均不视为合同履行地。合同没有约定交货地的, 依交货方式确定合同履行地：采用送货方式的,以货物发运地为合同 履行地;采用自提货方式的，以提货地为合同履行地。合同实际履行 地与合同约定履行地不一致的，以实际履行地为合同履行地。只要部 分货物的交付地点与合同约定的交货地点一致,就要以约定地点为合 同履行地,以合同约定的交货地点确定管辖权。如果合同没有实际履 行，当事人双方住所地又都不在合同约定履行地的,应由被告住所地 法院管辖。综上,承揽合同以加工地为主要管辖地，而买卖合同那么主 要以交货地确定管辖地。因此，在很多
6、时候合同的性质直接决定着管 辖地确实定和案件是否移送问题。二是确定当事人举证的分配。按照最高人民法院关于民事诉讼 证据的假设干规定第二条的规定：当事人对自己提出的诉讼请求所 依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加 以证明，没有证据或者证据缺乏以证明当事人的事实主张，由负 有举证责任的当事人承当不利后果。不同的合同纠纷对当事人举证 责任的要求是有区别的。承揽合同要求定作人举证证明按照合同约定 提供了相应的技术要求或者材料，并且按照约定时间验收、接受加工 成果,支付一定的报酬或者材料费用;承揽人要举证证明按照定作人合同范本 | CONTRACT TEMPLATE 定作定制合同的
7、技术要求保质保量地在约定的时间内完成了加工成果。买卖合同只要求卖方提供证据证明交付的标的物符合约定的质量要求，在约定的 时间内交付相应数量的标的物即可;而买方那么要举证证明按时收货按 时支付货款。举证责任包括行为责任和结果责任，在司法实践中，除 了为证明自己主张的事实要提供相应的证据，承当相应的行为责任之 外，还要承当因为不能举证或者举证不力而要承当的结果责任。承揽 合同与买卖合同,当事人所要承当的结果责任也是不一样的，承揽人 没有按时完成工作成果，负有的是继续完成并承当违约责任，而不承 担定作人拒不接受工作成果的结果责任;出卖人如果不能及时供货， 买受人可以单方解除合同并要求出卖人承当违约责
8、任。三、甄别方法 甄别方法之一：承揽人身份特定化。在承揽合同中，双方当事人注重的是工作成果完成的条件，是承揽人的合作。根据合同法第 二百五十三条的规定，承揽合同的承揽人必须以自己的设备、技术和 劳力完成工作或者工作的主要局部。如果定作人所需要的标的物能够 从市场上任意买到，定作人就不必通过订立承揽合同要求承揽人来完 成。因此,定作人选定承揽人是基于承揽人的技术、设备和劳力，具 有特定要求的。如果承揽人擅自将工作交由第三人完成的，将构成根 本违约。此时，定作人可以选择要求承揽人对第三人完成的工作成果合同范本 | CONTRACT TEMPLATE 定作定制合同 向定作人负责，或者通知承揽人解除合
9、同、赔偿损失。合同未经定作 人同意，不能将工作或者工作的主要局部转交第三人完成。而买卖合 同中，卖方的生产过程不需买方制约，卖方可以将工作任务转交第三 人完成，无须征得买方同意。因此，甄别承揽合同和买卖合同,首先 要看承揽人或者出卖人是否特定的。如上文提到长宁*院审理的欣维 毛纺织邛艮公司诉叶繁贸*买卖合同纠纷一案中，被告是根据 原告提供的样品交付货物的，但是被告自身作为贸易公司是没有制作 能力的,只能委托工厂加工。因此，按照承揽合同承揽人特定化的要 求，该案应该定性为货样买卖合同纠纷。甄别方法之二：承揽合同定作物特定化。承揽合同的标的物是严 格按照定作人的要求制作的，用以满足定作人的特殊要求
10、，而且必须 以定作人所具有的条件来完成。首先，这种标的物是在合同生效后才 开始制作的，从制作开始即为定作人所有，承揽人无权处分,只有在 定作人超过两个月不支付承揽报酬的情况下，承揽人才能作留置处 理，否那么要承当民事侵权责任。因此承揽合同的标的物是承揽人运用 自己的技术、设备和劳力在合同生效后制作的特定物，而买卖合同的 标的物可以是特定物，也可以是种类物。买卖合同标的物的特定性, 通常是不改变标的物本质属性，标的物可能在合同成立时已经存在也 可以是在合同成立后生产。这种特定性是相对的，往往是买方在卖方合同范本 I CONTRACT TEMPLATE定作定制合同的产品范围内或者基础上，做些选择性确实定，产品本质属性并不改 变。上文提到的一些单位要求生产厂家在出厂商品上注明买方特有标 志，如超市要求厂家在供应商品上打上超市标志的行为，不能定性为 定作行为，仍属于买卖行为。您可以在此处填写公司名称或地址YOU CAN FILL IN THE COMPANY NAME OR ADDRESS HERE