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1、 经 济 补 偿 一、用人单位位需向劳动者者支付经济补补偿金的233种情形 依据劳劳动合同法的的规定，在223种情形下下，用人单位位需向劳动者者支付经济补补偿金： （一）劳劳动者解除劳劳动合同，用用人单位应当当支付经济补补偿金的有111种情形： 1、用用人单位未按按照劳动合同同约定提供劳劳动保护或者者劳动条件，劳劳动者解除劳劳动合同的； 2、用用人单位未及及时足额支付付劳动报酬，劳劳动者解除劳劳动合同的； 3、用用人单位低于于当地最低工工资标准支付付劳动者工资资，劳动者解解除劳动合同同的； 4、用用人单位未依依法为劳动者者缴纳社会保保险费，劳动动者解除劳动动合同的； 5、用用人单位的规规章制度
2、违反反法律、法规规的规定，损损害劳动者权权益，劳动者者解除劳动合合同的； 6、用用人单位以欺欺诈、胁迫的的手段或者乘乘人之危，使使劳动者在违违背真实意思思的情况下订订立或者变更更劳动合同，致致使劳动合同同无效，劳动动者解除劳动动合同的； 7、用用人单位免除除自己的法定定责任、排除除劳动者权利利，致使劳动动合同无效，劳劳动者解除劳劳动合同的； 8、用用人单位订立立劳动合同违违反法律、行行政法规强制制性规定，致致使劳动合同同无效，劳动动者解除劳动动合同的； 9、用用人单位以暴暴力、威胁或或者非法限制制人身自由的的手段强迫劳劳动，劳动者者解除劳动合合同的； 10、用用人单位违章章指挥、强令令冒险作业
3、危危及劳动者人人身安全，劳劳动者解除劳劳动合同的； 11、法法律、行政法法规规定的其其他情形。 （二）用用人单位解除除或终止劳动动合同，应当当向劳动者支支付经济补偿偿金的有122情形： 1、用用人单位提出出，双方协商商解除劳动合合同的。 2、劳劳动者患病或或者非因工负负伤，在规定定的医疗期满满后不能从事事原工作，也也不能从事由由用人单位另另行安排的工工作，用人单单位解除劳动动合同的； 3、劳劳动者不能胜胜任工作，经经过培训或者者调整工作岗岗位，仍不能能胜任工作，用用人单位解除除劳动合同的的； 4、劳劳动合同订立立时所依据的的客观情况发发生重大变化化，致使劳动动合同无法履履行，经用人人单位与劳动
4、动者协商，未未能就变更劳劳动合同内容容达成协议，用用人单位解除除劳动合同的的； 5、用用人单位依照照企业破产法法规定进行重重整，依法裁裁减人员的； 6、用用人单位生产产经营发生严严重困难，依依法裁减人员员的； 7、企企业转产、重重大技术革新新或者经营方方式调整，经经变更劳动合合同后，仍需需裁减人员，用用人单位依法法定程序裁减减人员的； 8、其其他因劳动合合同订立时所所依据的客观观经济情况发发生重大变化化，致使劳动动合同无法履履行，用人单单位依法定程程序裁减人员员的。 9、劳劳动合同期满满，劳动者同同意续订劳动动合同而用人人单位不同意意续订劳动合合同，由用人人单位终止固固定期限劳动动合同的； 1
5、0、因因用人单位被被依法宣告破破产而终止劳劳动合同的； 11、因因用人单位被被吊销营业执执照、责令关关闭、撤销或或者用人单位位决定提前解解散而终止劳劳动合同的； 12、法法律、行政法法规规定的其其他情形 操作作指引用人人单位在实践践中需注意，协协商解除劳动动合同用人单单位需支付经经济补偿的前前提条件是解解除劳动合同同的动议系用用人单位首先先提出，如果果是劳动者主主动提出要求求解除劳动合合同，即劳动动者主动要求求辞职，此种种情况下双方方协商解除劳劳动合同用人人单位可不支支付经济补偿偿。 二、经经济补偿计算算基数中工资资的确定 劳动动合同法第第四十七条规规定，劳动合合同解除或终终止后，用人人单位应
6、当按按照劳动者在在本单位工作作的年限，每每满一年支付付一个月工资资的标准向劳劳动者支付经经济补偿。六六个月以上不不满一年的，按按一年计算；不满六个月月的，支付半半个月工资的的经济补偿。计计算经济补偿偿金的“工资资”标准如何何确定？实践践中很多用人人单位在计算算经济补偿时时，以劳动者者的最低工资资或基本工资资作为计算基基数，损害了了劳动者的合合法权益。这这就必须理解解“工资”的的含义。 关于于贯彻执行中华人民共共和国劳动法法若干问题题的意见（劳劳部发199953009号）第五五十三条规定定，劳动法中中的“工资”是是指用人单位位依据国家有有关规定或劳劳动合同的约约定，以货币币形式直接支支付给本单位
7、位劳动者的劳劳动报酬，一一般包括计时时工资、计件件工资、奖金金、津贴和补补贴、延长工工作时间的工工资报酬以及及特殊情况下下支付的工资资等。实践中中劳动者的工工资一般有基基本工资、应应发工资、实实发工资之分分。基本工资资通常是用人人单位给劳动动者设定的底底薪，一般未未包括加班工工资、津贴、补补贴、福利待待遇等。应发发工资是指劳劳动者提供正正常劳动按照照法律规定应应当获得的全全部工资，包包括了基本工工资、加班工工资、奖金、津津贴等。实发发工资是劳动动者每月实际际拿到的工资资，通常会被被扣减一些费费用，比如代代扣代缴社会会保险费、所所得税，扣伙伙食费、房租租费等，劳动动者实际到手手的金额通常常会比应
8、发工工资少。经济济补偿金的计计算应当以劳劳动者的应发发工资作为基基数，而不是是以基本工资资、实发工资资为基数。基基本工资仅仅仅是劳动者工工资的一部分分，显然不能能作为经济补补偿的计算基基数，而实发发工资并不能能真实体现劳劳动者的工资资水平，比如如用人单位不不按规定支付付加班费、克克扣工资等违违法行为都可可导致实发工工资低于劳动动者实际的工工资，显然也也不能作为经经济补偿的计计算基数。 典型型案例某公公司因客观情情况发生重大大变化，与部部分员工解除除合同，员工工李某因经济济补偿金计算算问题与单位位发生争议，向向劳动争议仲仲裁委员会申申请劳动仲裁裁，公司每月月实发给李某某的工资为11900元/月，
9、李某工工资由基本工工资13000元+加班工工资300元元+岗位津贴贴200元+住房补贴1100元津津贴100元元组成，公司司每月在发放放工资时扣减减伙食费1000元，实际际每月发放11900元。李李某要求按照照2000元元的标准计算算补偿金，而而公司开始要要求按照13300元的标标准计算补偿偿金，后公司司作出让步，只只同意按照11900元作作为基数计算算。 律师师评析本案案公司要求以以李某的基本本工资13000元计算经经济补偿是不不符合法律规规定的，同样样，以19000元作为基基数也是错误误的，李某虽虽每月实际到到手的工资为为1900元元，但这是公公司扣减伙食食费后的工资资额，并非李李某的应得
10、工工资，应以22000元作作为经济补偿偿的计算基数数。 操作作指引工资资是一个总额额的概念，包包括计时工资资、计件工资资、奖金、津津贴和补贴、加加班加点工资资、特殊情况况下支付的工工资。在计算算经济补偿金金时，应当以以劳动者的应应发工资作为为计算基数。 三、计计算经济补偿偿中劳动者工工作年限的确确定 劳动动合同法第第四十七条规规定，经济补补偿按劳动者者在本单位工工作的年限，每每满一年支付付一个月工资资的标准向劳劳动者支付。劳劳动者在本单单位工作的年年限，应当从从劳动者向该该用人单位提提供劳动之日日起计算，即即在劳动者入入职之日开始始计算。劳动动者与用人单单位未订立劳劳动合同的，不不影响工作年年
11、限的计算。因因用人单位的的合并、兼并并、合资、单单位改变性质质、法人改变变名称等原因因而改变工作作单位的，其其改变前的工工作时间可以以计算为“在在本单位的工工作时间”。另另外，对于军军人军龄问题题，依据中中华人民共和和国兵役法和和中共中央、国国务院、中央央军委军队队转业干部安安置暂行办法法（中发号）第三三十七条以及及国务院、中中央军委关关于退伍义务务兵安置工作作随用人单位位改革实行劳劳动合同制度度的意见（国国发号号）第五条规规定，军队退退伍、复员、转转业军人的军军龄，计算为为接收安置单单位的连续工工龄。原劳动动部违反和和解除劳动合合同的经济补补偿办法（劳劳部发号）规定定，经济补偿偿金按职工在在
12、本单位的工工作年限计发发，因此，企企业与职工解解除劳动关系系计发法定的的经济补偿金金时，退伍、转转业军人的军军龄应当计算算为“本单位位工作年限”。 操作作指引劳动动者应当把握握“本单位的的工作年限”的的含义，不是是本单位的工工作年限，一一般不能够计计算进来。 四、 “六个月以以上不满一年年的，按一年年计算；不满满六个月的，向向劳动者支付付半个月工资资的经济补偿偿”的理解与与适用 劳动动合同法第第四十七条规规定，经济补补偿按劳动者者在本单位工工作的年限，每每满一年支付付一个月工资资的标准向劳劳动者支付。六六个月以上不不满一年的，按按一年计算；不满六个月月的，向劳动动者支付半个个月工资的经经济补偿
13、。这这里的“六个个月以上不满满一年的”、“不不满六个月的的”，是指四四种情形： 第一种种情形是指劳劳动者在本单单位的工作时时间六个月以以上不满一年年的，如八个个月； 第二种种情形是指劳劳动者在本单单位的工作时时间在六个月月以下，如劳劳动者工作三三个月； 第三种种情形是指劳劳动者在本单单位的工作时时间超过一年年但余下的工工作时间在六六个月以上不不满一年的，如如三年零九个个月； 第四种种情形是指劳劳动者在本单单位的工作时时间超过一年年但余下的工工作时间在六六个月以下的的，如二年零零四个月。 在向劳劳动者支付经经济补偿时，对对上述六个月月以上不满一一年的，按工工作一年的标标准计算，六六个月以下的的，
14、经济补偿偿按半个月工工资标准计算算。如工作时时间三年零九九个月，支付付经济补偿为为四个月工资资，工作时间间二年零四个个月的，支付付经济补偿为为二个半月工工资。 操作作指引如果果劳动者工作作时间正好是是六个月，经经济补偿该按按半个月还是是一个月计算算？我国法律律规定“以上上”、“以下下”、“以内内”、“届满满”，一般包包括本数；所所称的“不满满”、“以外外”，一般不不包括本数。所所以工作时间间正好六个月月的，经济补补偿按照一个个月工资计算算。 五、经经济补偿能否否分期支付 违反反和解除劳动动合同的经济济补偿办法（劳劳部发199944881号）第二二条规定，对对劳动者的经经济补偿金，由由用人单位一
15、一次性发给。第第十二条规定定，经济补偿偿金在企业成成本中列支，不不得占用企业业按规定比例例应提取的福福利费用。因因此，用人单单位支付给劳劳动者的经济济补偿应当一一次性支付，用用人单位要求求分期支付的的，劳动者有有权予以拒绝绝。 操作作指引实践践中，如果用用人单位与劳劳动者私下协协商解决，劳劳动者也同样样用人单位分分期支付的，法法律可不干预预。 六、劳劳动合同法环环境下额外经经济补偿金是是否继续适用用 违反反和解除劳动动合同的经济济补偿办法（劳劳部发199944881号）第十十条规定，用用人单位解除除劳动合同后后，未按规定定给予劳动者者经济补偿的的，除全额发发给经济补偿偿金外，还须须按该经济补补
16、偿金数额的的百分之五十十支付额外经经济补偿金。劳劳动合同法没没有继续沿袭袭之前的规定定，针对用人人单位不按规规定支付经济济补偿做了新新的规定。劳劳动合同法第第八十五条第第（四）项规规定，用人单单位解除或者者终止劳动合合同，未依照照本法规定向向劳动者支付付经济补偿的的，由劳动行行政部门责令令限期支付经经济补偿；逾逾期不支付的的，责令用人人单位按应付付金额百分之之五十以上百百分之一百以以下的标准向向劳动者加付付赔偿金。所所以，在新的的劳动合同法法下，用人单单位解除或者者终止劳动合合同，未依法法向劳动者支支付经济补偿偿的，劳动者者不能再主张张经济补偿金金50%的额额外经济补偿偿金。 操作作指引用人人
17、单位按应付付经济补偿金金额百分之五五十以上百分分之一百以下下的标准向劳劳动者加付赔赔偿金适应是是有条件的，即即必须在劳动动行政部门责责令用人单位位限期支付的的情况下，用用人单位仍逾逾期不支付的的情形下才适适应。如果在在劳动行政部部门责令用人人单位限期支支付经济补偿偿后，用人单单位向劳动者者支付了经济济补偿，则用用人单位无需需支付赔偿金金。相比违违反和解除劳劳动合同的经经济补偿办法法（劳部发发19944481号号）的规定，实实际上减轻了了用人单位的的法律责任。 七、劳劳动者可否同同时向用人单单位主张经济济补偿金和赔赔偿金 用人单单位因违反劳劳动合同给劳劳动者造成损损害，在支付付经济补偿后后劳动者
18、能否否要求用人单单位支付赔偿偿金以弥补其其经济损失？劳动法第第九十一条规规定，用人单单位有下列侵侵害劳动者合合法权益情形形之一的，由由劳动行政部部门责令支付付劳动者的工工资报酬、经经济补偿，并并可以责令支支付赔偿金：（1）克扣扣或者无故拖拖欠劳动者工工资的；（22）拒不支付付劳动者延长长工作时间工工资报酬的；（3）低于于当地最低工工资标准支付付劳动者工资资的；（4）解解除劳动合同同后，未依照照本法规定给给予劳动者经经济补偿的。违违反劳动法法有关劳动动合同规定的的赔偿办法（劳劳部发199952223号）第二二条规定，用用人单位有下下列情形之一一，对劳动者者造成损害的的，应赔偿劳劳动者损失：（1）
19、用人人单位故意拖拖延不订立劳劳动合同，即即招用后故意意不按规定订订立劳动合同同以及劳动合合同到期后故故意不及时续续订劳动合同同的；（2）由由于用人单位位的原因订立立无效劳动合合同，或订立立部分无效劳劳动合同的；（3）用人人单位违反规规定或劳动合合同的约定侵侵害女职工或或未成年工合合法权益的；（4）用人人单位违反规规定或劳动合合同的约定解解除劳动合同同的。第三条条规定，本办办法第二条规规定的赔偿，按按下列规定执执行：（1）造造成劳动者工工资收入损失失的，按劳动动者本人应得得工资收入支支付给劳动者者，并加付应应得工资收入入的赔赔偿费用 ；（22）造成劳动动者劳动保护护待遇损失的的，应按国家家规定补
20、足劳劳动者的劳动动保护津贴和和用品；（33）造成劳动动者工伤、医医疗待遇损失失的，除按国国家规定为劳劳动者提供工工伤、医疗待待遇外，还应应支付劳动者者相当于医疗疗费用的赔偿费用用；（4）造造成女职工和和未成年工身身体健康损害害的，除按国国家规定提供供治疗期间的的医疗待遇外外，还应支付付相当于其医医疗费用的赔偿费费用；（5）劳劳动合同约定定的其他赔偿偿费用。最高高人民法院关关于审理劳动动争议案件适适用法律若干干问题的解释释（法释22001114号）第十十五条规定，用用人单位有下下列情形之一一，迫使劳动动者提出解除除劳动合同的的，用人单位位应当支付劳劳动者的劳动动报酬和经济济补偿，并可可支付赔偿金
21、金：（1）以以暴力、威胁胁或者非法限限制人身自由由的手段强迫迫劳动的；（22）未按照劳劳动合同约定定支付劳动报报酬或者提供供劳动条件的的；（3）克克扣或者无故故拖欠劳动者者工资的；（44）拒不支付付劳动者延长长工作时间工工资报酬的；（5）低于于当地最低工工资标准支付付劳动者工资资的。劳动动合同法第第八十五条规规定，用人单单位有下列情情形之一的，由由劳动行政部部门责令限期期支付劳动报报酬、加班费费或者经济补补偿；劳动报报酬低于当地地最低工资标标准的，应当当支付其差额额部分；逾期期不支付的，责责令用人单位位按应付金额额百分之五十十以上百分之之一百以下的的标 准向劳劳动者加付赔赔偿金：（11）未按照
22、劳劳动合同的约约定或者国家家规定及时足足额支付劳动动者劳动报酬酬的；（2）低低于当地最低低工资标准支支付劳动者工工资的；（33）安排加班班不支付加班班费的；（44）解除或者者终止劳动合合同，未依照照本法规定向向劳动者支付付经济补偿的的。根据上述述规定，在法法定情形下，劳劳动者可同时时向用人单位位请求经济补补偿金与赔偿偿金，经济补补偿金与赔偿偿金可以并存存。 操作作指引实践践中赔偿金多多适用于劳动动监察程序中中，一般由劳劳动行政部门门责令用人单单位支付。 八、经经济补偿金是是否需纳个人人所得税 实践中中常有用人单单位咨询其向向劳动者支付付的经济补偿偿金能否扣除除个人所得税税的问题，关关于个人与用
23、用人单位解除除劳动关系取取得的一次性性补偿收入征征免个人所得得税问题的通通知（财税税2001157号）规规定，个人因因与用人单位位解除劳动关关系而取得的的一次性补偿偿收入（包括括用人单位发发放的经济补补偿金、生活活补助费和其其他补助费用用），其收入入在当地上年年职工平均工工资3倍数额额以内的部分分，免征个人人所得税；超超过的部分按按照国家税税务总局关于于个人因解除除劳动合同取取得经济补偿偿金征收个人人所得税问题题的通知（国国税发199991778号）的有有关规定，计计算征收个人人所得税。国国家税务总局局关于个人因因解除劳动合合同取得经济济补偿金征收收个人所得税税问题的通知知规定如下下： （l）
24、对对于个人因解解除劳动合同同而取得一次次性经济补偿偿收入，应按按“工资、薪薪金所得”项项目计征个人人所得税。 （2）考考虑到个人所所得一次性经经济补偿收入入数额较大，而而且被解聘的的人员可能在在一段时间内内没有固定收收入，因此，对对于个人所得得税的一次性性经济补偿收收入，可视为为一次取得数数月的工资、薪薪金收入，允允许在一定期期限内进行平平均。具体平平均为：以个个人所得的一一次性经济补补偿收入，除除以个人在本本企业的工作作年限数，以以其商数作为为个人的月工工资、薪金收收入按照税法法规定计算激激纳个人所得得税。个人在在本企业的工工作年限数按按实际工作年年限数计算，超超过12年的的按12年计计算。
25、 （3）按按照上述方法法计算的个人人一次性经济济补偿收入应应纳的个人所所得税税款，由由支付单位在在支付时一次次性代扣，并并于次月7日日内缴入国库库。 （4）个个人按国家和和地方政府规规定比例实际际缴纳的住房房公积金、医医疗保险金、基基本养老保险险金、失业保保险基金在计计税时应予以以扣除。 （5）个个人在解除劳劳动合同后又又再次任职、受受雇的，对个个人已缴纳个个人所得税的的一次性经济济补偿收入，不不再与再次任任职、受雇的的工资、薪金金所得合并计计算补缴个人人所得税。 操作作指引如何何理解一次性性补偿收入在在当地上年职职工平均工资资3倍数额以以内的部分，免免征个人所得得税？比如某某地区上年职职工年
26、平均工工资为300000元，则则劳动者获得得的经济补偿偿金在900000元内可可免征个人所所得税，注意意这里是上年年职工平均工工资3倍而非非上年职工月月平均工资33倍，一字之之差，结果截截然不同。 九、用用人单位解除除或终止劳动动合同无须支支付经济补偿偿的情形 用人单单位在下列情情形下解除或或终止劳动合合同可不向劳劳动者支付经经济补偿： （一）协协商解除：劳劳动者提出，双双方协商一致致解除劳动合合同的； （二）过过失性辞退：劳动者有下下列情形之一一的，用人单单位可以解除除劳动合同： （1）在在试用期间被被证明不符合合录用条件的的； （2）严严重违反用人人单位的规章章制度的； （3）严严重失职，
27、营营私舞弊，给给用人单位造造成重大损害害的； （4）劳劳动者同时与与其他用人单单位建立劳动动关系，对完完成本单位的的工作任务造造成严重影响响，或者经用用人单位提出出，拒不改正正的； （5）因因本法第二十十六条第一款款第一项规定定的情形致使使劳动合同无无效的； （6）被被依法追究刑刑事责任的。 （三）特特殊情况下的的劳动合同终终止： （1）劳劳动者开始依依法享受基本本养老保险待待遇的； （2）劳劳动者死亡，或或者被人民法法院宣告死亡亡或者宣告失失踪的； （3）以以完成一定工工作任务为期期限的劳动合合同期限届满满终止的； （4）固固定期限劳动动合同到期，用用人单位维持持或者提高劳劳动合同约定定条件
28、续订劳劳动合同，劳劳动者不同意意续订而终止止劳动合同的的。 操作作指引实践践中因劳动者者提出而协商商一致解除劳劳动合同的，用用人单位应当当以书面形式式确定系由劳劳动者提出，否否则发生纠纷纷时将很麻烦烦。 十、未未支付经济补补偿与加付赔赔偿金的适用用 劳动动合同法第第八十五条第第（四）项规规定，用人单单位解除或者者终止劳动合合同，未依照照本法规定向向劳动者支付付经济补偿的的，由劳动行行政部门责令令限期支付经经济补偿，逾逾期不支付的的，责令用人人单位按应付付金额百分之之五十以上百百分之一百以以下的标准向向劳动者加付付赔偿金。用用人单位按应应付金额百分分之五十以上上百分之一百百以下的标准准向劳动者加
29、加付赔偿金的的适用应该满满足如下条件件： （1）解解除或者终止止劳动合同后后，用人单位位存在未依照照法律规定向向劳动者支付付经济补偿的的情形； （2）劳劳动者就用人人单位违法行行为向劳动行行政部门投诉诉； （3）劳劳动行政部门门责令用人单单位限期支付付经济补偿，用用人单位仍逾逾期不支付的的； （4）由由劳动行政部部门责令用人人单位按应付付金额百分之之五十以上百百分之一百以以下的标准向向劳动者加付付赔偿金。 从以上上条件可知，劳劳动合同解除除或者终止后后，用人单位位未依照法律律规定向劳动动者支付经济济补偿的，劳劳动者不能直直接申请仲裁裁或起诉要求求用人单位按按应付金额百百分之五十以以上百分之一一
30、百以下的标标准加付赔偿偿金，应当通通过行政救济济途径主张该该权利。 操作作指引实践践中应当区分分行政程序和和司法程序，二二者不能混淆淆。 十一、协协商支付经济济补偿与劳动动者事后反悔悔的适用 劳动者者与用人单位位解除或者终终止劳动合同同后，就经济济补偿问题签签订协议，并并已按协议约约定的数额领领取经济补偿偿金，但事后后反悔，要求求用人单位依依法支付未足足额给付的经经济补偿金能能否获得支持持应区别情况况作出处理： （1）劳劳动者与用人人单位就劳动动合同解除或或终止经济补补偿达成协议议，协议中约约定的经济补补偿金额低于于法定标准的的，原则上应应认定无效，属属于用人单位位免除自己的的法定责任、排排除
31、劳动者权权利的条款。劳劳动者按协议议领取经济补补偿金后，在在法定期限内内申请仲裁、提提起诉讼，要要求用人单位位依法支付未未足额给付的的经济补偿金金的，应予支支持，不得以以双方已达成成协议，且实实际履行为由由，驳回劳动动者的诉求。 （2）但但如果劳动者者与用人单位位签订的协议议中已明确告告知国家法律律法规对经济济补偿的计算算方法和计算算标准，劳动动者明知协议议所约定的补补偿金额与法法定标准有出出入仍自愿同同意签订协议议的，即使补补偿的标准及及数额低于法法律或法规规规定，应当视视为劳动者对对自己权利的的自行处分，劳劳动者按协议议领取经济补补偿金后反悔悔的，应当驳驳回其诉求。 （3）劳劳动者领取经经
32、济补偿金后后，对用人单单位未依法足足额给付的经经济补偿金，超超过法定期限限申请仲裁或或提起诉讼的的，丧失胜诉诉权，应驳回回劳动者的请请求。 操作作指引实践践中用人单位位和劳动者就就经济补偿达达成协议的情情况比较多，为为了避免劳动动者领取经济济补偿后又申申请仲裁、提提起诉讼的风风险，用人单单位和劳动者者在签订协议议书时应当告告知国家法律律对经济补偿偿的规定，并并在协议书中中告知劳动者者依法可获得得的经济补偿偿数额。可作作如下约定：根据法律有有关规定，甲甲方（用人单单位）应当支支付乙方（劳劳动者）经济济补偿共计人人民币元，经甲、乙乙双方平等协协商，乙方（劳劳动者）同意意甲方一次性性向乙方支付付经济
33、补偿元，与与法定标准差差额部分乙方方自愿放弃。 十二、经经济补偿金违违约金的同时时适用 经济补补偿金是指在在劳动合同解解除或终止后后，用人单位位依法一次性性支付给劳动动者的经济上上的补助，是是用人单位对对符合特定情情况下的劳动动者支付的类类似于补偿性性质的款项。违违约金是劳动动合同当事人人在合同中预预先约定的当当一方不履行行合同或不完完全履行合同同时，由违约约的一方支付付给对方的一一定金额的货货币。在用人人单位违反劳劳动合同约定定的情况下，劳劳动者同时请请求经济补偿偿金和违约金金如何处理的的问题，相关关法律并没有有明确规定。笔笔者认为，经经济补偿金和和违约金的产产生原因不同同、支付依据据不同、
34、性质质和功能不同同、计算的标标准也不同，经经济补偿金是是对劳动者解解除劳动合同同面临失业的的经济补助，而而违约金是违违约方违反劳劳动合同的惩惩罚，是一种种违约责任，所所以在特定情情形下劳动者者同时请求经经济补偿金和和违约金的，应应当予以支持持。但对于过过高的违约金金，当事人可可以请求减少少。 经典典案例申诉诉人郑某于11995年112月入职被被诉单位某物物业管理公司司任保安，双双方签订有劳劳动合同，最最后一期劳动动合同的期限限自20022年9月1日日起至20044年12月331日止，郑郑某的工资为为800元/月。20004年11月月20日，物物业管理公司司口头通知郑郑某因其年龄龄问题不再适适合
35、保安工作作；当月300日，物业管管理公司出具具“临工办理理辞退通知”，内内容是：“总总务科：科室室郑某临工因因工作离职需需要办理辞退退手续。（如如期约未满者者，按规定扣扣押金伍拾元元）。请给予予办理。终止止期约时间：2004年年11月300日。使用科科室签名：保保卫科科长唐唐某。”通知知落款有物业业管理公司名名称及日期，并并备注有“因因保卫科根据据有关规定辞辞退，暂不扣扣押金。” 郑某于当日日正常工作完完并在总务科科办理了离职职手续后离开开被诉单位，物物业管理公司司未支付郑某某经济补偿金金。申、被诉诉双方在签订订的劳动合同同第二十七条条约定：合同同期内一方违违反合同的应应向对方支付付违约金50
36、000元。被被诉人未支付付申诉人违约约金。 处理结结果：劳动争争议仲裁委员员会裁决被诉诉人在裁决书书生效之日起起十日内一次次性支付申诉诉人经济补偿偿金72000元和违约金金5000元元。 律师师评析本案案中物业管理理公司与郑某某的劳动合同同于20044年12月331日期满，物物业管理公司司在20044年11月330日辞退郑郑某，显然属属于违约行为为，同时也是是违法解除劳劳动合同行为为，双方在合合同中约定了了合同期内一一方违反合同同的应向对方方支付违约金金5000元元属于双方真真实意思的表表示，因此劳劳动争议仲裁裁委员会裁决决被诉人在裁裁决书生效之之日起十日内内一次性支付付郑某经济补补偿金720
37、00元和违约约金50000元。值得注注意的是，在在劳动合同法法施行后，如如果双方在合合同中约定“合合同期内一方方违反合同的的应向对方支支付违约金55000元”，该该违约金条款款对劳动者将将不具有法律律效力，但对对用人单位还还是同样有约约束力。劳动动合同法明确确规定劳动者者支付违约金金仅适用于违违反培训服务务期协议和竞竞业限制协议议，但对用人人单位则无限限制，双方可可以自由约定定用人单位违违反合同所应应承担的违约约责任。 操作作指引劳劳动合同法规规定劳动者承承担违约金仅仅限于劳动者者违反服务期期协议和竞业业限制协议这这两种情形，这这是法律为了了限制用人单单位随意约定定违约金而侵侵害劳动者权权益而
38、作出的的全新规定。但但劳动合同同法并未限限制合同双方方当事人在劳劳动合同中约约定用人单位位违反劳动合合同的违约责责任，用人单单位支付违约约金的情形可可由双方自由由约定，不受受服务期协议议和竞业限制制协议这两种种情形的限制制。 十三、经经济补偿支付付年限的特殊殊规定 实践中中很多用人单单位和劳动者者均有一种错错误认识，认认为经济补偿偿最多不得超超过12个月月。违反和和解除劳动合合同的经济补补偿办法（劳劳部发199944881号）规定定两种情况下下经济补偿不不超过12个个月，一是经经劳动合同当当事人协商一一致，由用人人单位解除劳劳动合同的，用用人单位应根根据劳动者在在本单位工作作年限，每满满一年发
39、给相相当于一个月月工资的经济济补偿金，最最多不超过十十二个月。二二是劳动者不不能胜任工作作，经过培训训或者调整工工作岗位仍不不能胜任工作作，由用人单单位解除劳动动合同的，用用人单位应按按其在本单位位工作的年限限，工作时间间每满一年，发发给相当于一一个月工资的的经济补偿金金，最多不超超过十二个月月。劳动合合同法对该该两种情形经经济补偿已经经不再设定限限额。劳动动合同法第第四十七条规规定：经济补补偿按劳动者者在本单位工工作的年限，每每满一年支付付一个月工资资的标准向劳劳动者支付。六六个月以上不不满一年的，按按一年计算；不满六个月月的，向劳动动者支付半个个月工资的经经济补偿。 劳动动合同法虽虽未对协
40、商一一致解除劳动动合同和劳动动者不能胜任任工作被解除除劳动合同经经济补偿设定定十二个月限限额，但创设设了一种新的的补偿制度，针针对高工资收收入者的经济济补偿进行十十二个月的计计算封顶。劳劳动合同法第第四十七条第第二款规定，劳劳动者月工资资高于用人单单位所在直辖辖市、设区的的市级人民政政府公布的本本地区上年度度职工月平均均工资三倍的的，向其支付付经济补偿的的标准按职工工月平均工资资三倍的数额额支付，向其其支付经济补补偿的年限最最高不超过十十二年。注意意这里法律仅仅对高收入者者经济补偿作作了补偿年限限和补偿基数数的限制，即即工资按照本本地区上年度度职工月平均均工资三倍计计算，补偿年年限按照不超超过
41、十二年计计算，对普通通劳动者是没没有限制的，只只要劳动者月月工资不高于于用人单位所所在直辖市、设设区的市级人人民政府公布布的本地区上上年度职工月月平均工资的的三倍，就不不存在“三倍倍”和“十二二年”的计算算封顶。 经典典案例张某某和李某同为为深圳某大型型国有企业员员工，二人工工作年限均有有20年，张张某月工资为为8000元元，李某由于于担任公司核核心技术部门门的经理职务务，月工资为为200000元。因客观观情况发生重重大变化，公公司决定解除除劳动合同。二二人同一天被被解除劳动合合同，假设解解除劳动合同同时深圳上年年度职工平均均工资为30000元，因因张某月工资资为80000元，尚未达达到深圳上
42、年年度职工平均均工资的三倍倍9000元元，因此其解解除劳动合同同经济补偿为为8000元元20个月月16万。李李某月工资为为200000元，超过深深圳上年度职职工平均工资资的三倍90000元，因因此其解除劳劳动合同经济济补偿为90000元112个月11080000元，比张某某少了5万多多。 律师师评析立法法过程中，立立法者认为目目前最迫切的的问题是如何何更好的保护护处于弱势地地位的低端劳劳动者的基本本劳动权利，对对于高端劳动动者，由于其其工资收入较较高，谈判能能力较强，在在劳动关系中中并不总处于于弱势地位，如如果完全适用用经济补偿的的规定，用人人单位负担太太重，所以在在经济补偿部部分对高端劳劳动
43、者作了一一定限制。即即从工作年限限和月工资基基数两个方面面作了限制，规规定劳动者月月工资高于用用人单位所在在直辖市、设设区的市级人人民政府公布布的上年度职职工月平均工工资的三倍的的，用人单位位向其支付经经济补偿的标标准按职工月月平均工资三三倍的数额支支付，向其支支付经济补偿偿的年限最高高不超过十二二年。对低端端劳动者则没没有这个限制制。但是，以以职工月平均均工资三倍作作为标准一刀刀切显得比较较突兀，如果果一“低端”劳劳动者工资仅仅比本地区上上年度职工月月平均工资三三倍少一元，而而一“高端”劳劳动者工资正正好达到本地地区上年度职职工月平均工工资三倍，这这一元之差让让劳动者区分分为“低端”与与“高
44、端”，导导致法律上的的利益相差数数万元，这是是法律的“公公平”体现还还是“荒唐”体体现呢？ 操作作指引劳动动合同法对经经济补偿设限限仅针对“高高端”劳动者者，即月工资资高于用人单单位所在直辖辖市、设区的的市级人民政政府公布的本本地区上年度度职工月平均均工资三倍的的那部分劳动动者，对“低低端”劳动者者并无限制，经经济补偿年限限可超过122年。 十四、劳劳动合同解除除或终止后，用用人单位支付付经济补偿的的时间 劳动动合同法第第五十条第二二款规定：劳劳动者应当按按照双方约定定，办理工作作交接。用人人单位依照本本法有关规定定应当向劳动动者支付经济济补偿的，在在办结工作交交接时支付。实实践中有很多多劳动
45、者劳动动合同解除或或终止后往往往一走了之，不不履行工作交交接的义务，这这时候用人单单位可暂不予予支付经济补补偿。劳动合合同法对经济济补偿的支付付时间作出规规定，一定程程度上保障了了用人单位的的利益，司法法实践中这种种案例也不少少，劳动者不不履行工作交交接义务，但但要求用人单单位支付经济济补偿，按照照以往的司法法实践，支付付经济补偿和和履行工作交交接是两个不不同的法律关关系，用人单单位不能因劳劳动者未履行行工作交接而而拒绝支付经经济补偿金，因因此常常导致致劳动仲裁机机构或法院判判令用人单位位支付了经济济补偿金，但但劳动者最终终也没有履行行工作交接的的义务。 操作作指引劳劳动合同法第第五十条第二二
46、款规定：劳劳动者应当按按照双方约定定，办理工作作交接。注意意这里的办理理工作交接是是按照双方约约定办理，为为了避免发生生纠纷时劳动动者以双方未未约定进行抗抗辩，不予办办理工作交接接，建议用人人单位与劳动动者在签订劳劳动合同时对对劳动者离职职后的工作交交接事项作出出约定，明确确工作交接的的时间、程序序、要求等事事项。 十五、企企业破产与经经济补偿的优优先受偿 最高高人民法院第第五十六条规规定，因企业业破产解除劳劳动合同，劳劳动者依法或或者依据劳动动合同对企业业享有的补偿偿金请求权，参参照企业破产产法第三十七七条第二款第第（一）项规规定的顺序清清偿。企业破破产法1第三十七条条第二款规定定，破产财产
47、产优先拨付破破产费用后，按按照下列顺序序清偿：（一一）破产企业业所欠职工工工资和劳动保保险费用；（二二）破产企业业所欠税款；（三）破产产债权。根据据司法解释的的规定，劳动动者享有的经经济补偿金可可与工资、劳劳动保险费用用同作为第一一顺序优先受受偿，这对保保护劳动者合合法权益具有有积极的作用用。20077年6月1日日施行的中中华人民共和和国企业破产产法第一百百一十三条规规定，破产财财产在优先清清偿破产费用用和共益债务务后，依照下下列顺序清偿偿：（一）破破产人所欠职职工的工资和和医疗、伤残残补助、抚恤恤费用，所欠欠的应当划入入职工个人账账户的基本养养老保险、基基本医疗保险险费用，以及及法律、行政政法规规定应应当支付给职职工的补偿金金；（二）破破产人欠缴的的除前项规定定以外的社会会保险费用和和破产人所欠欠税款；（三三）普通破产产债权。新施施行的破产产法明