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1、第三章 合同法第一节 合同法概述l 一、合同的概念和特征l 1、合同：l 平等主体的自然然人、法人、其其他组织之间间设立、变更更、终止民事事权利义务关关系的协议 l 2、特征：l 合同是双方行为为l 是民事法律行为为l 合同当事人具有有平等的法律律地位l 三、合同的分类类l 1、有名合同与与无名合同l 有名合同是法律律作出规定并并赋予特定名名称的合同。l 买卖、赠与、租租赁、融资租租赁、借款、承承揽、建设工工程合同、运运输、保管、仓仓储、 技术合同、委委托合同。l 无名合同是指合合同法分则则明文规定的的十五类合同同之外的合同同 l 保险、担保、典典当、合伙合合同、旅游、雇雇佣、劳动、土土地承包
2、经营营合同、悬赏赏、培训、演演出。l 2、诺成性合同同与实践性合合同l 这是根据合同成成立是否以交交付标的物为为要件划分的的。l 诺成性合同是指指当事人意思思表示一致即即可成立的合合同。如买卖卖合同就是典典型的诺成性性合同，双方方当事人就合合同的主要条条款达成一致致协议，合同同就成立。l 实践性合同是须须实际交付标标的物才能成成立的合同。如如借用合同就就是实践性合合同，只有在在出借人将借借用物交付借借用人时，合合同才成立。l 区分意义：两种种合同的成立立和生效的时时间不同 l 3、要式合同与与不要式合同同l 根据合同的的成立是否需需要特定的形形式l 要式合同是指合合同必须采用用特定形式的的合同
3、。l 不要式合同是指指法律没有特特别规定，当当事人也没有有特别约定须须采用特定形形式的合同。l 区分的法律意义义：如果是要要式合同，合合同缺乏形式式要件就不能能成立和生效效；而不要式式合同，当事事人可采用任任何形式，合合同形式不影影响合同的成成立和效力。l 4、单务合同与与双务合同l 根据当事人双双方权利、义义务的分担方方式l 单务合同是指指合同当事人人一方是负担担义务而不享享受权利，另另一方是享受受权利而不负负担义务的合合同。 l 双务合同是指指合同当事人人双方相互享享有权利，相相互负有义务务的合同 l 区分意义：履履行义务的顺顺序不同 l 5、有偿合同和和无偿合同l 依合同当事人之之间的权
4、利义义务是否存在在对价关系l 有偿合同，是指指当事人一方方享有合同规规定的权益，须须向对方当事事人偿付相应应代价的合同同。l 有偿合同是商品品交换最典型型的法律形式式，实践中常常见的买卖、租租赁、运输、承承揽等合同，均均属有偿合同同。l 无偿合同，是指指一方当事人人向对方给予予某种利益，对对方取得该利利益时不支付付任何代价的的合同。l 赠与合同、无偿偿借用合同、无无偿保管合同同等。l 区分意义：当当事人的责任任不同以及在在善意取得的的意义不同l 三、合同法概念念和基本原则则l （一）合同法的的概念l 广义：调整平等等主体间合同同关系的法律律法规的总称称。 l 狭义：19999年3月15日通过的
5、中中华人民共和和国合同法l （二）合同法基基本原则l 1、平等原则l 2、自愿原则l 3、公平原则l 4、诚实信用原原则l 5、合法原则公序良俗俗的原则第二节 合同的的订立l 一、合同的内容容（合同的必必备条款以及及订立要求）l 1、当事人的名名称或者姓名名和住所；l 2、标的：名称称准确，写明明商标、型号号等；l 3、数量：数字字准确，计量量合法；l 4、质量：有国国家标准或者者部门标准的的，必须达到到标准；l 5、价款：应当当以人民币表表示，应当写写明结算的方方式（现金、转转帐或者票据据）；l 6、履行：应当当写明期限、地地点、方式以以及履行费用用的承担和产产品的交付方方式。l 运货方式有
6、：l 送货（运输方式式由供方选择择，风险也由由供方承担）l 代运（双方当事事人应明确规规定，采取何何种运输方式式和运输路线线。如未明确确规定，供应应方则应按照照合理的运输输路线和运输输工具组织托托运）l 提货（双方当事事人应明确规规定交货的时时间）l 7、违约责任：当事人承担担违约责任的的方式，主要要有：l A 、 继续续履行； l B 、 支付违违约金； l C 、 支付赔赔偿金或罚款款。支付赔偿偿金或者罚款款，两者只能能选择一种； l 8、争议的解决决方式：l 当事人自行协商商解决l 第三人调解解决决。l 仲裁：提请仲裁裁的条件和前前提上，当事事人在合同订订有仲裁条款款，或事后达达成书面仲
7、裁裁协议。如果果在纠纷发生生前、后均没没有订立仲裁裁条款或书面面仲裁协议，则则当事人一方方无权向仲裁裁机构申请仲仲裁，只能向向法院起诉。仲仲裁裁决具有有最终效力，当当事人不服裁裁决的，不能能提请复议或或向人民法院院起诉。l 诉讼：当事人人自行协商不不成，在合同同中没有订立立仲裁条款或或事后又没有有达成仲裁协协议，或仲裁裁协议无效，则则可向人民法法院起诉。l 二、合同形式l 1、书面形式l 书面形式是指以以文字等可以以有形地表现现所载内容的的方式达成的的协议。包括括合同书、信信件、数据电电文（电报、电电传和传真、电电子数据交换换和电子邮件件）。l 法律、行政法规规规定采用书书面形式的，或或当事人
8、约定定采用书面形形式的，应当当采用书面形形式。 l （1）合同名称称 合同的的法定名称：买卖、赠与与、租赁、融融资租赁、借借款、承揽、建建设工程合同同、运输、保保管、仓储、 技术合同、委托合同。l （2）当事人介介绍 ： l 自然人应当介绍绍姓名、性别别、年龄、住住址；l 法人应当介绍名名称、住所、法法定代表人的的姓名和职务务。l （3）条款（客客体和内容） 合同的必备条款以及订立要求l （4）结尾l 2、口头形式l 口头形式是指当当事人面对面面地谈话或者者以通讯设备备如电话交谈谈达成协议。l 3、其他形式l 有些合同当事人人未用语言明明确表示成立立，但根据其其行为或者特特定情形可以以推定合同
9、成成立，称之为为默示合同。l 对方已经履行主主要义务，对对方接受，合合同成立l 合同形式只是证证明，不是合合同成立的要要件l 三、合同订立的的程序l 当事人订立合同同，采取要约约、承诺方式式l （一）要约l 1、要约：希望望和他人订立立合同的意思思表示 发盘、出盘、发发价、出价或或报价 l 要约是一种法律律行为，应具具备以下条件件：l （l）内容具体体明确。要约约的内容必须须具备足以使使合同成立的的主要条款，如如标的、数量量、质量、价价款或报酬、履履行期限、地地点和方式。l （2）表明受要要约人一旦承承诺，要约人人即受该要约约约束。l （3）要约是特特定合同当事事人的意思表表示；即发出出要约的
10、人必必须能够确定定。l （4）要约必须须向要约人希希望与之缔结结合同的相对对人发出，即即受要约人特特定。但悬赏赏广告可以。l 2、要约邀请l 希望他人向自己己发出要约的的意思表示，其其目的是邀请请他人向自己己发出要约，自自己如果承诺诺才成立合同同，没有法律律约束力。即即要约邀请的的对象不特定定，且对要约约邀请人无约约束力。l 寄送的价目表、拍拍卖公告、招招标公告、招招股说明书、商商业广告等为为要约邀请。l 商业广告的内容容符合要约规规定的，视为为要约。l 3、要约生效时时间及后果l 1）生效时间：到达对方当当事人时生效效。进入对方方能够控制的的区域叫“到达”，用电子数数据要约的，如如果对方在广
11、广告中指明了了收件系统，则则进入 该系统叫“到达”，反之，进进入收件人的的任何系统都都叫“到达”。l 2）生效后果：在承诺期内内，要约人不不得擅自撤销销要约。l 4、要约的撤回回和撤销l 要约的撤回：要要约在发出后后、生效前，要要约人可以撤撤回要约。它它必须先于或或者同时与要要约到达对方方。l 要约的撤销：在在要约生效后后、受要约人人承诺前，要要约人可以撤撤销要约。但但合同法规规定，下列情情形要约不得得撤销：l 要约人确定定了承诺期限限；要约人以以其他形式明明示要约不得得撤销；如：要约中表示示：“这是一个确确定的要约”，“我们坚持我我们的要约直直到收到贵方方的回复：l 受要约人有有理由认为要要
12、约是不可撤撤销的，并已已经为履行合合同作了准备备工作。l 5、要约失效l 要约丧失法律效效力，要约人人与受要约人人均不再受其其约束。l 原因：l 受要约人明确确拒绝要约的的；l 要约人依法撤撤销要约；l 承诺期限届满满，受要约人人未作出承诺诺；l 受要约人对要要约的内容作作出实质性变变更。l （二）承诺l 承诺是受要约人人同意要约的的意思表示l 接受 收盘l 1、承诺的有效效要件l 必须是受要约人人作出的；l 必须是受要约人人在承诺期限限作出；l 承诺的内容必须须和要约的内内容一致；l 受要约人对要约约的内容作出出实质性变更更的，为新要要约。有关合合同标的、数数量、质量、价价款或者报酬酬、履行
13、期限限、履行地点点和方式、违违约责任和解解决争议方法法等的变更，是是对要约内容容的实质性变变更。l 承诺应当以通知知（明示）的的方式作出，但但根据交易习习惯或者要约约表明可以通通过行为作出出承诺的除外外。l 指要约人对承诺诺方式没有特特定要求，承承诺可以由受受要约人的行行为来推定。“行为“通常指履行的行为，如：预付价款、装运货物或者开始工作等。 l 2、承诺的生效效l 承诺通知到达要要约人时生效效。承诺不需需要通知的，根根据交易习惯惯或者要约的的要求作出承承诺的行为时时生效。l 采用数据电文形形式订立合同同的，承诺到到达的时间为为承诺进入要要约人系统的的时间。l 收件人指定特定定系统接收数数据
14、电文的，该该数据电文进进入该特定系系统的时间，视视为承诺到达达的时间；l 未指定特定系统统的，该数据据电文进入收收件人的任何何系统的首次次时间，视为为承诺到达时时间。l 3、承诺的撤回回l 承诺可以撤回，但但不可撤销。 l 撤回承诺的通知知应当在承诺诺通知到达要要约人之前或或者与承诺通通知同时到达达要约人。l 过期承诺的意义义：超过承诺诺期的承诺，它它不是承诺，只只能属于新的的要约。l 迟到承诺的意义义：在承诺期期作出了承诺诺，但是到达达受要约人时时过期。如果果要约人未声声明承诺迟到到的，则承诺诺有效，反之之，它等于过过期承诺。l 案例分析：某果果品公司因市市场上西瓜脱脱销，向新疆疆某农场发出
15、出一份传真：因我市市场场西瓜脱销，不不知贵方能否否供应。如有有充足货源，我我公司欲购十十个冷冻火车车皮。望能及及时回电与我我公司联系协协商相关事宜宜。农场因西瓜瓜丰收，正愁愁没有销路，接接到传真后，喜喜出望外，立立即组织十个个车皮货物给给果品公司发发去，并随即即回电：十个车皮的的货已发出，请请注意查收。在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。试分析：（1）本案的纠纷是因谁的原
16、因导致？（2）为什么？（3）此案应如何处理？l 案例分析：某糖糖厂因在甲县县订购的甘蔗蔗没能及时达达到，不能及及时向客户交交货，情急之之下，立即向向乙县某农场场发出电报，要要求立即给自自己发出1吨甘蔗，价价钱按过去购购买该农场的的甘蔗的价格格计算。农场场收到电报后后，立即回电电说：按糖厂厂的意见办，立立即发货，货货到贵厂后请请将货款汇到到农场帐户。农农场发货后，甲甲县的甘蔗运运到糖厂。两两地甘蔗均运运到糖厂后，糖糖厂没有更多多的加工能力力，便去电农农场请求退货货。农场不允允，糖厂便以以双方没有签签订书面合同同为由拒收。双双方成讼，诉诉至法院。法法院如何判决决？l 三、合同的成立立l （一）合同
17、成立立的条件l 1、合格的主体体。l 自然人订立合同同，应当预备备相应的民事事权利能力和和民事行为能能力，代理人人应具备代理理资格。法人人、其他经济济组织应有合合法的营业执执照。l 2、意思表示一一致。l 3、经过要约、承承诺程序 l （二）合同成立立的时间l 承诺生效时合同同成立。 l 当事人采用合同同书形式订立立合同的，自自双方当事人人签字或者盖盖章时合同成成立。l 当事人采用信件件、数据电文文等形式订立立合同的，可可以在合同成成立之前要求求签订确认书书。签订确认认书时合同成成立。l 法律、行政法规规规定或者当当事人约定采采用书面形式式订立合同，当当事人未采用用书面形式但但一方已经履履行主
18、要义务务，对方接受受的，该合同同成立。l 采用合同书形式式订立合同，在在签字或者盖盖章之前，当当事人一方已已经履行主要要义务，对方方接受的，该该合同成立。l （三）合同成立立的地点l 承诺生效的地点点为合同成立立的地点。l 采用数据电文形形式订立合同同的，收件人人的主营业地地为合同成立立的地点；没没有主营业地地的，其经常常居住地为合合同成立的地地点。当事人人另有约定的的，按照其约约定。l 当事人采用合同同书形式订立立合同的，双双方当事人签签字或者盖章章的地点为合合同成立的地地点。l 北京碧溪公司与与上海浦东公公司订立了一一份书面合同同，碧溪公司司签字、盖章章后邮寄给浦浦东公司签字字、盖章。该该
19、合同于何时时成立？( )A自碧溪公公司与浦东公公司口头协商商一致并签订订备忘录时成成立B自碧溪公公司签字、盖盖章时成立CC自碧溪公公司将签字、盖盖章的合同交交付邮寄时成成立D自浦东公公司签字、盖盖章时成立l 四、缔约过失责责任l 1、概念：l 指合同订立过过程中，一方方因违背诚实实信用原则，而而导致另一方方遭受损失，有有过错的一方方应对另一方方承担责任的的情形。 l 性质：是一种种独立的责任任形式，与违违约责任不同同，是一种法法定责任，不不一定存在合合同关系，只只有损害赔偿偿一种方式；其本质是为为了保护在没没有合同关系系的情况下遭遭受损害的善善意相对人的的利益。 l 2、责任的承担担l 合同法
20、的规规定，在订立立合同过程中中有下列情形形之一，给对对方造成损失失的，应当承承担损害赔偿偿责任：l 1、假借订立合合同，恶意进进行磋商；l 2、故意隐瞒与与订立合同有有关的重要事事实或者提供供虚假情况；l 3、其他违背诚诚实信用原则则的行为l 当事人在订立合合同过程中知知悉的商业秘秘密，无论合合同是否成立立，不得泄露露或者不正当当的使用。泄泄露或者不正正当的使用该该商业秘密给给对方造成损损失的，应当当承担损害赔赔偿责任。l 3、缔约过失责责任的赔偿范范围l 缔约费用：如如：差旅费、邮邮寄费 l 准备履约所支支付的费用：如：车船租租赁费、贷款款利息、准备备履约所支付付的费用等。 l 返还费用：如
21、如合同已经履履行，因无效效后应当返还还财产，仍需需支付相应的的费用。 l 4、缔约过失责责任的构成要要件l 损失的存在l 有缔约过失行为为l 缔约过失和损失失之间有因果果关系l 五、采用格式条条款订立的合合同l 格式条款的含义义：是当事人人为了重复使使用而预先拟拟订，并在订订立合同时明明示与对方协协商的条款。如如：供水、供供电、贷款、保保险、旅游等等行业中使用用的合同。l 格式条款提供者者的责任：l 格式条款的制订订应当遵循公公平原则；l 对免责条款进行行提示说明。明示方式作出l 格式条款的解释释：l 对格式条款的理理解发生争议议的应当按照照通常理解予予以解释，对对格式条款有有两种以上解解释的
22、应当作作出不利于提提供格式条款款一方的解释释；l 格式条款与非格格式条款不一一致的应当采采用非格式条条款。商业广告格式条条款的最终解解释权归谁？l 一是，如果就具具有合同要约约性质的广告告宣传内容发发生争议的，应应当受合同同法的调整整；二是，如如果对某些条条款在理解上上发生争议的的，应当按通通常理解，即即社会上多数数人认可的解解释，而不是是商家的“一言堂”；三是，按按照民法的的公平、等价价有偿原则，经经营者与消费费者的权利与与义务应当是是对等的，经经营者无权借借助格式合同同条款加重消消费者的义务务，减轻自己己的责任；四四是，一旦双双方就某个条条款争执不下下时，“应当作出不不利于提供格格式条款一
23、方方的解释”。l 格式条款无效：l 提供格式条款款 一方当事人人免除自己的的责任、 加重对方责任任、排除对方方当事人主要要权利的。 l 其他条款无效效的情况： l 合同无效，条条款无效 l 合同中有下列免免责条款无效效 造成对方人身身伤害的；因因故意或者重重大过失造成成对方财产损损失的； （注意：免免责条款必须须以明示方式式作出，不允允许以默示方方式作出） l 案例1：某邮电电局在其关于于电报的格式式合同中规定定：“电报在投递递处理过程中中，由于邮电电局的原因，造造成电报稽延延或错误，以以致失效的，邮邮电局应按规规定归还报费费，不承担其其他赔偿责任任。”是否合理？ l 案例2：去年冬冬天，李忠
24、的的妻子突发高高烧，急需送送往医院救治治，但当时刚刚下过大雪，路路面结冰，来来往车辆很少少，他带着妻妻子在公路上上等候多时也也未见出租车车。半个小时时之后，李忠忠终于等来一一辆挂牌“停止营业”的出租车，司司机程华正准准备回家休息息。在李忠的的恳求下，程程华答应送其其至医院，但但出发前二人人约定收费加加倍，而且如如果路上发生生意外，程华华概不负责。李李忠急于赶到到医院，对程程华的提议表表示同意。行行车途中发生生交通堵塞，程程华从人行道道超车，因路路面太滑导致致刹车失控，车车撞伤行人蒋蒋山后，又撞撞在路边的电电线杆上，致致使李忠头部部受伤（李为为此花去医疗疗费用50000余元）。事事后，李忠和和行
25、人蒋山要要求司机程华华赔偿损失。程程华认为他与与李忠事先有有约而拒绝赔赔偿，并提出出要李忠赔偿偿车辆以及行行人蒋山的损损失。法院经经审理后判决决，由程华承承担法律责任任，赔偿李忠忠以及行人蒋蒋山的损失。第三节合同的的担保l 一、担保的概念念和特征l 1、担保：l 通过法定或约定定的方式，用用特定人的信信用或财产保保障债务人向向债权人履行行债务的各项项法律制度或或手段l 、特征：l 从属性担保保合同是从合合同l 自愿性l 保障性从合同的含义：l 以其它合同（即即主合同）的的存在为 存在前提的的合同l 主合同不成立立，从合同不不能有效存在在； l 被担保合同无无效，担保合合同随之无效效 l 被担保
26、合同履履行，担保合合同随之终止止 l 二、担保的范围围和方式l 、范围：l 在借贷、买卖、货货物运输、加加工承揽等经经济活动中，债债权人需要以以担保方式保保障其债权实实现的，可以以依照本法规规定设定担保保。l 、方式：l 按照设立方式分分：l 法定担保和约定定担保l 按照担保关系客客体不同l 人的担保、物的的担保和金钱钱担保l 保证、抵押、质质押、留置和和定金l 三、保证l 、概念：是指指保证人和债债权人约定，当当债务人不履履行债务时，保保证人按照约约定履行债务务或者承担责责任的行为。l 、保证人的资资格l 根据（担保法）的的规定，具有有代为清偿债债务能力的法法人、其他组组织或者公民民，可以作
27、保保证人；l 学校、医院、幼幼儿园等以公公益为目的的的事业单位、社社会团体，不不得作为保证证人；l 企业法人的职能能部门，不得得作为保证人人；l 国家机关只有在在特定情况下下（经国务院院批准为使用用外国政府或或者国际经济济组织贷款进进行转贷），可可以作为保证证人；l 企业法人的分支支机构在特定定情况下（有有法人书面授授权、在授权权范围内），可可以作为保证证人。l 、保证合同同l （1）主体：债债权人和保证证人。l （2）形式：必必须书面，否否则保证无效效。l （3）内容：l 被保证的主债债权种类、数数额； l 债务人履行债债务的期限； l 保证的方式： l 保证担保的范范围 l 保证的期间 保
28、证担保的范围围l 当事人对保证担担保的范围没没有约定或者者约定不明确确的，保证人人应当对全部部债务承担责责任，其中包包括主债权及及利息、违约约金、损害赔赔偿金和实现现债权的费用用l 、保证责任l （1）保证责任任承担方式：l 代为履行：即双双方约定，在在债务人不履履行债务时，由由保证人代其其履行l 承担赔偿责任：在保证人不不能履行时，保保证人才可以以承担 赔偿责任来来替代债务的的实际履行。l （2）保证期间间债权人依法法将主债权转转让给第三人人的，保证人人在原保证担担保的范围内内继续承担保保证责任。l （3）保证期间间债务人转让让债务的，首首先应取得债债权人的同意意，并取得保保证人的书面面同意
29、，保证证人对未经其其同意转让的的债务，不再再承担保证责责任。l （4）债权人与与债务人协议议变更主合同同的，应当取取得保证人的的书面同意，未未经保证人书书面同意的，保保证人不再承承担保证责任任。l （5）同一债权权既有保证又又有物的担保保的，债权人人按照约定实实现债权，没没有约定或约约定不明，自自己提供担保保物的，先就就担保物实现现债权，第三三人提供物的的担保，也可可以就物的担担保实现债权权，也可以要要求保证人承承担保证责任任。l （6）同一债务务有两个以上上保证人的，保保证人应当按按照保证合同同约定的保证证份额承担保保证责任。没没有约定或者者约定不明确确的，保证人人承担连带保保证责任。l 、
30、保证责任的的方式l 一般保证责任：l 当事人在保证合合同中约定，在在债务人不能能履行债务时时，由保证人人承担保证责责任。即：一一般保证的保保证人在主合合同纠纷未经经审判或者仲仲裁，并就债债务人财产依依法强制执行行仍不能履行行债务前，对对债权人可以以拒绝承担保保证责任。l 连带责任保证：l 当事人在保证合合同中约定保保证人与债务务人对债务承承担连带责任任。即：在债债务人未履行行到期债务时时，债务人可可以要求债务务人履行债务务，也可以要要求保证人在在其保证责任任范围内承担担责任。l 注意： 保证责责任的方式由由当事人在保保证合同中约约定，约定不不明或没有约约定的，按连连带保证责任任承担保证责责任。
31、l 、保证期间：l （1）期限：l 根据担保法的的规定：保证证人与债权人人未约定保证证期间的，保保证期间为主主债务履行期期届满之日起起6个月；有约约定的，在约约定的保证期期间承担责任任。l 保证人承担保证证责任后，有有权向债务人人追偿。l （2）超过保证证期间的的后后果：l 一般保证 在合同约约定的保证期期间或者法律律规定的保证证期间，如债债权人未对债债务人提起诉诉讼或者申请请仲裁的，保保证人免除保保证责任。l 连带保证 在合合同约定的保保证期间或者者法律规定的的保证期间，债债权人未要求求保证人承担担保证责任的的，保证人免免除保证责任任。l 四、抵押l （一）含义：债务人或者者第三人不转转移对
32、特定财财产的占有，将将该财产作为为债权的担保保。l 抵押人：债务务人或者第三三人 l 抵押权人：债债权人 l 抵押物：提供供担保的财产产 l 抵押权：债权权人得就债务务人或者第三三人提供担保保的特定财产产优先受偿的的权利。 l （二）抵押合同同l 主体：债权人和和抵押人。l 形式：必须书面面。l 内容：l 担保对象；l 抵押物介绍； 抵押物的名称、数数量、质量、状状况、所在地地、所有权权权属或者使用用权权属；l 债务人履行债务务的期限；l 担保范围（未约约定的，视为为全部违约责责任）。抵押押权人在债务务履行期届满满前，不得与与抵押人约定定债务人不履履行到期债务务时抵押财产产归债权人所所有。l
33、生效时间：应当当登记的，登登记生效；可可以登记的，承承诺生效。l （三）可以抵押押的财产：l 抵押人享有处分分权的下列财财产：l 建筑物和其他土土地附着物l 建设用地使用权权；l 以招标、拍卖、公公开协商等方方式取得的荒荒地等土地承承包经营权；l 经当事人书面协协议，企业、个个体工商户、农农业生产经营营者可以将现现有的以及将将有的生产设设备、原材料料、半成品、产产品，债务人人不履行到期期债务或者发发生当事人约约定的实现抵抵押权的情形形，债权人有有权就实现抵抵押权时的动动产优先受偿偿；l 正在建造的建筑筑物、船舶、航航空器；l 交通运输工具；l 法律、行政法规规未禁止抵押押的其他财产产。l 抵押
34、人可以将前前款所列财产产一并抵押。 以依法取取得的国有土土地上的房屋屋抵押的，该该房屋占用范范围内的国有有土地使用权权同时抵押。地随房走以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。房随地走乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。l （四）不可抵押押的财产：l 土地所有权；l 耕地、宅基地、自自留地、自留留山等集体所所有的土地使使用权，但法法律规定可以以抵押的除外外；l 学校、幼儿园、医医院等以公益益为目的的事事业单位、社社会团体的教教育设施、医医疗卫生设施施和其他社会会公益设施；l 所
35、有权、使用权权不明或者有有争议的财产产；l 依法被查封、扣扣押、监管的的财产；l 法律、行政法规规规定不得抵抵押的其他财财产。l （五）抵押物的的登记l 1、必须登记的的抵押物以及及登记机构l 以无地上定着物物的土地使用用权抵押的：土地的发证证部门l 以城市房地产或或者乡（镇）、村村企业的厂房房等建筑物抵抵押的，为县县级以上地方方人民政府规规定的部门；l 以航空器、船舶舶、车辆抵押押的，为运输输工具的登记记部门；l 林木：县级以上上林木主管部部门l 以企业的设备和和其他动产抵抵押的，为财财产所在地的的工商行政管管理部门。应应当办理抵押押物登记，抵抵押合同自登登记之日起生生效。l 2、可以登记及
36、及登记机构l 当事人以 其其他财产 抵押的，可可以自愿办理理抵押物登记记，抵押合同同自签订之日日起生效 。 l 当事人办理抵抵押物登记的的，登记部门门为抵押人所所在地的公证证部门。 l 当事人未办理理抵押物登记记的，不得对对抗第三人。 其他财产l （一）个人、事事业单位、社社会团体和其其他非企业组组织所有的机机械设备、牲牲畜等生产资资料； l （二）位于农村村的个人私有有房产； l （三）个人所有有的家具、家家用电器、金金银珠宝及其其制品等生活活资料； l 例如： 如果抵抵押人在抵押押合同签订后后，将抵押物物转让给第三三人（或再次次抵押给第三三人）并办理理了登记的，债债权人的抵抵押合同虽虽已生
37、效但却却无法履行，只只能追究抵押押人的违约责责任，而不能能通过行使抵抵押权确保贷贷款的归还。l A将6万元借给给B，借款协议议约定了利息息和逾期违约约金，同时约约定B将其自有的的轿车作为抵抵押：如B逾期还款，此此车作价6万元直接抵抵顶给A。l 借款到期后，B未能还款。经二人协商，抵押车辆作价10万元。借款本金6万元、利息计算1万元、违约金1万元共计8万元抵顶车款，A将2万元差额款付给B。B向A出具了收到10万元购车款的收到条。l B没有将车辆实实际交给A，A起诉到法院院要求B交付。B答辩认为根根据最高院关关于适用担担保法若干干问题的解释释57条的规定定，B将约定的抵抵押物抵债行行为违法法律律的
38、强制性规规定而无效，拒拒绝交付车辆辆。最高院关于适用用担保法若若干问题的解解释57条的规定定l 当事人在抵押合合同中约定，债债务履行期届届满抵押权人人未受清偿时时，抵押物的的所有权转移移为债权人所所有的内容无无效。该内容容的无效不影影响抵押合同同其他部分内内容的效力。债务履行期届满后抵押权人未受清偿时，抵押权人和抵押人可以协议以抵押物折价取得抵押物。 l （六）抵押担保保的范围l 主债权及利息l 违约金l 损害赔偿金l 实现抵押权的费费用。l 抵押合同另有约约定的，按照照约定l 孳息的收取： 孳息的收取： l 债务履行期届届满，债务人人不履行债务务致使抵押物物被人民法院院依法扣押的的，自扣押之
39、之日起 抵押权人有有权收取由抵抵押物分离的的天然孳息以以及抵押人就就抵押物可以以收取的法定定孳息。抵押押权人未将扣扣押抵押物的的事实通知应应当清偿法定定孳息的义务务人的，抵押押权的效力不不及于该孳息息。 l 前款孳息应当先先充抵收取孳孳息的费用。l （七）抵押权的的实现l 实现的条件：l 抵押权有效存在在l 债务清偿期限已已届满，而债债务人没有履履行债务l 债权人未受清偿偿且应归咎于于债务人l 实现方式：债务务履行期届满满抵押权人未未受清偿的，可可以与抵押人人协议以抵押押物折价或者者以拍卖、变变卖该抵押物物所得的价款款受偿；协议议不成的，抵抵押权人可以以向人民法院院提起诉讼。l （八）抵押物的
40、的转让（教材材）担保法49条l 抵押期间，抵抵押人转让已已办理登记的的抵押物的，应应当通知抵押押权人并告知知受让人转让让物已经抵押押的情况；抵抵押人未通知知抵押权人或或者未告知受受让人的，转转让行为无效效。l 转让抵押物物的价款明显显低于其价值值的，抵押权权人可以要求求抵押人提供供相应的担保保；抵押人不不提供的，不不得转让抵押押物。l 抵押人转让抵抵押物所得的的价款，应当当向抵押权人人提前清偿所所担保的债权权或者向与抵抵押权人约定定的第三人提提存。超过债债权数额的部部分，归抵押押人所有，不不足部分由债债务人清偿。物权法规定l 第一百九十一条条抵押期间间，抵押人经经抵押权人同同意转让抵押押财产的
41、，应应当将转让所所得的价款向向抵押权人提提前清偿债务务或者提存。转转让的价款超超过债权数额额的部分归抵抵押人所有，不不足部分由债债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。l 同一财产向两个个以上债权人人抵押的，拍拍卖、变卖抵抵押物所得的的价款按照以以下规定清偿偿：l 抵押合同以登记记生效的，按按照抵押物登登记的先后顺顺序清偿；顺顺序相同的，按按照债权比例例清偿；l 抵押合同自签订订之日起生效效的，该抵押押物已登记的的，按照前款款规定清偿；未登记的，按按照合同生效效时间的先后后顺序清偿，顺顺序相同的，按按照债权比例例清偿。抵押押物已登记
42、的的先于未登记记的受偿。l （六）留置权的的实现债权人与债务人人应当在合同同中约定，债权人人留置财产后后，债务人应应当在不少于于l 五、质押l 1、含义：转移移占有权的财财产担保。l 2、与抵押的区区别：l 财产的占有权不不同；l 抵押物的风险由由抵押人承担担，质物的风风险由债权人人承担；l 在抵押期间抵押押物所生的孽孽息有抵押人人收取。l 质权人有权收取取质物所生的的孽息。质押押合同另有约约定的，按照照约定。l 不动产只能抵押押，不能质押押。l 3、可以质押的的财产：l 动产；动产产质押l 权利凭证：只能能为有价证券券（如：汇票票、支票、本本票、债券、存存款单、仓单单、提单，股股份、股票）或
43、或者知识产权权证（如：商商标专用权、专专利权、著作作权中的财产产权）、公路路收费权等权利质押押l 注意：合同等无无价证券不可可质押；学生生证等身份证证不可质押。l 4、质押合同：l 主体：债权人与与出质人；l 形式：必须书面面；内容：同同抵押；l 生效时间：l 用动产以及物权权证券出质的的，质物交付付时生效；l 用股权证券以及及知识产权出出质的，登记记生效；l 5、质权的实现现：同抵押。l 6、质押担保的的范围 （1）主债权及及利息 （2）违约金 （3）损害赔偿偿金 （4）质物保管管费用 （5）实现质权权的费用l 7质押合同生生效的时间l （l）以动产产、汇票、支支票、本票、债债券、存款单单、
44、仓单、提提单出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。l （2）以依法法可以转让的的股票、商标标专用权、专专利权、著作作权等出质的的，应当办理理出质登记，质押合同自登记之日起生效。l 六、留置l （一）含义：按按照合同约定定占有债务人人的动产，债债务人不按合合同约定的期期限履行债务务的，债权人人有权依照法法律规定留置置该财产，以以该财产折价价或拍卖、变变卖该财产的的价款优先受受偿。l 留置关系中：l 留置权人：享有有留置权的债债权人l 留置物：留置权权人留置的财财产l 留置权：债权人人依法留置债债务人财产的的权利。l （二）法律特征征：l 成立的法定性法定担保保l 占有的事先性l 留置物与债权
45、的的关联性l （三）留置权的的成立要件l 1、债权清偿期期限已到l 2、债权人依照照合同占有债债务人的动产产l 3、债权与财产产的占有存在在牵连关系，是是依合同进行行的。l 担保法的规规定，保管合合同、运输合合同、加工承承揽合同发生生的债权，债债务人不履行行债务的，债债权人有留置置权。l （四）留置权人人的义务：l （1）精心保管管留置物，因因为过错使留留置物损毁的的应当赔偿；l （2）债权人留留置财产后，债债务人应当在在不少于2个月的期限限内履行债务务，过期后方方可以留置物物优先受偿。l （五）留置担保保的范围 （1）主债权及及利息 （2）违约金 （3）损害赔偿偿金 （4）留置物保保管费用 （5）实现留置置权的费用l 两个月的期限内内履行债务。l 债权人与债务人人在合同中未未约定的，债债权人留置债债务人财产后后，应当确定定两个月以上上的期限，通通知债务人在在该期限内履履行债务。l 债务人逾期仍不不履行的，债债权人可以与与债务人协议议以留置物折折价，也可以以依法拍卖、变变卖留置物。l 留置物折价或者者拍卖、变卖卖后，其价款款超过债权数数额的部分归归债务人所有有，不足部分分由债务人清清偿。l （七）留置权因因下列原因消消灭：l 债权消灭的；l 债务人另行提供供担保并被债债权人接受的的。l 七、定金