《建设工程施工合同司法解释的相关文章[1]exzk.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《建设工程施工合同司法解释的相关文章[1]exzk.docx（55页珍藏版）》请在taowenge.com淘文阁网|工程机械CAD图纸|机械工程制图|CAD装配图下载|SolidWorks_CaTia_CAD_UG_PROE_设计图分享下载上搜索。
1、Evaluation Warning: The document was created with Spire.Doc for .NET.黄松有就关于审理理建设工程程施工合同同纠纷案件件适用法律律问题的解解释答记记者问 依法保护护当事人权权益 促进进建筑市场场健康发展展最高高人民法院院副院长黄黄松有就关于审理理建设工程程施工合同同纠纷案件件适用法律律问题的解解释答记记者问 发发布时间：20044-10-27 114:377:52 为为了贯彻执执行民法法通则、合同法法、招招标投标法法等法律律规定，最最高人民法法院审判委委员会第次次会议讨论论通过了关于审理理建设工程程施工合同同纠纷案件件适用法律律
2、问题的解解释（以以下简称解释）。值此司法法解释公布布之际，最最高人民法法院副院长长黄松有就就司法解释释的有关问问题接受了了本报记者者的采访。黄有松就关于审理理建设工程程施工合同同纠纷案件件适用法律律问题的解解释答记记者问 依法保护护当事人权权益 促进进建筑市场场健康发展展最高高人民法院院副院长黄黄松有就关于审理理建设工程程施工合同同纠纷案件件适用法律律问题的解解释答记记者问 发发布时间：20044-10-27 114:377:52 为为了贯彻执执行民法法通则、合同法法、招招标投标法法等法律律规定，最最高人民法法院审判委委员会第次次会议讨论论通过了关于审理理建设工程程施工合同同纠纷案件件适用法律
3、律问题的解解释（以以下简称解释）。值此司法法解释公布布之际，最最高人民法法院副院长长黄松有就就司法解释释的有关问问题接受了了本报记者者的采访。 一一、司法解解释出台的的背景 问问：请您介介绍一下最最高人民法法院为什么么要制定这这个司法解解释，这个个司法解释释的公布有有何重要意意义？ 答答：最高人人民法院做做出这个司司法解释主主要是基于于以下两个个方面的考考虑，一是是为了给国国家关于清清理工程拖拖欠款和农农民工工资资重大部署署的实施提提供司法保保障。因为为，近年来来我国的建建筑业发展展很快，建建筑业吸纳纳了大量的的农民工就就业，并拉拉动了诸多多相关行业业的发展，建建筑业已经经成为我国国国民经济济
4、发展的新新的增长点点。在建筑筑业快速发发展的同时时，也出现现了一些问问题，如：建设工程程质量问题题、建筑市市场行为不不规范问题题、投资不不足问题，特特别是投资资不足问题题造成了大大量拖欠工工程款和农农民工工资资的现象，已已经严重侵侵害了建筑筑企业和进进城务工人人员的合法法权益。这这既是一个个经济问题题，又是一一个社会问问题，更是是一个法律律问题，引引起了党中中央和国务务院领导的的高度重视视，国家已已经采取专专项措施予予以治理，本本解释主要是从从法律上提提供更加明明确、有力力的保障。二是由于于有些法律律规定还比比较原则，人人民法院在在审理建设设工程施工工合同纠纷纷案件时，对对某些法律律问题在具具
5、体适用上上认识不统统一，如无无效合同处处理原则，合合同解除条条件，质量量不合格工工程、未完完工程的工工程价款结结算问题，工工程质量缺缺陷的责任任，工程欠欠款利息的的起算时间间等，不解解决这些法法律适用问问题，不仅仅影响到人人民法院司司法的公正正性、统一一性和审判判的效率，而而且也不利利于尽快解解决拖欠工工程款和农农民工工资资问题。因因此，为了了配合国家家专项措施施的实施，统统一人民法法院执法尺尺度，公平平保护各方方当事人的的合法权益益，维护建建筑市场的的正常秩序序，促进建建筑行业的的健康发展展，最高人人民法院决决定制定这这个司法解解释。 根根据最高人人民法院工工作部署，自自年月起起，最高人人民
6、法院民民事审判第第一庭开始始着手解解释的起起草工作。在起草过过程中召开开了各种类类型的座谈谈会，反复复听取了立立法部门、国务院主主管部门、建筑施工工企业、房房地产开发发企业、执执业律师、专家学者者、工程造造价和工程程质量鉴定定中介机构构等有关方方面意见，于于年月月形成了司司法解释稿稿。为了确确保司法解解释能够集集中民智，体体现民意，更更好地维护护公平与正正义，依法法保护各方方当事人的的合法权益益，年月日日将起草的的司法解释释在人民民法院报和人民法法院网上公公布，公开开向社会征征询意见。这个司法法解释受到到了社会各各界的广泛泛关注，社社会各界以以不同的形形式提出修修改意见近近千条，我我们在对相相
7、关意见进进行整理归归纳、认真真研究后，形形成了解解释的送送审稿，并并经最高人人民法院审审判委员会会第次会议议讨论通过过。我相信信，它的公公布和实施施，对规范范建筑市场场行为，促促进我国建建筑行业的的发展，确确保建设工工程质量，维维护人民生生命财产的的安全，公公平保护建建设工程施施工合同各各方当事人人的合法权权益，都将将起到积极极作用。 二二、尽量维维护合同的的效力 问问：调整建建设工程施施工合同纠纠纷案件的的法律中，强强制性条款款很多，为为何只列举举种合同同无效的情情形？ 答答：建设工工程施工合合同受到不不同领域的的多部法律律及其他规规范性文件件调整。法法律、行政政法规和部部颁规章中中调整建设
8、设工程施工工合同的强强制性规范范就有六十十多条，如如果违反这这些规范都都以违反法法律强制性性规定为由由而认定合合同无效，不不符合合合同法的的立法本意意，不利于于维护合同同稳定性，也也不利于保保护各方当当事人的合合法权益，同同时也会破破坏建筑市市场的正常常秩序。我我们认为，法法律和行政政法规中的的强制性规规定，有的的属于行政政管理规范范，如果当当事人违反反了这些规规范应当受受到行政处处罚，但是是不应当影影响民事合合同的效力力。从相关关法律、行行政法规的的强制性规规范内容看看，可分为为两类：一一是保障建建设工程质质量的规范范，二是维维护建筑市市场公平竞竞争秩序的的规范。解释第第条和第第条将这这两大
9、类分分为以下五五种情形：一是承包包人未取得得建筑施工工企业资质质或者超越越资质等级级的；二是是没有资质质的实际施施工人借用用有资质的的建筑施工工企业名义义的；三是是建设工程程必须进行行招标而未未招标或者者中标无效效的；四是是承包人非非法转包建建设工程的的；五是承承包人违法法分包建设设工程的。当然，民法通则则和合合同法等等基本法律律规定的合合同无效的的情形，也也应当适用用于建设工工程施工合合同。 三三、合同无无效但建设设工程质量量合格的，也也可参照合合同约定结结算工程价价款 问问：按照解释规规定，合同同被确认无无效，如果果建设工程程经竣工验验收合格的的，可以参参照合同约约定结算工工程价款，这这是
10、否违反反民法通通则和合同法关于无效效合同的处处理原则？ 答答：合同同法第五五十八条规规定，合同同无效或者者被撤销后后，因该合合同取得的的财产，应应当予以返返还；不能能返还或者者没有必要要返还的，应应当折价补补偿。建设设工程施工工合同具有有特殊性，合合同履行的的过程，就就是将劳动动和建筑材材料物化在在建筑产品品的过程。合同被确确认无效后后，已经履履行的内容容不能适用用返还的方方式使合同同恢复到签签约前的状状态，而只只能按照折折价补偿的的方式处理理。从建设设工程施工工合同的实实际履行情情况看，当当合同被确确认无效后后，有两种种折价补偿偿方式，一一是以工程程定额为标标准，通过过鉴定确定定建设工程程价
11、值，考考虑到目前前我国建筑筑市场的实实际情况，有有的发包人人签订合同同时往往把把工程价款款压得很低低，如果合合同被确认认无效还按按照第一方方案折价补补偿，将会会造成无效效合同比有有效合同的的工程价款款还高，这这超出了当当事人签订订合同的预预期。二是是参照合同同约定结算算工程价款款。这种折折价补偿的的方式不仅仅符合双方方当事人在在订立合同同时的真实实意思，而而且还可以以节省鉴定定费用，提提高诉讼效效率。因此此，通过对对以上两种种折价补偿偿方案的比比较，根据据我国建筑筑行业的现现状，衡平平合同各方方当事人的的利益，在在解释第条规规定，建设设工程施工工合同被确确认无效以以后，建设设工程质量量合格的，
12、可可以参照合合同约定结结算工程价价款。解解释确立立了参照合合同约定结结算工程价价款的折价价补偿原则则。这与民法通则则、合合同法第第五十八条条的规定并并不矛盾，而而是在处理理无效的建建设工程施施工合同纠纠纷案件中中具体体现现了合同同法规定定的无效处处理原则。 解释第第条规定定适用的无无效合同仅仅指合同标标的物为质质量合格的的建设工程程，不包括括质量不合合格的建设设工程。建建设工程质质量合格，包包括两方面面的意思，一一是建设工工程经竣工工验收合格格，二是建建设工程经经竣工验收收不合格，但但是经过承承包人修复复后，再验验收合格。总之，只只要建设工工程经过验验收合格，即即使确认合合同无效，也也可以按照
13、照合同约定定结算工程程价款。 四四、对质量量不合格又又不能修复复的工程可可以不支付付工程价款款 问问：如果建建设工程经经竣工验收收不合格的的，不支付付工程价款款是否公平平，承包人人因此受到到的损失，有有过错的发发包人是否否也应当承承担赔偿责责任？ 答答：解释释第条条第款第第项规定定：合同无无效，修复复后的建设设工程经竣竣工验收不不合格，承承包人请求求支付工程程价款的，不不予支持。制定此项项规定我们们是这样考考虑的： 一一是建设工工程施工合合同属于特特殊形式的的承揽合同同，法律规规定承包人人的主要合合同义务就就是按照合合同约定向向发包人交交付合格的的建设工程程，如果承承包人交付付的建设工工程质量
14、不不合格，发发包人订立立合同的目目的就无法法实现，发发包人不仅仅可以拒绝绝受领该工工程，而且且也可以不不支付工程程价款。这这是民事法法律调整加加工承揽关关系的原则则。 二二是根据解释规规定，承包包人对经验验收不合格格的建设工工程可以进进行修复，经经过修复建建设工程质质量合格的的，发包人人应当按照照约定支付付工程价款款；如果经经修复建设设工程仍不不合格的，该该工程就没没有利用价价值，在这这样的情况况下让发包包人支付工工程价款是是不公平的的。 三三是不能按按照合同约约定支付工工程价款，当当然会给承承包人造成成损失，但但承包人是是建设工程程的建设者者，对工程程质量不合合格应当承承担主要责责任，因此此
15、，一般说说来，造成成的损失也也应当由承承包人承担担。但是，如如果发包人人对造成工工程质量不不合格也有有过错的，也也应当承担担与过错相相适应的责责任。也就就是说，在在发包人有有过错的情情况下，发发包人虽然然可以不承承担按照合合同约定支支付工程价价款的给付付义务，但但是应当对对承包人不不能得到工工程价款的的损失按照照过错承担担赔偿责任任。解释释第条条第款规规定：因建建设工程不不合格造成成的损失，发发包人有过过错的，也也应承担相相应的民事事责任。合同法第五十八八条规定，合合同无效后后，有过错错的一方应应当赔偿对对方因此受受到的损失失，双方都都有过错的的，应当各各自承担相相应的责任任。承、发发包双方当
16、当事人按照照过错分别别承担相应应的责任，这这样规定不不仅符合建建筑市场的的实际情况况和民法原原则，同时时也有利于于承包人重重视建设工工程质量，加加强对工程程质量的监监督和管理理。 必必须指出的的是，关于于建设工程程经验收不不合格，发发包人可以以不支付工工程价款的的规定，除除合同无效效情形外，也也适用于有有效合同。解释第条条、第条规定，建建设工程施施工合同履履行中承包包人交付的的工程质量量不合格或或者合同因因解除而停停止履行时时，建设工工程经验收收质量不合合格的，参参照解释释第条条规定处理理。 五五、对垫资资条款不作作无效处理理 问问：根据解释第第条规定定，可否认认为垫资是是合法的？这是否与与以
17、往法院院对垫资条条款无效的的处理原则则相矛盾？解释认定垫资资有效是出出于什么考考虑？ 答答：以前，人人民法院认认为建设工工程施工合合同中的垫垫资、带资资条款或者者当事人另另行签订的的垫资合同同的性质为为企业法人人间违规拆拆借资金，这这种行为违违反了原国国家计划委委员会、建建设部和财财政部联合合发布的关于严格格禁止在工工程建设中中带资承包包的通知的规定，但但对于是否否应当认定定垫资条款款无效，却却有不同认认识。 在在司法解释释起草过程程中，我们们考虑到，一一是建筑市市场垫资比比较普遍，发发包人要求求承包人垫垫资，如果果承包人不不带资、垫垫资也难以以承揽到工工程，如果果不承认垫垫资有效，不不利于保
18、护护承包人的的合法权益益。二是我我国已经加加入，建筑市市场是开放放的，建筑筑市场的主主体可能是是本国的企企业，也可可能是外国国的企业，而而国际建筑筑市场是允允许垫资的的，如果我我们认定垫垫资一律无无效，违反反国际惯例例，与国际际建筑市场场的发展潮潮流相悖。三是根据据合同法法第五十十二条规定定，必须是是违反法律律、行政法法规的强制制性规定，才才能认定合合同无效。但是从法法律规定的的层次看，关于严格格禁止在工工程建设中中带资承包包的通知不属于法法律、行政政法规，至至多归为部部颁规章，不不能成为人人民法院认认定合同条条款无效的的法律依据据。 基基于以上考考虑，解解释规定定当事人对对垫资及其其利息有约
19、约定，请求求按照合同同约定返还还垫资款和和利息的，应应当予以支支持。从而而确立了垫垫资合同有有效的处理理原则。根根据解释释规定，当当事人对垫垫资利息计计算标准的的约定不能能超过国家家法定基准准利率；如如超出，对对超出部分分不予保护护。 六六、解除合合同的条件件更加明确确 问问：从司法法解释的规规定看，似似乎对合同同的解除规规定了较严严格的条件件，出于什什么考虑？ 答答：根据合同法规定，合合同解除分分为约定解解除和法定定解除两种种。从合合同法的的规定看，法法定解除主主要是适用用于当事人人不履行合合同的主要要义务，致致使合同的的目的无法法实现的情情形，解解释第条和第条的规定定，主要是是对合同法法第
20、九十四四条关于合合同解除权权规定适用用于建设工工程施工合合同的具体体化，其目目的是通过过明确解除除合同的条条件，防止止合同随意意被解除，从从而保证建建设工程施施工合同全全面实际履履行。 解释第第条是规规定了发包包人的解除除权，该条条规定：承承包人具有有下列情形形之一，发发包人请求求解除建设设工程施工工合同的，应应予支持：（一）明明确表示或或者以行为为表明不履履行合同主主要义务的的；（二）合合同约定的的期限内没没有完工，且且在发包人人催告的合合理期限内内仍未完工工的；（三三）已经完完成的建设设工程质量量不合格，并并拒绝修复复的；（四四）将承包包的建设工工程非法转转包、违法法分包的。承包人的的上述
21、行为为都属不履履行合同主主要义务的的行为，并并且会导致致发包人按按质按期获获得建设工工程的合同同目的难以以实现，依依法应当准准许发包人人解除合同同。 第第条规定定了承包人人的解除权权。该条规规定：发包包人具有下下列情形之之一，致使使承包人无无法施工，且且在催告的的合理期限限内仍未履履行相应义义务，承包包人请求解解除建设工工程施工合合同的，应应予支持：一是未按按约定支付付工程价款款的；二是是提供的主主要建筑材材料、建筑筑构配件和和设备不符符合强制性性标准的；三是不履履行合同约约定的协助助义务的。 七七、发包人人对工程质质量缺陷有有过错的，也也应承担责责任 问问：建设工工程质量的的缺陷应当当由承包
22、人人负责，为为什么还要要发包人对对工程质量量缺陷承担担责任？ 答答：建设工工程的质量量关系到公公共安全，为为了确保建建设工程质质量，合合同法、建筑法法等法律律、行政法法规或者部部颁规章都都作出了许许多具体规规定，如有有关承包人人施工资质质、工程分分包、工程程验收、工工程保修、工程监理理、建材供供应等方面面的规定，这这些规定的的核心都是是为了保证证工程质量量。一般来来讲，承包包人的主要要合同义务务就是按照照合同约定定和国家标标准施工，将将合格的建建设工程交交付发包人人，如果工工程质量有有缺陷，应应由承包人人承担责任任。但在特特殊情况下下，建设工工程质量缺缺陷与发包包人的过错错有关，如如果发包人人
23、不承担相相应的责任任，都让承承包人承担担责任是不不公平的。因此，解释第第条规规定，发包包人提供的的设计有缺缺陷，提供供或指定购购买的建筑筑材料、建建筑构配件件、设备不不符合强制制性标准，直直接指定分分包人分包包专业工程程的，应当当承担责任任。 八八、发包人人收到结算算报告后逾逾期不答复复的视为认认可 问问：从法律律上讲工程程价款结算算是当事人人的行为，结结算报告是是承包人单单方作出的的，未经发发包人认可可不能作为为结算依据据。司法解解释规定按按照结算报报告结算工工程价款有有何依据？ 答答：一般情情况下，应应当按照合合同约定结结算工程价价款，工程程经竣工验验收合格后后，双方就就应当结算算。结算中
24、中，一般先先由承包人人提交竣工工结算报告告，由发包包人审核。而有的发发包人收到到承包人提提交的工程程结算文件件后迟迟不不予答复或或者根本不不予答复，以以达到拖欠欠或者不支支付工程价价款的目的的。这种行行为严重侵侵害了承包包人的合法法权益。为为了制止这这种不法行行为，建设设部发布的的建筑工工程施工发发包与承包包计价管理理办法第第条规规定，发包包人应当在在收到竣工工结算文件件后的约定定期限内予予以答复。逾期未答答复的，竣竣工结算文文件视为已已被认可。合同对答答复期限没没有明确约约定的，可可认为约定定期限均为为天。这条规定定对制止发发包人无正正当理由拖拖欠工程款款的不法行行为，保护护承包人的的合法权
25、益益发挥了很很大作用。为了更好好地约束双双方当事人人，使建设设部的这条条规定更具具有可操作作性，解解释第条明确确规定，当当事人约定定，发包人人收到竣工工结算文件件后，在约约定期限内内不予答复复，视为认认可竣工结结算文件的的，按照约约定处理。承包人请请求按照竣竣工结算文文件结算工工程价款的的，应予支支持，体现现了充分尊尊重合同当当事人约定定的原则。 九九、拖欠工工程价款，应应当支付利利息 问问：拖欠工工程价款就就应当支付付利息，司司法解释为为何专门对对此问题作作出规定？ 答答：从法理理上讲，利利息属于法法定孳息，应应当自工程程欠款发生生时起算，但但由于建设设工程是按按形象进度度付款的，许许多案件
26、难难以确定工工程欠款发发生之日，因因此，各级级法院对拖拖欠工程款款的利息应应当从何时时计付，认认识不一，掌掌握的标准准也不统一一。有的从从一审法庭庭辩论终结结前起算，有有的从一审审举证期限限届满前起起算，还有有的从终审审判决确定定工程价款款给付之日日起算。为为了统一拖拖欠工程价价款的利息息计付时间间，维护合合同双方的的合法权益益，解释释第条规定，利利息从应付付工程价款款之日计付付。当事人人对付款时时间没有约约定或者约约定不明的的，下列时时间视为应应付款时间间：（一）建建设工程已已实际交付付的，为交交付之日；（二）建建设工程没没有交付的的，为提交交竣工结算算文件之日日；（三）建建设工程未未交付，
27、工工程价款也也未结算的的，为当事事人起诉之之日。这是是根据建设设工程施工工合同的不不同履行情情况，把工工程欠款利利息的起算算时间分为为三种情况况。建设工工程是一种种特殊的商商品，建设设工程的交交付也是一一种交易行行为，一方方交付商品品，对方就就应当付款款，该款就就产生利息息；建设工工程因结算算不下来而而未交付的的，为了促促使发包人人积极履行行给付工程程价款的主主要义务，把把承包人提提交结算报报告的时间间作为工程程价款利息息的起算时时间具有一一定的合理理性。当事事人因结算算纠纷起诉诉到法院，承承包人起诉诉之日就是是以法律手手段向发包包人要求履履行付款义义务之时，人人民法院对对其合法权权益应予以以
28、保护。 十十、“黑白白合同”应应以备案的的中标合同同为准 问问：在建设设工程招投投标中，有有的当事人人为了获取取不正当利利益，在签签订中标合合同前后，往往往就同一一工程项目目再签订一一份或者多多份与中标标合同的工工程价款等等主要内容容不一致的的合同，如如果出现“黑白合同同”，应当当按照哪一一份合同结结算？ 答答：在招投投标的工程程价款结算算纠纷案件件中，一方方当事人主主张按照“黑合同”结算，对对方当事人人则主张按按照“白合合同”结算算的，解解释第条明确确规定：应应当以“白白合同”即即备案的中中标合同作作为结算工工程价款的的依据。为为什么不能能以“黑合合同”作为为结算依据据呢？这是是因为法律律、
29、行政法法规规定中中标合同的的变更必须须经过法定定程序，“黑合同”虽然可能能是当事人人真实意思思表示，但但由于合同同形式不合合法，不产产生变更“白合同”的法律效效力。当事事人签订中中标合同后后，如果出出现了变更更合同的法法定事由，双双方协商一一致后可以以变更合同同；但是合合同变更的的内容，应应当及时到到有关部门门备案，如如果未到有有关部门备备案，就不不能成为结结算的依据据。这样，就就能从根本本上制止不不法行为的的发生，有有利于维护护建筑市场场公平竞争争秩序，也也有利于招招标投标法法的贯彻实实施。 十十一、加强强了对农民民工合法权权益的保护护 问问：解释释第条第款款规定是否否存在突破破合同相对对性
30、的问题题？作出这这样的规定定是否会损损害发包人人利益？ 答答：解释释第条规定是是为保护农农民工的合合法权益作作出的规定定。因为建建筑业吸收收了大量的的农民工就就业，但由由于建设工工程的非法法转包和违违法分包，造造成许多农农民工辛苦苦一年往往往还拿不到到工资。为为了有利地地保护农民民工合法权权益，解解释第条规定定，实际施施工人以发发包人为被被告主张权权利的，人人民法院可可以追加转转包人或者者违法分包包人为本案案当事人，发发包人只在在欠付工程程价款的范范围内对实实际施工人人承担责任任。从该条条的规定看看： 一一是实际施施工人可以以发包人为为被告起诉诉。从建筑筑市场的情情况看，承承包人与发发包人订立
31、立建设工程程施工合同同后，往往往又将建设设工程转包包或者违法法分包给第第三人，第第三人就是是实际施工工人。按照照合同的相相对性来讲讲，实际施施工人应当当向与其有有合同关系系的承包人人主张权利利，而不应应当向发包包人主张权权利。但是是从实际情情况看，有有的承包人人将工程转转包收取一一定的管理理费用后，没没有进行工工程结算或或者对工程程结算不主主张权利，由由于实际施施工人与发发包人没有有合同关系系，这样导导致实际施施工人没有有办法取得得工程款，而而实际施工工人不能得得到工程款款则直接影影响到农民民工工资的的发放。因因此，如果果不允许实实际施工人人向发包人人主张权利利，不利于于对农民工工利益的保保护
32、。 二二是承包人人将建设工工程非法转转包、违法法分包后，建建设工程施施工合同的的义务都是是由实际施施工人履行行的。实际际施工人与与发包人已已经全面实实际履行了了发包人与与承包人之之间的合同同并形成了了事实上的的权利义务务关系。在在这种情况况下，如果果不允许实实际施工人人向发包人人主张权利利，不利于于对实际施施工人利益益的保护。基于此种种考虑，解释第第条规规定实际施施工人可以以向发包人人主张权利利，但发包包人仅在欠欠付工程款款的范围内内对实际施施工人承担担责任，如如果发包人人已经将工工程价款全全部支付给给承包人的的，发包人人就不应当当再承担支支付工程价价款的责任任。因此，发发包人只在在欠付工程程
33、价款范围围内对实际际施工人承承担责任，并并不会损害害发包人的的权益。 三三是为了方方便案件审审理，解解释第条还规规定，人民民法院可以以追加转包包人或者违违法分包人人为本案当当事人，考考虑到案件件的审理涉涉及到两个个合同法律律关系，如如果转包人人或者违法法分包人不不参加到诉诉讼的过程程中来，许许多案件的的事实没有有办法查清清，所以人人民法院可可以根据案案件的实际际情况追加加转包人或或者违法分分包人为共共同被告或或者案件的的第三人；实际施工工人可以发发包人、承承包人为共共同被告主主张权利。这样规定定，既能够够方便查清清案件的事事实，分清清当事人的的责任，也也便于实际际施工人实实现自己的的权利。 一
34、一、司法解解释出台的的背景 问问：请您介介绍一下最最高人民法法院为什么么要制定这这个司法解解释，这个个司法解释释的公布有有何重要意意义？ 答答：最高人人民法院做做出这个司司法解释主主要是基于于以下两个个方面的考考虑，一是是为了给国国家关于清清理工程拖拖欠款和农农民工工资资重大部署署的实施提提供司法保保障。因为为，近年来来我国的建建筑业发展展很快，建建筑业吸纳纳了大量的的农民工就就业，并拉拉动了诸多多相关行业业的发展，建建筑业已经经成为我国国国民经济济发展的新新的增长点点。在建筑筑业快速发发展的同时时，也出现现了一些问问题，如：建设工程程质量问题题、建筑市市场行为不不规范问题题、投资不不足问题，
35、特特别是投资资不足问题题造成了大大量拖欠工工程款和农农民工工资资的现象，已已经严重侵侵害了建筑筑企业和进进城务工人人员的合法法权益。这这既是一个个经济问题题，又是一一个社会问问题，更是是一个法律律问题，引引起了党中中央和国务务院领导的的高度重视视，国家已已经采取专专项措施予予以治理，本本解释主要是从从法律上提提供更加明明确、有力力的保障。二是由于于有些法律律规定还比比较原则，人人民法院在在审理建设设工程施工工合同纠纷纷案件时，对对某些法律律问题在具具体适用上上认识不统统一，如无无效合同处处理原则，合合同解除条条件，质量量不合格工工程、未完完工程的工工程价款结结算问题，工工程质量缺缺陷的责任任，
36、工程欠欠款利息的的起算时间间等，不解解决这些法法律适用问问题，不仅仅影响到人人民法院司司法的公正正性、统一一性和审判判的效率，而而且也不利利于尽快解解决拖欠工工程款和农农民工工资资问题。因因此，为了了配合国家家专项措施施的实施，统统一人民法法院执法尺尺度，公平平保护各方方当事人的的合法权益益，维护建建筑市场的的正常秩序序，促进建建筑行业的的健康发展展，最高人人民法院决决定制定这这个司法解解释。 根根据最高人人民法院工工作部署，自自年月起起，最高人人民法院民民事审判第第一庭开始始着手解解释的起起草工作。在起草过过程中召开开了各种类类型的座谈谈会，反复复听取了立立法部门、国务院主主管部门、建筑施工
37、工企业、房房地产开发发企业、执执业律师、专家学者者、工程造造价和工程程质量鉴定定中介机构构等有关方方面意见，于于年月月形成了司司法解释稿稿。为了确确保司法解解释能够集集中民智，体体现民意，更更好地维护护公平与正正义，依法法保护各方方当事人的的合法权益益，年月日日将起草的的司法解释释在人民民法院报和人民法法院网上公公布，公开开向社会征征询意见。这个司法法解释受到到了社会各各界的广泛泛关注，社社会各界以以不同的形形式提出修修改意见近近千条，我我们在对相相关意见进进行整理归归纳、认真真研究后，形形成了解解释的送送审稿，并并经最高人人民法院审审判委员会会第次会议议讨论通过过。我相信信，它的公公布和实施
38、施，对规范范建筑市场场行为，促促进我国建建筑行业的的发展，确确保建设工工程质量，维维护人民生生命财产的的安全，公公平保护建建设工程施施工合同各各方当事人人的合法权权益，都将将起到积极极作用。 二二、尽量维维护合同的的效力 问问：调整建建设工程施施工合同纠纠纷案件的的法律中，强强制性条款款很多，为为何只列举举种合同同无效的情情形？ 答答：建设工工程施工合合同受到不不同领域的的多部法律律及其他规规范性文件件调整。法法律、行政政法规和部部颁规章中中调整建设设工程施工工合同的强强制性规范范就有六十十多条，如如果违反这这些规范都都以违反法法律强制性性规定为由由而认定合合同无效，不不符合合合同法的的立法本
39、意意，不利于于维护合同同稳定性，也也不利于保保护各方当当事人的合合法权益，同同时也会破破坏建筑市市场的正常常秩序。我我们认为，法法律和行政政法规中的的强制性规规定，有的的属于行政政管理规范范，如果当当事人违反反了这些规规范应当受受到行政处处罚，但是是不应当影影响民事合合同的效力力。从相关关法律、行行政法规的的强制性规规范内容看看，可分为为两类：一一是保障建建设工程质质量的规范范，二是维维护建筑市市场公平竞竞争秩序的的规范。解释第第条和第第条将这这两大类分分为以下五五种情形：一是承包包人未取得得建筑施工工企业资质质或者超越越资质等级级的；二是是没有资质质的实际施施工人借用用有资质的的建筑施工工企
40、业名义义的；三是是建设工程程必须进行行招标而未未招标或者者中标无效效的；四是是承包人非非法转包建建设工程的的；五是承承包人违法法分包建设设工程的。当然，民法通则则和合合同法等等基本法律律规定的合合同无效的的情形，也也应当适用用于建设工工程施工合合同。 三三、合同无无效但建设设工程质量量合格的，也也可参照合合同约定结结算工程价价款 问问：按照解释规规定，合同同被确认无无效，如果果建设工程程经竣工验验收合格的的，可以参参照合同约约定结算工工程价款，这这是否违反反民法通通则和合同法关于无效效合同的处处理原则？ 答答：合同同法第五五十八条规规定，合同同无效或者者被撤销后后，因该合合同取得的的财产，应应
41、当予以返返还；不能能返还或者者没有必要要返还的，应应当折价补补偿。建设设工程施工工合同具有有特殊性，合合同履行的的过程，就就是将劳动动和建筑材材料物化在在建筑产品品的过程。合同被确确认无效后后，已经履履行的内容容不能适用用返还的方方式使合同同恢复到签签约前的状状态，而只只能按照折折价补偿的的方式处理理。从建设设工程施工工合同的实实际履行情情况看，当当合同被确确认无效后后，有两种种折价补偿偿方式，一一是以工程程定额为标标准，通过过鉴定确定定建设工程程价值，考考虑到目前前我国建筑筑市场的实实际情况，有有的发包人人签订合同同时往往把把工程价款款压得很低低，如果合合同被确认认无效还按按照第一方方案折价
42、补补偿，将会会造成无效效合同比有有效合同的的工程价款款还高，这这超出了当当事人签订订合同的预预期。二是是参照合同同约定结算算工程价款款。这种折折价补偿的的方式不仅仅符合双方方当事人在在订立合同同时的真实实意思，而而且还可以以节省鉴定定费用，提提高诉讼效效率。因此此，通过对对以上两种种折价补偿偿方案的比比较，根据据我国建筑筑行业的现现状，衡平平合同各方方当事人的的利益，在在解释第条规规定，建设设工程施工工合同被确确认无效以以后，建设设工程质量量合格的，可可以参照合合同约定结结算工程价价款。解解释确立立了参照合合同约定结结算工程价价款的折价价补偿原则则。这与民法通则则、合合同法第第五十八条条的规定
43、并并不矛盾，而而是在处理理无效的建建设工程施施工合同纠纠纷案件中中具体体现现了合同同法规定定的无效处处理原则。 解释第第条规定定适用的无无效合同仅仅指合同标标的物为质质量合格的的建设工程程，不包括括质量不合合格的建设设工程。建建设工程质质量合格，包包括两方面面的意思，一一是建设工工程经竣工工验收合格格，二是建建设工程经经竣工验收收不合格，但但是经过承承包人修复复后，再验验收合格。总之，只只要建设工工程经过验验收合格，即即使确认合合同无效，也也可以按照照合同约定定结算工程程价款。 四四、对质量量不合格又又不能修复复的工程可可以不支付付工程价款款 问问：如果建建设工程经经竣工验收收不合格的的，不支
44、付付工程价款款是否公平平，承包人人因此受到到的损失，有有过错的发发包人是否否也应当承承担赔偿责责任？ 答答：解释释第条条第款第第项规定定：合同无无效，修复复后的建设设工程经竣竣工验收不不合格，承承包人请求求支付工程程价款的，不不予支持。制定此项项规定我们们是这样考考虑的： 一一是建设工工程施工合合同属于特特殊形式的的承揽合同同，法律规规定承包人人的主要合合同义务就就是按照合合同约定向向发包人交交付合格的的建设工程程，如果承承包人交付付的建设工工程质量不不合格，发发包人订立立合同的目目的就无法法实现，发发包人不仅仅可以拒绝绝受领该工工程，而且且也可以不不支付工程程价款。这这是民事法法律调整加加工
45、承揽关关系的原则则。 二二是根据解释规规定，承包包人对经验验收不合格格的建设工工程可以进进行修复，经经过修复建建设工程质质量合格的的，发包人人应当按照照约定支付付工程价款款；如果经经修复建设设工程仍不不合格的，该该工程就没没有利用价价值，在这这样的情况况下让发包包人支付工工程价款是是不公平的的。 三三是不能按按照合同约约定支付工工程价款，当当然会给承承包人造成成损失，但但承包人是是建设工程程的建设者者，对工程程质量不合合格应当承承担主要责责任，因此此，一般说说来，造成成的损失也也应当由承承包人承担担。但是，如如果发包人人对造成工工程质量不不合格也有有过错的，也也应当承担担与过错相相适应的责责任
46、。也就就是说，在在发包人有有过错的情情况下，发发包人虽然然可以不承承担按照合合同约定支支付工程价价款的给付付义务，但但是应当对对承包人不不能得到工工程价款的的损失按照照过错承担担赔偿责任任。解释释第条条第款规规定：因建建设工程不不合格造成成的损失，发发包人有过过错的，也也应承担相相应的民事事责任。合同法第五十八八条规定，合合同无效后后，有过错错的一方应应当赔偿对对方因此受受到的损失失，双方都都有过错的的，应当各各自承担相相应的责任任。承、发发包双方当当事人按照照过错分别别承担相应应的责任，这这样规定不不仅符合建建筑市场的的实际情况况和民法原原则，同时时也有利于于承包人重重视建设工工程质量，加加
47、强对工程程质量的监监督和管理理。 必必须指出的的是，关于于建设工程程经验收不不合格，发发包人可以以不支付工工程价款的的规定，除除合同无效效情形外，也也适用于有有效合同。解释第条条、第条规定，建建设工程施施工合同履履行中承包包人交付的的工程质量量不合格或或者合同因因解除而停停止履行时时，建设工工程经验收收质量不合合格的，参参照解释释第条条规定处理理。 五五、对垫资资条款不作作无效处理理 问问：根据解释第第条规定定，可否认认为垫资是是合法的？这是否与与以往法院院对垫资条条款无效的的处理原则则相矛盾？解释认定垫资资有效是出出于什么考考虑？ 答答：以前，人人民法院认认为建设工工程施工合合同中的垫垫资、带资资条款或者者当事人另另行签