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1、商标代理概述 商标局质量管理处 张万新 2014年5月28日湖北 武汉p商标代理及其作用p我国商标代理发展历史与现状p存在的问题和监管难点p工商部门为加强监管所做的努力p新商标法及其实施条例关于商标代理的规定p结语商标代理及其作用u商标代理民事代理的概念及法律特征民法通则第63条的规定，代理是指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义从事民事法律行为，所产生的法律后果直接归属于被代理人。代理行为在授权范围内进行，超出授权范围的代理行为无效。代理人以委托人的名义进行民事法律行为。因代理而产生的法律后果由本人即委托人承担。商标代理的概念和法律性质 商标法实施条例第八十三条规定：商标法所称商标代理，
2、是指接受委托人的委托，以委托人的名义办理商标注册申请、商标评审或者其他商标事宜。商标代理是民事委托代理的一种，即商标代理机商标代理机构在其代理权限内以被代理人的名义从事商标事构在其代理权限内以被代理人的名义从事商标事务的法律行为务的法律行为。合法性来源：法律规定；合同约定。商标代理的特点技术难度小，但手续繁琐。业务环节1000多个；发文书式300余种，收文书式70种，申请书式即有60多种；强制代理规定。巴黎公约与国际惯例商标代理人应具备的素质和能力：专业方面；法律方面；经验方面；综合方面。商标代理机构及商标代理从业人员实施条例第八十四条第一款规定：商标法所称商标代理机构，包括经工商行政管理部门
3、登记从事商标代理业务的服务机构和从事商标代理业务的律师事务所。第八十五条规定：商标法所称商标代理从业人员，是指在商标代理机构中从事商标代理业务的工作人员。商标代理从业人员不得以个人名义自行接受委托。小贴士（一）组织与机构百度百科机构，指由两个或两个以上构件通过活动联接形成的构件系统，或者机械的内部构造或机械内部的各个组成部分。引申含义，多指机关、团体或者是组织的内部组成。组织，按照一定的宗旨和系统建立起来的集体。从广义上说，组织是指由诸多要素按照一定方式相互联系起来的系统。从狭义上说，组织就是指人们为实现一定的目标，互相协作结合而成的集体或团体，如党团组织、工会组织、企业、军事组织等等。（二）
4、法律服务机构与服务机构 国民经济行业分类（2011年）法律服务行业编码为722，是指律师、公证、仲裁、调节等活动；知识产权服务行业编码为725，是指对专利、商标、版权、著作权、软件、集成电路布线图设计等的代理、转让、登记、鉴定、评估、认证、咨询、检索等活动。专利代理条例：专利代理机构亦被称为“服务机构”。u商标代理的作用商标代理的业务范围实施条例第八十三条：商标法所称商标代理，是指接受委托人的委托，以委托人的名义办理商标注册申请、商标评审或者其他商标事宜。商标代理管理办法第六条第一款商标代理组织可以接受委托人委托，指定商标代理人办理下列代理业务：（1）代理商标注册申请、变更、续展、转让、异议、
5、撤销、评审、侵权投诉等有关事项；（2）提供商标法律咨询，担任商标法律顾问；（3）代理其他有关商标事务。第三项的兜底条款，基本上可以涵盖，规定集中体现的主要是工商管理意义上的商标事务。律师事务所从事商标代理业务管理办法第五条 律师事务所可以接受当事人委托，指派律师办理下列商标代理业务：（一）代理商标注册申请、变更、续展、转让、补证、质权登记、许可合同备案、异议、注销、撤销以及马德里国际注册等国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）主管的有关商标事宜；（二）代理商标注册驳回复审、异议复审、撤销复审及注册商标争议案件等国家工商行政管理总局商标评审委员会（以下简称商评委）主管的有关商标事宜；（三）
6、代理其他商标国际注册有关事宜；（四）代理商标侵权证据调查、商标侵权投诉；（五）代理商标行政复议、诉讼案件；（六）代理参加商标纠纷调解、仲裁等活动；（七）担任商标法律顾问，提供商标法律咨询，代写商标法律事务文书；（八）代理其他商标法律事务。我国商标代理发展历史与现状u商标代理发展的三个历史阶段商标注册核转制阶段（建国后到1980年代）由核转制向代理制过渡阶段（1990年代2002年）向社会全面开放阶段（2003年后）律师事务所从事商标代理业务管理办法办法共计5章25条，对律师事务所从事商标代理的业务范围、备案、业务规则、监督管理等方面做出了规定，办法的出台对于完善商标代理制度，确立律师在商标代理
7、领域的法律地位，推动律师更好地服务创新型国家建设具有重要意义。u发展现状截至2014年4月，共备案工商登记商标代理机构10994家，律师事务所8306家，合计19300家。截至2013年底，全国市场主体库中经营范围含“商标代理”、“知识产权代理”项目的企业16359家，律师事务所20000家左右。2003年以来备案商标代理机构总数（单位：家）（工商登记）从代理组织区域分布上分析，商标代理组织数量排名前五位的依然是广东（3001+814家）、北京（2120+507 家）、浙江（889+628家）、江苏（684+662 家）、山东（499+670家）上海（689+395家），总体上与区域经济发展情
8、况及市场商标品牌经济活跃度相称。湖北（234+275家）商标注册申请代理比例：n 截至目前，已备案商标代理机构19300家，其中律师事务所8306家。问题：代理机构分布不平衡。相对于市场需求，数量较大，仍有快速增长可能。睡眠账户较多。2012年11月13日，工商总局、国家知识产权局等九部委联合发布了关于培育和发展知识产权服务业的指导意见，旨在促进知识产权服务于科技经济发展深度融合，知识产权创造、运用、保护和管理能力大幅提升，为科技创新水平提升和经济发展效益显著改善提供支撑。这是我国第一部专门的知识产权服务业指导意见，不仅对商标代理行业提出了新的更高要求，也为商标代理行业健康发展提供了良好的政策
9、保障。存在的问题和监管难点u存在的问题商标代理人员素质整体下降，部分代理人缺乏基本职业道德商标代理人构成复杂，良莠不齐。大部分商标代理人缺乏必备的专业知识，业务水平低下。部分商标代理人缺乏基本职业道德，侵权事件时有发生。商标代理市场恶性竞争突出，行业信誉蒙受打击。恶意诋毁竞争对手商誉摆地摊、街边拉客式招揽业务商标代理违法行为屡禁不止，严重损害正常市场经济秩序。误导、欺诈违法宣传商标代理人恶意抢注他人商标或炒作有不良影响商标案件时有发生，社会影响恶劣。日本贸易振兴机构向商标局投诉认为恶意抢注商标代理机构104家，共计401件商标。商标代理机构和商标代理人组织形式松散，流动性强，“卷款潜逃”案件屡
10、屡发生。商标代理违法行为新情况。u监管难点无法可依和有法难依商标代理行业组织自律作用有限律师事务所及其律师进入商标代理行业带来的问题创新举措，加强监管u总局层面清查商标代理机构欠费部署开展专项整治行动下放代理违法行为管理权限加强行业自律u地方层面湖北省工商局推进商标代理信用监管 2013年6月9日，湖北省工商局印发省工商局关于加强商标代理机构信用分类监管的通知（鄂工商函201350号）武汉市工商局开展商标代理机构星级管理工作 2012年5月15日，武汉市工商局印发武汉市商标代理机构星级评定办法（试行）；2012年，武汉市首次评定了12家星级单位，并推荐五星级代理机构进驻市民之家（武汉市行政审批
11、集中办理中心，2012年成立）：2013年4月，武汉市工商局与武汉市商标协会联合下发了关于进一步加速器商标代理组织管理工作的通知。广东省工商局充分发挥行业协会作用，先行先试、改革创新。经工商总局批复同意，2013年1月31日起，广东省工商局将商标代理机构信息报送备案工作移交广东商标协会办理。广东省商标代理组织报送备案办法（试行）广东省商标代理机构备案办事指南（草案）广东省商标代理机构行业规范（草案）商标代理信用管理信息平台建设北京市工商局开展商标代理专项整治并逐步实现常态化。北京市商标代理监管及专项整顿工作，已连续数年列入市政府批准并亲抓亲办的重点工作。2012年1月至8月，北京市工商局在全市
12、开展对商标代理组织的专项整顿工作。综合运用反不正当竞争法、广告法、合同法、商标代理管理办法和企业登记法律法规及有关规定，对商标代理市场进行集中清理、整顿。立案查处4起，对其他41家进行行政指导。江苏省工商局江苏省工商局出台江苏省工商行政管理系统黑名单管理制度，通过公示和失信惩戒机制，对有违法记录的市场主体及其相关责任人采取有针对性的信用约束措施，形成“一处违法，处处受限”的局面。根据该制度，制作或参与制作虚假材料、进行不正当竞争以及其他违反诚实信用原则行为的商标代理机构将被列入黑名单，各级工商部门可采取向委托方通报其委托代理人的失信行为、建议更换委托代理人以及向商标代理行业组织进行通报的惩戒措
13、施。商标法及其实施条例代理条款解读u商标法：第十八条、第十九条、第二十条和第六十八条。u商标法实施条例：第九章共九条。n商标法 第十八条：申请商标注册或者办理其他商标事宜，可以申请商标注册或者办理其他商标事宜，可以自行办理自行办理，也可以委托依法设立的商标代理机构办理。也可以委托依法设立的商标代理机构办理。意思自治原则依法设立：非审批；不同于指定和认可 外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托依法设立的商标代理机构办理。他商标事宜的，应当委托依法设立的商标代理机构办理。商标法第十七条规定：协议、国际条约、对等原则强制代理的现
14、实需要除外规定：经常居所或者营业所n商标法第十九条 第一款：商标代理机构应当遵循诚实信用原则，商标代理机构应当遵循诚实信用原则，遵守法律、行政法规，按照被代理人的委托办理遵守法律、行政法规，按照被代理人的委托办理商标注册申请或者其他商标事宜；对在代理过程商标注册申请或者其他商标事宜；对在代理过程中知悉的被代理人的商业秘密，负有保密义务。中知悉的被代理人的商业秘密，负有保密义务。诚实信用原则强调在权限内开展代理活动保密义务 第二款：委托人申请注册的商标可能存在本委托人申请注册的商标可能存在本法规定不得注册情形的，商标代理机构应法规定不得注册情形的，商标代理机构应当明确告知委托人。当明确告知委托人
15、。强化代理人义务不得注册的情形复杂：绝对理由和相对理由避免选择性执法和过度执法代理机构如何规避？第三款：商标代理机构知道或者应当知道委托人商标代理机构知道或者应当知道委托人申请注册的商标属于本法第十五条和第三十二条申请注册的商标属于本法第十五条和第三十二条规定规定情形情形的，不得接受其委托的，不得接受其委托。商标法第十五条规定，商标代理机构不得未经授权以自己名义注册被代理人或者与自己有业务往来关系的他人的商标。第三十二条规定，申请商标不得损害他人在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。p 受案范围限制 第四款:商标代理机构除对其代理服务申请商标代理机构除对其代理服务
16、申请商标注册外，不得申请注册其他商标。商标注册外，不得申请注册其他商标。p申请注册商标主体资格限制：商标法第六十八条规定了法律责任，条例第八十七条规定不予受理。如此规定的考虑。第二十条：商标代理行业组织应当按照章商标代理行业组织应当按照章程规定，严格执行吸纳会员的的条件，对程规定，严格执行吸纳会员的的条件，对违反行业自律规范的会员实行惩戒。商标违反行业自律规范的会员实行惩戒。商标代理行业组织对其吸纳的会员和对会员的代理行业组织对其吸纳的会员和对会员的惩戒情况，应当及时向社会公布。惩戒情况，应当及时向社会公布。体现政策导向事项仅包括吸纳会员和惩戒情况其他事项从章程规定 第六十八条 商标代理机构有
17、下列行为之一的，由工商行政管理部商标代理机构有下列行为之一的，由工商行政管理部门责令限期改正，给予警告，处一万元以上十万元以下的罚款；对直门责令限期改正，给予警告，处一万元以上十万元以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，处五千元以上五万接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，处五千元以上五万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）办理商标事元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）办理商标事宜过程中，伪造、变造或者使用伪造变造的法律文件、印章、签名的；宜过程中，伪造、变造或者使用伪造变造的法律文件、印章、签名的；（二）以诋毁其他商标代理机构等手段招徕
18、商标代理业务或者以其他（二）以诋毁其他商标代理机构等手段招徕商标代理业务或者以其他不正当手段扰乱商标代理市场秩序的；（三）违反本法第十九条第三不正当手段扰乱商标代理市场秩序的；（三）违反本法第十九条第三款、第四款规定的。款、第四款规定的。商标代理机构有前款规定行为的，由工商行政管理部门记入信用商标代理机构有前款规定行为的，由工商行政管理部门记入信用档案；情节严重的，商标局、商标评审委员会并可以决定停止受理其档案；情节严重的，商标局、商标评审委员会并可以决定停止受理其办理商标代理业务，予以公告。办理商标代理业务，予以公告。商标代理机构违反诚实信用原则，侵害委托人合法权益的，应当商标代理机构违反诚
19、实信用原则，侵害委托人合法权益的，应当依法承担民事责任，并由商标代理行业组织按照章程规定予以惩戒。依法承担民事责任，并由商标代理行业组织按照章程规定予以惩戒。行政处罚种类：责令限期改正、警告、罚款、停止受理。法律责任：民事、行政、刑事违法行为种类及情节严重信用档案商标法实施条例 第八十三条 商标法所称商标代理，是指受商标法所称商标代理，是指受委托人委托，以委托人名义办理商标注册委托人委托，以委托人名义办理商标注册申请、商标评审或者其他商标事宜申请、商标评审或者其他商标事宜。商标代理的定义商标事宜的范围有关立法过程监管措施 第八十四条 商标法所称商标代理机构，包括经工商行政管理部门登记从事商标代
20、理业务的服务机构和从事商标代理业务的律师事务所。商标代理机构定义主体范围：业务领域的广泛性主管部门监管措施 商标代理机构从事商标局、商标评审委员会主管的商标商标代理机构从事商标局、商标评审委员会主管的商标事宜代理业务的，应当按照下列规定向商标局备案：事宜代理业务的，应当按照下列规定向商标局备案：（一）交验工商行政管理部门的登记证明文件或者司法行政（一）交验工商行政管理部门的登记证明文件或者司法行政部门批准设立律师事务所的证明文件并留存复印件；部门批准设立律师事务所的证明文件并留存复印件；（二）报送商标代理机构的名称、住所、负责人、联系方式（二）报送商标代理机构的名称、住所、负责人、联系方式等基
21、本信息；等基本信息；（三）报送商标代理从业人员名单及联系方式。（三）报送商标代理从业人员名单及联系方式。备案范围备案办理方式备案交验备案信息工作措施 工商行政管理部门应当建立商标代理机构工商行政管理部门应当建立商标代理机构信用档案。商标代理机构违反商标法或者信用档案。商标代理机构违反商标法或者本条例规定的，由商标局或者商标评审委本条例规定的，由商标局或者商标评审委员会予以公开通报，并记入其信用档案。员会予以公开通报，并记入其信用档案。信用档案：谁来建、建在哪、如何建？通报的考虑，与公告的不同。工作措施：商标代理监管信息平台商标代理监管信息平台 第八十五条第八十五条 商标法所称商标代理从业人商标
22、法所称商标代理从业人员，是指在商标代理机构中从事商标代理员，是指在商标代理机构中从事商标代理业务的业务的工作人员。商标代理从业人员不得以个人名义自行接商标代理从业人员不得以个人名义自行接受委托。受委托。商标代理人与商标代理从业人员：执业与从业人员范围受案规定关系到如何落实法律责任监管措施 第八十六条 商标代理机构向商标局、商标评审委员会提交的有关申请文件，应当加盖该代理机构公章并由相关商标代理从业人员签字。办理代理业务要求，形式审查内容。落实法律责任工作措施:备案 第八十七条 商标代理机构申请注册或者商标代理机构申请注册或者受让其代理服务以为的其他商标，商标局受让其代理服务以为的其他商标，商标
23、局不予受理。不予受理。立法目的与实际效果何为其他商标不予受理监管措施及考虑：申请与注册；行为与结果 第八十八条第八十八条 下列行为属于商标法第六十八条第一款第二下列行为属于商标法第六十八条第一款第二项规定的以其他不正当手段扰乱商标代理市场秩序的行为：项规定的以其他不正当手段扰乱商标代理市场秩序的行为：（一）以欺诈、虚假宣传、引人误解或者商业贿赂等方式招（一）以欺诈、虚假宣传、引人误解或者商业贿赂等方式招徕业务的；徕业务的；（二）隐瞒事实，提供虚假证据，或者威胁、诱导他人隐瞒（二）隐瞒事实，提供虚假证据，或者威胁、诱导他人隐瞒事实，提供虚假证据的；事实，提供虚假证据的；（三）在同一商标案件中接受
24、有利益冲突的双方当事人委托（三）在同一商标案件中接受有利益冲突的双方当事人委托的。的。对商标法规定的细化行为类型法律责任监管措施 第八十九条 商标代理机构有商标法第六商标代理机构有商标法第六十八条规定行为的，由行为人所在地或者十八条规定行为的，由行为人所在地或者违法行为发生地县级以上工商行政管理部违法行为发生地县级以上工商行政管理部门进行查处并将有关查处情况通报商标局。门进行查处并将有关查处情况通报商标局。法律授权主管部门属地管辖与级别管辖通报 第九十条 商标局、商标评审委员会依照商标法第商标局、商标评审委员会依照商标法第六十八条规定停止受理商标代理机构办理商标代六十八条规定停止受理商标代理机
25、构办理商标代理业务的，可以作出停止受理该商标代理机构商理业务的，可以作出停止受理该商标代理机构商标代理业务标代理业务6 6个月以上直至永久停止受理的决定。个月以上直至永久停止受理的决定。停止受理商标代理业务的期间届满，商标局、商停止受理商标代理业务的期间届满，商标局、商标评审委员会应当恢复受理。标评审委员会应当恢复受理。商标局、商标评审委员会作出停止受理或者恢复商标局、商标评审委员会作出停止受理或者恢复受理商标代理的决定应当在其网站予以公告。受理商标代理的决定应当在其网站予以公告。有权主体停止受理期限具体做法公告问题工作措施：商标局停止受理操作规程 第九十一条 工商行政管理部门应当加强工商行政管理部门应当加强对商标代理行业组织的监督和指导。对商标代理行业组织的监督和指导。行业组织的范围、作用行业组织的范围、作用如何监督、指导如何监督、指导 结语一、认真学习新商标法，切实增强商标法律意识。二、依法加强监管执法，净化商标代理市场环境。三、以新商标法颁布为契机，逐步建立健全商标代理信用管理体制。四、指导商标代理行业组织发展，推动商标代理行业自律。谢谢大家！谢谢大家！